智能汽車半導體材料公司知識產權相關的法律風險管理

智能汽車半導體材料公司

知識產權相關的法律風險管理

目錄

一、公司簡介.......................................................3

二、企業(yè)域名法律風險..............................................4

三、企業(yè)商標法律風險..............................................6

四、納稅籌劃及法律風險...........................................17

五、稅務風險的含義及分類.........................................23

六、企業(yè)設置法律風險.............................................26

七、企業(yè)法律形態(tài)選擇的風險.......................................35

八、企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法.............................38

九、企業(yè)法律風險的產生原因.......................................41

十、產業(yè)環(huán)境分析..................................................44

十一、創(chuàng)新加速智能汽車電動化進程.................................45

十二、必要性分析..................................................45

十三、項目基本情況................................................46

十四、法人治理結構................................................51

十五、發(fā)展規(guī)劃分析................................................68

十六、項目風險分析................................................74

十七、項目風險對策................................................76

SWOT分析.........................................................78

（一）優(yōu)勢分析（S）...............................................................................................78

1、公司具有技術研發(fā)優(yōu)勢，創(chuàng)新能力突出............................78

公司在研發(fā)方面投入較高，持續(xù)進行研究開發(fā)與技術成果轉化，形成企業(yè)核

心的自主知識產權。公司產品在行業(yè)中的始終保持良好的技術與質量優(yōu)勢。

此外，公司目前主要生產線為使用自有技術開發(fā)而成。................78

一、公司簡介

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XXX有限責任公司

2、法定代表人：黎xx

3、注冊資本：860萬元

4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx

5、登記機關：xxx市場監(jiān)督管理局

6、成立日期：2016-11-13

7、營業(yè)期限：2016-L1T3至無固定期限

8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司簡介

本公司秉承“顧客至上，銳意進取”的經營理念，堅持“客戶第

一”的原則為廣大客戶提供優(yōu)質的服務。公司堅持“責任+愛心”的服

務理念，將誠信經營、誠信服務作為企業(yè)立世之本，在服務社會、方

便大眾中贏得信譽、贏得市場?！皾M足社會和業(yè)主的需要，是我們不

懈的追求”的企業(yè)觀念，面對經濟發(fā)展步入快車道的良好機遇，正以

高昂的熱情投身于建設宏偉大業(yè)。

當前，國內外經濟發(fā)展形勢依然錯綜復雜。從國際看，世界經濟

深度調整、復蘇乏力，外部環(huán)境的不穩(wěn)定不確定因素增加，中小企業(yè)

外貿形勢依然嚴峻，出口增長放緩。從國內看，發(fā)展階段的轉變使經

濟發(fā)展進入新常態(tài)，經濟增速從高速增長轉向中高速增長，經濟增長

方式從規(guī)模速度型粗放增長轉向質量效率型集約增長，經濟增長動力

從物質要素投入為主轉向創(chuàng)新驅動為主。新常態(tài)對經濟發(fā)展帶來新挑

戰(zhàn)，企業(yè)遇到的困難知問題尤為突出。面對國際國內經濟發(fā)展新環(huán)境,

公司依然面臨著較大的經營壓力，資本、土地等要素成本持續(xù)維持高

位。公司發(fā)展面臨挑戰(zhàn)的同時，也面臨著重大機遇。隨著改革的深化,

新型工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、信息化、農業(yè)現(xiàn)代化的推進，以及“大眾創(chuàng)業(yè)、

萬眾創(chuàng)新”、《中國制造2025》、“互聯(lián)網(wǎng)+”、“一帶一路”等重大

戰(zhàn)略舉措的加速實施，企業(yè)發(fā)展基本面向好的勢頭更加鞏固。公司將

把握國內外發(fā)展形勢，利用好國際國內兩個市場、兩種資源，抓住發(fā)

展機遇，轉變發(fā)展方式，提高發(fā)展質量，依靠創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新開辟發(fā)展新路

徑，贏得發(fā)展主動權，實現(xiàn)發(fā)展新突破。

二、企業(yè)域名法律風險

人們曾經認為域名只是一個代碼，沒有任何商業(yè)價值，無須特別

保護。然而，在電子商務條件下，商家如果注冊一個與某個馳名商標

相同的域名，將讓客戶很容易記住進而很容易被記住、增加交易機會。

所以，與商標、商號具有關聯(lián)關系的域名具有廣告、商標的效果。但

注冊一個與某個馳名商標相同的域名，有混涌他人馳名商標的服務與

商品的可能。所以，域名與商標等知識產權密切相關。企業(yè)應注意域

名的注冊、使用、轉讓等事務中的法律風險防范。在域名領域，企業(yè)

主要防范以下兩方面的法律風險。

1、與企業(yè)名稱、商標相關的域名被他人搶注的風險

與企業(yè)名稱、商標相關的域名被他人搶注，企業(yè)直接面臨的后果

就是：要么花賽巨資購買該域名，要么改變自身的商號、商標等。兩

者都會帶來經濟利益的損害。企業(yè)斥巨資從域名搶注者手中換回與其

商標相同的域名的案例不少。例如，世界著名計算機制造商康柏，

1998年用5000萬美元換取康柏的英文域名。

2、企業(yè)注冊的域名與他人在先權利沖突而帶來的法律風險

企業(yè)在申請域名時，應當注意避免與他人在先權利沖突而帶來的

潛在法律風險，尤其是與他人的商標權的沖突。如世界著名的網(wǎng)絡服

務商雅虎也曾訴訟纏身，被德州一個蛋糕加工廠起訴，這個加工廠的

域名是“MisscakeYahoo.com”，加工廠舉證證明該域名1989年開始

使用，1990年申請注冊為商標，要求雅虎公司停止使用此名稱，為此

域名雅虎的股票也受到了影響，連日下跌。后雙方達成了和解協(xié)議，

加工廠申請注冊了''Y”的域名。

我國最高人民法院《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件

適用法律若干問題的解釋》對于域名注冊中的侵權問題有明確的解釋。

根據(jù)該規(guī)定第四條，企業(yè)注冊、使用域名的行為符合以下各項條件的,

將被認定構成侵權或者不正當競爭：①原告請求保護的民事權益合法

有效；②被告域名或其主要部分構成對原告馳名商標的復制、模仿、

翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標、域名等相同或近似，足以造成

相關公眾的誤認；③被告對該域名或其主要部分不享有權益，也無注

冊、使用該域名的正當理由；④被告對該域名的注冊、使用具有惡意。

根據(jù)上述解釋第五條規(guī)定，企業(yè)注冊、使用域名的行為被證明具

有下列情形之一的，將被認定具有惡意：①為商業(yè)目的將他人馳名商

標注冊為域名的；②為商業(yè)目的注冊、使用與原告的注冊商標、域名

等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產品、服務或者原告網(wǎng)

站的混淆，誤導網(wǎng)絡用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點的；③曾要約高

價出售、出租或者以其他方式轉讓該域名獲取不正當利益的；④注冊

域名后自己并不使用也未準備使用，而有意阻止權利人注冊該域名的。

根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)在注冊域名中應避免與他人在先權利沖突而

帶來的潛在法律風險，尤其是與他人的商標權的沖突。

三、企業(yè)商標法律風險

商標是商品的生產者經營者在其生產、制造、加工、揀選或者經

銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的，用于區(qū)別商

品或者服務來源的，由文字、圖形或者其組合構成的，具有顯著特征

的標志。

商標是現(xiàn)代經濟的產物，是企業(yè)極為重要的無形資產，是企業(yè)綜

合信息傳遞的媒介。商標作為企業(yè)形象識別系統(tǒng)戰(zhàn)略的最主要部分，

在企業(yè)形象傳遞過程中，是應用最廣泛、出現(xiàn)頻率最高，同時也是最

關鍵的元素。企業(yè)強大的整體實力、完善的管理機制、優(yōu)質的產品和

服務，都被涵蓋于商標中，通過不斷的刺激和反復刻畫，深深地留在

受眾的腦海中。

隨著新《商標法》的施行，商標的申請量日益增加，國內企業(yè)和

跨國企業(yè)之間的商標糾紛越來越多，各種新的糾紛形式層出不窮，同

時各企業(yè)的商標意識以及維權意識不斷增強，如何正確判定是否構成

侵權已成為社會各界普遍關注的問題。

（一）商標申請戰(zhàn)略及法律風險

商標戰(zhàn)略是制定者為了本身的長遠利益和發(fā)展，運用商標制度提

供的法律保護，在非技術性因素競爭和市場競爭中謀求最大經濟利益,

并保持自己非技術性競爭能力優(yōu)勢的整體性戰(zhàn)略觀念與謀略戰(zhàn)術的集

合體。商標申請戰(zhàn)略作為商標戰(zhàn)略的分支，是為了實現(xiàn)商標戰(zhàn)略的整

體目標，在商標申請活動中，根據(jù)實際需要綜合考慮不同的商標注冊

時間、申請類別、商標文字和圖形等因素的影響，確定申請的總體方

案。

1、注冊商標時間安排及法律風險

商標從申請到核準注冊，需要較長時間，從各國規(guī)定來看，短的

需要一年左右時間，長的需要幾年時間。不少企業(yè)創(chuàng)立品牌時，往往

采取先投放市場，根據(jù)實際市場效果再決定是否注冊商標。隨著企業(yè)

品牌知名度的上升，被他人搶注的法律風險日益增強。另外商標注冊

周期較長，企業(yè)從申請到獲得注冊商標過程中，可能由于商標在社會

的實際使用，而被他人仿冒、惡意注冊類似商標等。由于此時企業(yè)仍

不具有商標專用權，無法禁止他人行為，商標被惡意行為淡化的法律

風險顯而易見。

2、缺乏防御性商標注冊的法律風險

防御商標是指同一商標所有人將其著名商標在各種不同類別商品

上分別予以注冊，以防被別人在這些商品上注冊該商標。注冊防御商

標的目的，并非是要立即使用這些商標，而是限制他人在某些其他相

關類別的商品或服務上使用或注冊與主商標（被防御商標）相同或相

近似的商標，起到一定的防御保護作用，由于這種商標具有防御作用,

故稱為防御商標。例如，北京國美電器有限公司先后受讓或者自己注

冊了“國美電器”、“國美”、“GOME”、“GUOMEI”文字和圖形商

標，涉及9個類別。

缺乏防御性商標注冊的法律風險主要有以下幾點。①近似或類似

商標被他人搶注的法律風險。因為同一類別的商品中，存在多個近似

或類似的商標，將直接導致商標權淡化。雖然法律規(guī)定不得注冊與他

人注冊商標相混滑的商標，但法律規(guī)定的混淆比通常理解的類似或近

似更為狹窄，這使商標淡化的法律風險客觀存在。②相同商標在不同

類別被搶注的法律風險。商標法除了對馳名商標實施跨類別保護外，

并不對一般商標實施跨類別保護。他人在其他類別注冊相同名稱商標,

必然導致企業(yè)商標權淡化，影響企業(yè)形象，限制企業(yè)未來跨行業(yè)的發(fā)

展。另外，商標在不同類別歸屬多個法律主體，該商標則很難再獲得

馳名商標認定。在缺乏防御性商標注冊的法律風險中，該風險比類似

或近似商標的法律風險更為嚴重，甚至可能直接導致企業(yè)整個品牌戰(zhàn)

略的失敗。

（二）商標注冊及法律風險

商標權，是商標注冊人對其注冊的商標所享有的權利。商標僅僅

作為一種標志并不以注冊為條件，但是如果想讓商標具有專用灰等權

利，就必須進行注冊。

企業(yè)在商標注冊領域的法律風險主要表現(xiàn)為：將他人的注冊商標

相同或近似的文字作為企業(yè)的字號使用，可能被訴侵權；或者自己的

商標被他人作為字號使用，自身的商標權遭受侵害。防范該類法律風

險的方式有以下幾點。

（1）不要將他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相

同或類似商品上突出使用?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案

件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項規(guī)定，”將與他人注冊商

標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用，

容易使相關公眾產生誤認的”屬于《商標法》第五十二條第（五）項

規(guī)定的“給他人注冊商標專用權造成其他損害的”侵權行為。

（2）避免與他人商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似。

國家工商總局《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》第四條

規(guī)定“商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市

場主體及其商品或服務的來源產生混淆（包括混淆的可能性），從而

構成不正當競爭的，應當依法予以制止。"國家工商總局《企業(yè)名稱

登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定“登記主管機關有權糾正已登記注冊的不

適宜的企業(yè)名稱?！?/p>

（三）商標轉讓中的法律風險

1、商標轉讓未一并轉讓相同或者相近似的商標

一般情況下，轉讓的商標往往都是具有一定知名度的商標。其余

在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標并不被轉讓人和

受讓人重視。然而，由于這些商標極易混涌或者淡化轉讓的商標，一

巨出讓人自行使用或者再將這些商標轉讓給第三方，將給受讓人造成

嚴重損害，也會造成市場對涉及的商標的混淆。

根據(jù)我國《商標法實施條例》第二十五條的規(guī)定：“轉讓注冊商

標的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似

的商標，應當一并轉讓。未一并轉讓的，由商標局通知其限期改正；

期滿不改正的，視為放棄轉讓該注冊商標的申請，商標局應當書面通

知申請人?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范未一并轉讓相同或者相近似的商

標的法律風險，企業(yè)應審查轉讓商標是否有在同一種或者類似商品上

注冊的相同或者近似的商標，如有則應當一并轉讓。

2、商標轉讓未辦理備案登記

商標轉讓必須依法辦理轉讓備案登記手續(xù)。如果自行轉讓商標而

未辦理登記，就要按照商標法的有關規(guī)定接受行政處罰。

根據(jù)我國《商標法》第三十九條規(guī)定：“轉讓注冊商標的，轉讓

人和受讓人應當簽訶轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應

當保證使用該注冊商標的商品質量。轉讓注冊商標經核準后，予以公

告。受讓人自公告之日起享有商標專用權?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范

法律風險，轉讓注冊商標之時，就應向商標局提出申請，辦理轉讓備

案登記手續(xù)。

3、待轉讓的商標已被設置負擔

例如，準備轉讓的商標已經被商標權利人設置了質押、已經被許

可給其他人使用（并在商標主管機關備案登記）、已經被其他人提出

撤銷申請等。上述負擔會嚴重影響到商標的順利轉讓。

例如，關于“奧妮”商標轉讓而產生的糾紛即如此。此案中，廣

州立白公司花費巨資受讓取得了“奧妮”商標，但是沒有注意到之前

“奧妮”商標權利人已經將該商標獨占許可給了香港一家公司，并且

這種許可已經備案。如此，則對于“奧妮”商標究竟應當由誰來使用

出現(xiàn)紛爭。其實如果廣州立白公司在受讓“奧妮”商標之前，進行商

標查詢，就比較容易發(fā)現(xiàn)準備買入的“奧妮”商標是否已設置了負擔,

從而為其是否買入或者是否以如此高的價錢買入提供參考。正是由于

缺少了上述查詢，所以才導致出現(xiàn)如此大的紛爭。

4、其他法律風險

有關商標轉讓的其他法律風險包括商標轉讓人因為其他債務糾紛,

其商標被申請凍結，或者商標轉讓人在破產申請受理之日起前一年內

無償或者惡意轉讓其商標的。

例如，甲擁有某注冊商標，由于甲欠乙到期債務未還，乙方將甲

方訴至法院。經查甲方除了商標沒有其他財產可供清償，于是經乙方

請求，法院根據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、

凍結財產的規(guī)定》將甲方的商標予以凍結。此后甲方又將該商標轉讓

給丙方。很顯然，由于丙方擬受讓的商標已在轉讓行為發(fā)生前被凍結,

除非該凍結被解除，否則丙方很難獲得該商標權。

（四）商標許可使用的法律風險

商標權人有權許可他人使用其注冊商標。我國《商標法》第四十

條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使

用其注冊商標。許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質量。

被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊

商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品

產地。商標使用許可合同應當報商標局備案?！?/p>

商標使用許可合同存在的法律風險主要有以下幾點。

1、超范圍許可的法律風險

被許可人使用許可商標的商品或服務，應當與商標注冊的使用范

圍一致，不得超出商標局核準使用的商品或服務的范圍。否則有可能

侵犯他人的商標權；許可方也面臨合同無效的法律風險。

2、商標使用不當?shù)姆娠L險

一些被許可人為避免商品被認為是貼牌產品，故意隱瞞實際的生

產人名稱和產地，這種對商標的不當使用，將導致行政法律風險和民

事法律風險。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管

理機關可以責令被許可人限期改正，收繳其商標標志，并可根據(jù)情節(jié)

處以5萬元以下的罰款。另外，被許可人違反商標許可合同的正常使

用商標的義務，將面臨承擔違約責任的法律風險。

3、未將使用許可合同備案的法律風險

我國《商標法》第四十條第三款規(guī)定：“商標使用許可合同應當

報商標局備案?！薄渡虡朔▽嵤l例》第四十三條規(guī)定：“許可他人

使用其注冊商標的，許可人應當自商標使用許可合同簽訂之日起三個

月內將合同副本報送商標局備案。”

通常認為，商標許可合同備案并不是商標使用許可合同生效的條

件，僅僅是程序要求。但商標許可合同沒有進行備案，不能產生對抗

第三人的效力。在這種時候，若商標權人將商標轉讓，新的受讓人可

能排除被許可人使用商標的權利。因此沒有進行備案雖然不影響許可

合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風險。

4、合同當事人不符合相關規(guī)定的法律風險

被許可商標必須是注冊商標，許可人必須是注冊商標的所有人。

按照相關規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營養(yǎng)食品、醫(yī)用營養(yǎng)飲料和嬰兒

食品商標的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷

煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標的，被許可人需提供國家煙草主管

部門批準生產的證明文件，被許可人是我國內地以外的，不需要此類

文件。

若合同當事人不符合相關規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適

格，因此將導致合同無效的法律風險。

（五）未進行商標的國際注冊的法律風險

中國加入世貿組織后，為了拓寬國際市場，有一定規(guī)模的企業(yè)在

商標注冊的時候，應考慮商標的國際注冊。有些企業(yè)在國內默默發(fā)展

壯大，未在國外申請商標。當某一天企業(yè)實力強大、想進入國際市場

的時候，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)的商標已經被他人搶注了。如“狗不理”商標和

“王致和”商標被搶注就是典型的案例。根據(jù)國家工商總局提供的數(shù)

據(jù)顯示，從20世紀80年代至今，總共發(fā)生了2000多起中國出口商品

的商標在海外被搶注的案例，僅商標一項每年造成的無形資產損失就

高達10億元，更為重要的是商標被搶注給中國企業(yè)的海外發(fā)展之路設

置了法律上的“禁地”。

防范這類法律風險的方式是搶先在自己未來的出口國家或地區(qū)申

請注冊商標，以使自己的品牌不因別人的搶注而不能進入。具體方式

可以根據(jù)《商標注冊馬德里協(xié)定》，通過國家商標局向世界知識產權

組織的國際局提交國際注冊申請，這樣就可以一次申請，同時在該公

約的成員國中獲得注毋。

（六）馳名商標及法律風險

馳名商標是指經過有關機關（國家工商總局商標局、商標評審委

員會或人民法院）依照法律程序認定為“馳名商標”的商標。

由于馳名商標既具有一般商標的區(qū)別作用，又有影響范圍廣、被

相關消費者和經營者所熟悉，具有極大的商業(yè)價值，這些特點使之常

成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權行為的發(fā)生，《保護工業(yè)

產權巴黎公約》、《與貿易有關的知識產權協(xié)議》都對馳名商標的特

殊保護作了特殊的規(guī)定。

根據(jù)最高人民法院《關于審理涉及計算機域名民事糾紛案件適用

法律若干問題的解釋》和《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干

問題的解釋》的規(guī)定，人民法院對依法認定的馳名商標給予特殊的保

護，即對注冊的馳名商標不但給予商標專有權的全部司法保護，還給

予跨商品、服務類別的特殊保護。

根據(jù)《商標法》第十四條規(guī)定，認定馳名商標應當考慮下列因素:

①相關公眾對該商標的知曉程度；②該商標使用的持續(xù)時間；③該商

標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；④該商標作為馳名

商標受保護的記錄；⑤該商標馳名的其他因素。

馳名商標的認定方式有行政認定和司法認定兩種。行政認定是指

由商標局、商標評審委員會在商標權爭議案件中，根據(jù)當事人的申請

認定馳名商標的行為。司法認定是指由設立知識產權庭的中級人民法

院，在商標權爭議案件中，根據(jù)當事人的申請認定馳名商標的行為。

一旦獲得了馳名商標的認定，該商標就可以獲得商標專有權的全

部司法保護，還給予跨商品、服務類別的特殊保護。甚至將商標的保

護延伸到互聯(lián)網(wǎng)，他人將馳名商標作為域名注冊，是不被允許的。鑒

于馳名商標能得到優(yōu)于一般注冊商標的保護，有實力的企業(yè)應爭取自

己的商標獲得馳名商標的認定保護。

四、納稅籌劃及法律風險

納稅籌劃，又稱稅務籌劃、稅收籌劃，目前國際上缺乏對納稅籌

劃的統(tǒng)一概念。荷蘭國際財政文獻局的《國際稅收詞典》對納稅籌劃

是這樣定義的：”納稅籌劃是指通過納稅人經營活動或個人事務活動

的安排達到繳納最低的稅收目的?！坝《榷悇諏＜襈.J.雅薩斯威則認

為，“納稅籌劃是納稅人通過財務活動的安排，以充分利用稅務法規(guī)

提供的包括減免稅在內的一些優(yōu)惠從而享得最大的稅收利益”。張中

秀(2004)認為，納稅籌劃專指納稅人所進行的籌劃活動，具體指納

稅人在非違法的前提下，以減輕稅收負擔和實現(xiàn)涉稅零風險為目的，

而進行的避稅、節(jié)稅和稅負轉嫁活動。綜上所述，納稅籌劃是納稅人

依據(jù)所涉及的現(xiàn)行法規(guī)，遵循稅收國際慣例，在遵守稅法、尊重稅法

的前提下運用納稅人的權利，根據(jù)稅法中的“允許”、“不允許”以

及“非不允許”的項目、內容等對企業(yè)組建、經營、投資、籌資等活

動進行的旨在減輕稅負、有利財務目標實現(xiàn)的謀劃與對策。

納稅籌劃與偷稅有著本質的區(qū)別。納稅籌劃是指納稅人在稅收法

律允許的情況下利用稅收法規(guī)、稅收政策做文章，這并不損害國家利

益。相反，通過節(jié)稅促進納稅單位發(fā)展生產，增強發(fā)展后勁，從而使

稅收能夠找到新的增長點。偷稅則是納稅人采取偽造、變造、隱匿、

擅自銷毀賬簿或記賬憑證，在賬簿上多列支出或少列、不列收入，或

者進行虛假的納稅申報，故意少繳或者不繳應納稅款的行為。對偷稅

行為，我國《稅收征管法》作了嚴厲的譴責，并制定了相應的處罰辦

法。因此，應正確理解納稅籌劃與偷稅的區(qū)別，對納稅項目進行合理

的納稅籌劃，以提高納稅人的經濟效益，同時又不真正損害國家利益。

企業(yè)納稅籌劃風險屬于風險的范疇，企業(yè)納稅籌劃風險就是企業(yè)

在所有納稅籌劃及其實施等活動中所面臨的稅務責任的一種不確定性,

比如企業(yè)被稅務機關檢查，承擔過多的稅務責任，或是引發(fā)補稅、罰

款、甚至被追究刑事奏任等，而未達到納稅籌劃的最初目的的可能性。

企業(yè)納稅籌劃面臨諸多的不確定性，不斷變化的規(guī)則約束，以及籌劃

方案本身的不規(guī)范，必然存在各種各樣的稅務法律風險，需要進行全

面的法律風險評估與風險管理。企業(yè)納稅籌劃風險主要來自兩方面:

即企業(yè)外部和企業(yè)內部。

（一）來自企業(yè)外部的納稅籌劃風險

1、經濟環(huán)境變化風險

企業(yè)的納稅事宜與稅收政策及所處經濟環(huán)境密切相關。一般來說,

政府為促進經濟增長會實行積極的財稅政策，制定減免稅或退稅等稅

收優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)生產和投資，這時企業(yè)的稅負相對較輕或穩(wěn)定。

反之，政府為抑制某產業(yè)的發(fā)展就會利用稅收杠桿調整稅收政策。這

時，企業(yè)的稅負可能加重或不穩(wěn)定。另外，政府的政策不僅具有時空

性而且具有時效性，這種，稅收環(huán)境的不確定性將會給籌劃人員開展

納稅籌劃（特別是中長期籌劃）帶來較大的風險，所以任何企業(yè)的納

稅籌劃都將面臨經濟環(huán)境變化所引致的風險。

2、稅收政策風險

納稅籌劃利用國家稅收政策節(jié)稅的風險稱為稅收政策風險。稅收

政策風險包括稅收政策選擇風險和稅收政策變化風險。稅收政策選擇

風險是指稅收政策選擇正確與否的不確定性。這種風險的產生主要是

籌劃當事人對稅收政策精神認識不足、理解不透、把握不準所致。稅

收政策變化風險是指稅收政策時效的不確定性。為了適應市場經濟的

發(fā)展，體現(xiàn)國家的產業(yè)政策，及時調整經濟結構，一個國家的稅收政

策不可能是固定不變的。這些規(guī)則的不斷變化可能造成因稅率下調而

未能跟上多繳納稅款；也可能造成因稅率上調而未能跟上少繳納稅款,

從而產生被稅務機關罰款或上繳稅收滯納金的稅務風險。

3、執(zhí)法風險

納稅籌劃應當是合法的，符合立法者的意圖，但這種合法性還需

要稅務行政執(zhí)法部門的確認。在這一確認過程中客觀上存在著稅務行

政執(zhí)法偏差，從而產生納稅籌劃失敗的風險。因為我國稅法對具體的

稅收事項留有一定的彈性空間，即在一定的范圍內稅務機關擁有自由

裁量權，再加上稅務行政執(zhí)法人員的素質參差不齊，這些都客觀上為

稅收政策執(zhí)行偏差提供了可能性。也就是說即使是合法的納稅籌劃行

為，結果也可能因稅務行政執(zhí)法偏差而導致納稅籌劃方案在實務中根

本行不通，從而使方案成為一紙空文或者被視為偷稅或惡意避稅而加

以查處。這樣，不但得不到節(jié)稅的受益，反而會加重稅收成本，產生

納稅籌劃失敗的風險。

4、稅務行政執(zhí)法力度導致的風險

隨著我國國民經濟的發(fā)展和國家財政支出的不斷增長，國家對稅

收檢查和處罰的力度不斷加強。從國家稅務總局到地方各級稅務機關

都不斷出臺新的規(guī)范稅務檢查工作的文件和政策，這就意味著納稅人

在規(guī)范納稅操作方面的工作必須相應加強。

（二）來自企業(yè)內部的納稅籌劃風險

1、管理者的經營理念和納稅意識

管理者的經營理念和納稅意識會對企業(yè)稅務籌劃風險產生一定的

影響。如果企業(yè)管理者依法納稅意識很強，納稅籌劃的目的是通過籌

劃理財，降低企業(yè)涉稅費用和風險，實現(xiàn)最合理優(yōu)化納稅，那么只要

籌劃人員依法嚴格按照規(guī)程精心籌劃，風險一般不高。但是，有的企

業(yè)管理者納稅意識淡薄或者對納稅籌劃有誤解，認為籌劃的目的就是

通過所謂的“籌劃”盡可能少納稅或不納稅，甚至授意或唆使籌劃人

員通過非法手段達到偷稅的目的，從事這類籌劃事項的風險就很高。

另外，如果企業(yè)領導人納稅意識中，要刻意去追求稅收負擔最小，那

么他們極易導致投資扭曲風險的產生。建立現(xiàn)代稅制的一項主要原則

應是稅收的中立性，即中性原則，納稅人不應因國家征稅而改變其既

定的投資方向。但事實上卻并非如此，納稅人往往因稅收因素放棄最

優(yōu)的方案而改為次優(yōu)的其他方案。這種因課稅而使納稅人被迫改變投

資行為給企業(yè)帶來機會損失的可能性，即為投資扭曲風險。這種風險

源于稅收的中立性，可以說，稅收中立性越強，投資扭曲風險越大，

相應的扭曲成本也就越高。

2、籌劃人員的業(yè)務素質及職業(yè)道德

納稅籌劃人員的業(yè)務素質直接影響到企業(yè)的籌劃風險。納稅籌劃

是在遵從稅法，依法納稅的前提下采取適當?shù)拇胧┖褪侄?，合理、?/p>

法地對納稅義務進行規(guī)避，從而達到減輕或者免除稅收負擔的目的。

其中心內容是在正確理解、掌握、分析和研究稅收法律、法規(guī)的基礎

上，根據(jù)自身生產、經營活動的實際情況，利用稅法的缺陷和不足節(jié)

稅、避稅，提高經濟效益。這就要求籌劃人員在納稅籌劃過程中，不

但要具備必要的籌劃知識，而且同時又要了解稅收的相關法律、法規(guī),

能夠掌握合法和非法的臨界點，因地制宜、因時制宜地采取不同籌劃

方法，做好納稅籌劃。如果納稅人所選擇的方法并不符合稅法精神，

諸如一些“打擦邊球”的做法，稅務機關可能會視其為避稅，甚至當

作是偷稅，那么納稅人會為此而遭受重大損失。

3、稅務文書的質量

稅務文書包括經濟合同、商業(yè)票據(jù)、會計資料、稅務申請、稅務

批復、納稅資料等方面的涉稅資料。它們是納稅的依據(jù)、完成納稅義

務的憑證、稅務檢查的對象、稅務案件的證據(jù)等。企業(yè)的稅務文書是

企業(yè)進行納稅籌劃的基礎資料，其質量嚴重地影響到企業(yè)的納稅籌劃

風險。企業(yè)的稅務文書應當及時完整合法。及時，也就是收集有關稅

務文書資料要及時，納稅人在發(fā)生經濟業(yè)務的時候，要把與該項業(yè)務

發(fā)生有關的協(xié)議、合同、票據(jù)等及時收集歸檔。完整，是指一筆經濟

業(yè)務中所有的稅務文書資料要集中收集，不得遺漏。合法，是指收集

的稅務文書的合法性。主要表現(xiàn)在4個方面：一是票據(jù)本身的合法性;

二是經濟業(yè)務與票據(jù)記載內容相一致；三是取得票據(jù)的渠道要合法，

不是虛開、代開或非法購來的；四是票面填寫的項目內容要正確。

稅務文書中的會計賬簿、記賬憑證等是記錄企業(yè)經營情況的真實

憑據(jù)，它不僅是稅務機關據(jù)以征稅的重要依據(jù)，也是企業(yè)在接受稅務

檢查時據(jù)以證明自己沒有違反稅收法律法規(guī)的依據(jù)，同時稅收優(yōu)惠的

享受也需要正確的賬務處理支持。因此，企業(yè)依法取得并保全會計憑

證和記錄，保證賬證完整，正確進行各項會計處理和納稅申報并及時

足額地繳納稅款，是企業(yè)稅務籌劃的首要環(huán)節(jié)，也是控制籌劃風險，

提高籌劃效率的技術基礎。企業(yè)的財務管理能力、會計核算水平、內

部控制制度以及財務人員的業(yè)務素質的高低，既影響可供籌劃的涉稅

資料的真實性和合法性，也易導致籌劃人員籌劃方案的失誤。如果籌

劃方案是依據(jù)虛假的涉稅資料作出的就很可能產生失誤，風險極大。

即使企業(yè)的稅務籌劃是十分完美且合法的，如果面對稅務局的稽查，

而不能提供企業(yè)涉稅的相關的稅務文書或合法納稅憑證或稅務相關的

原始憑據(jù)，那么也將面對稅務局對該籌劃方案的不認可，面對稅務局

的罰款或其他法律責任。

五、稅務風險的含義及分類

企業(yè)稅務風險是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認為違反稅

收法規(guī)，而導致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。

從法律規(guī)范角度看，企業(yè)稅務風險分為違反稅務管理的法律風險、

違反納稅義務的法律風險、違反發(fā)票管理與使用的法律風險等。其中

違反納稅義務的法律風險，主要包括企業(yè)稅務違法風險、主觀非故意

而結果違法的法律風險、稅收政策調整或稅務機關的責任導致的企業(yè)

稅務風險、客觀上少繳稅的無責任稅務風險。

(1)稅務違法風險沒有追溯期限的限制，《稅收征管法》規(guī)定偷

稅可無限期追征，同時《行政處罰法》雖規(guī)定兩年的時效，但由于納

稅行為的連續(xù)性，稅務違法往往在公司持續(xù)經營過程中長期存在，時

效因偷稅行為再次發(fā)生而中斷，從而使行政處罰期限延長，企業(yè)對稅

收違法行為不能存僥幸心理。

(2)非故意行為導致結果違法的稅務風險，主要是指納稅籌劃造

成的稅務風險。納稅籌劃是企業(yè)稅務管理的重要內容，其目的是合法

節(jié)稅，而不是非法偷稅。但由于稅收實務操作過程中缺乏合法節(jié)稅與

非法偷稅的判斷標準，從而加大稅務風險防范與控制的難度。即使沒

有柳收違法的主觀故意，但客觀上產生了稅收違法的結果，導致稅務

風險的發(fā)生。

（3）稅收政策調整或主管稅務機關的責任，給企業(yè)帶來的稅務風

險。

①稅收政策調整給企業(yè)帶來的稅務風險。稅收是國家宏觀經濟調

控的重要手段，稅收政策隨著國家總體經濟形勢的發(fā)展或產業(yè)結構的

變化會作相應調整。如稅收的開征與取消，稅率與退稅率的升與降、

出口退稅項目與范圍的擴大與縮小，甚至征管方式的改變等，都會給

納稅人帶來重大影響。

②主管稅務機關的責任。主管稅務機關的責任導致納稅人不繳或

少繳稅款的問題，法律有明確規(guī)定，《稅收征管法》第五十二條規(guī)定,

由于稅務機關的責任，致使納稅人少繳稅款的，稅務機關在3年內可

以要求納稅人補繳稅款，但是不得加收滯納金。但實際的情況是由于

調查取證難，即使最終取得公正的結果，作為相對人的企業(yè)實際承擔

了本不該承擔的風險責任。

（4）客觀上少繳稅的無責任稅務風險。一般來說，無責任就無風

險，之所以在稅收實務領域會產生無責任狀態(tài)下的法律風險，這與稅

收的執(zhí)法環(huán)境有關。所謂客觀上不繳或少繳稅的無責任稅務風險，是

指納稅人已經按照由主管稅務機關事先確定的納稅標準與納稅方式，

依法履行了納稅義務，但按其業(yè)務的規(guī)?？赡軕斃U納更多的稅收，

實際的納稅數(shù)額與業(yè)務的規(guī)模不相適應，從而導致稅務風險的產生。

全國首例律師涉嫌偷稅案就是一個典型案例。陳德惠及其律師事務所

被主管稅務機關審核確定為“小型戶”，按定額征收辦法納稅，也就

是說該事務所從納稅的角度講是不需要建賬的，只要按稅務機關核定

的稅額，并按稅管人員的要求，填表申報納稅即完成依法納稅義務。

由于不采取查賬征收，所以事務所根據(jù)內部管理的需要建立財務會計

賬簿，開展會計核算，與納稅沒有關系。但稅務機關出具的司法鑒定

和公訴人的公訴意見均認為該事務所采取另立記賬憑證、少列收入，

法行虛假的納稅申報，構成偷稅罪，一審法院認定其偷稅額達114萬

余元，判處罰金115萬元，陳德惠本人被判有期徒刑4年。雖然陳德

惠最終被二審法院判決無罪釋放。但已被關押兩年多。這可以竊得上

是無端飛來的牢獄之災。

企業(yè)稅務風險中，違反稅務管理的法律風險、違反發(fā)票管理與使

用的法律風險以及企業(yè)稅務違法風險等，這些法律風險要么屬于企業(yè)

為獲取非法利益而故意實施的違法或犯罪行為，要么屬于企業(yè)用關人

員的業(yè)務能力欠缺造成的。法律風險的形戌帶有強烈的主觀性，法律

風險較為容易識別，原因較為簡單，基本屬于企業(yè)自身能夠識別的法

律風險，無須評估者在法律風險評估過程中予以識別。因此本書僅對

納稅籌劃的法律風險進行較為詳細的說明。

六、企業(yè)設置法律風險

企業(yè)設立過程中，除注冊企業(yè)需要提交的各種證明性法律文件以

外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范企業(yè)運作的協(xié)議、章程等法律文

件。這些法律文件較之法律規(guī)定更為符合企業(yè)的實際需要，更詳細地

對各方權利義務作出了約定。但在訂立協(xié)議章程的時候，可能會產生

一些法律風險，下面對這些風險進行說明。

(一)合伙協(xié)議及法律風險

對于合伙企業(yè)，各合伙人之間權利義務的劃分依賴于各方簽訂的

合伙協(xié)議。因此，合伙協(xié)議對合伙企業(yè)而言，具有設立協(xié)議和章程的

雙重作用。合伙協(xié)議的特殊作用，要求在合伙協(xié)議中不僅要體現(xiàn)合伙

企業(yè)設立活動的權利義務分配，而且對于合伙企業(yè)成立后的經營管理,

以及合伙人對企業(yè)重大事項的決策形成程序、權限、表決方式等都需

要作出安排。

1、合伙協(xié)議條款設置與法律風險

合伙協(xié)議內容豐富，需要注意的法律問題較多。協(xié)議制定的不夠

周詳，必然為合伙企業(yè)將來的運作留下法律風險。

(1)合伙財產條款的法律風險。合伙出資形式多樣，各種出資形

式所產生的財產權利并不相同，合伙協(xié)議應當就不同的出資有不同的

約定。首先是合伙財產歸屬的約定。通常提出合伙財產時，多數(shù)人簡

單地認為屬于合伙人共有，但實際情況要復雜得多。對于以現(xiàn)金或財

產的所有權出資的財產應認定為共有財產；對于合伙人以房屋使用權、

土地使用權出資的，在合伙經營期間，由全體合伙人共同享有使用權,

但合伙人不享有所有權；對于合伙人以勞務、技能等非財產權出資的,

勞務、技能雖然可以進行價值評估，但因其具有行為性的特征，不能

成為合伙企業(yè)的財產。當合伙人以商標、專利權等無形資產出資時，

既可能以所有權出資，也可能以使用權出資，這就需要合伙人在協(xié)議

中進一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭議的法律風險。其次，需

要辦理登記的財產，在合伙協(xié)議中應當明確約定辦理登記手續(xù)的義務

承擔者、辦理時間及辦理費用等。包括所有權和他物權登記。一些權

利設定雖然不需要進行審批，但需要將相關的合同到有關部門備案，

如商標使用權、專利許可使用等。合伙人以這些財產出資，就需要約

定另行簽訂其他合同的時間、條件等，以及合同備案事項的相關問題。

對這些事項約定的缺失和不足，都將增加企業(yè)法律風險。再次，針對

財產瑕疵約定相應的處理方式，有助于減少不確定的法律風險，如物

品出資若存在嚴重瑕疵的補充出資責任等。當然一些法律禁止轉讓的

財產作為出資時，法律風險影響更為深遠。

(2)合伙事務管理的法律風險?！逗匣锲髽I(yè)法》沒有直接規(guī)定合

伙企業(yè)合伙事務的決策方式，合伙協(xié)議中若缺少對合伙事務決策的安

排，將為合伙企業(yè)今后的發(fā)展埋下隱患，甚至會導致重大法律風險。

評估合伙事務管理的法律風險時，應結合合伙協(xié)議約定的程度、合伙

企業(yè)出現(xiàn)過的合伙人分歧、合伙企業(yè)發(fā)展趨勢等進行綜合衡量。由于

該風險在轉化為法律危機前能夠通過補充協(xié)商解決風險，因此評估重

點可放在法律風險解決的成本上。

(3)合伙內部責任劃分的法律風險。合伙內部責任劃分保障合伙

人對外承擔責任超過自己應承擔部分時，向其他合伙人進行追償?shù)臋?/p>

利。當合伙人內部責任劃分不明時，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從

而給合伙企業(yè)發(fā)展造成損害。所有的合伙協(xié)議都應當對合伙人的內部

責任進行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于合伙人各有分工，對于特

定領域或者個別合伙人的過錯造成的責任，就應當有更為詳盡的劃分。

(4)勞務出資的法律風險。合伙企業(yè)對勞務出資約定不明或約定

不當時，將會產生勞務出資的法律風險。常見的有以下幾種：①勞務

出資價值確定的法律風險。勞務的價值很難進行準確衡量，更多依賴

于合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當合伙人只是同意以勞務出資但并未

明確其價值時，不確定的法律風險會因為這種不規(guī)范的行為而產生。

在評估時，還需要看合伙企業(yè)是否存在實際的利潤分配比例或損失承

擔等作為勞務出資價值的補充確定。②勞務出資人承擔責任的法律風

險。勞務出資人以勞務出資可能是因為其本身不具有財務出資的能力,

因而在承擔責任問題上更應當明確其是否按照正常合伙人來承擔責任。

③勞務出資人停止提供勞務的法律風險。勞務出資對合伙企業(yè)的價值

在于其提供的勞務，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中所占的出資比例

后，勞務出資人不再為合伙企業(yè)提供服務時，其出資份額不會自動消

失。不能簡單認為勞務出資人不提供勞務屬于撤回出資的退伙行為，

畢竟勞務出資人會隨著勞務能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務

的必要性。一些合伙企業(yè)會因此而爭議是否應當降低其所占出資比例。

發(fā)生此類糾紛的法律風險隨著合伙人技能的減弱或喪失而日趨突出。

④勞務出資人退伙的法律風險。勞務出資人并不像其他合伙人對合伙

企業(yè)有實際的投入，當其退伙時，合伙企業(yè)實質上已經不再享有其提

供的勞務。各合伙人因勞務出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務出

資者分配合伙財產的比例和方式很難簡單理清。應該說在事情發(fā)生前,

該法律風險屬于隱性法律風險，不會引起合伙人的注意；但誘因發(fā)生

時，直接導致的法律危機造成的損失難以預測。

2、有限合伙的法律風險

有限合伙是當事人一方對另一方的生產、經營出資，不參加實際

的經營活動，而分享營業(yè)收益，并僅以出資額為限承擔虧損責任的合

伙形式。有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的經營管理，不得以勞務出

資，在未經授權的情況下不得以合伙企業(yè)名義與他人進行交易。有限

合伙企業(yè)的法律風險明顯高于普通合伙企業(yè)，若有限合伙協(xié)議約定不

當，其法律風險更難控制。

（二）公司設立協(xié)議及法律風險

公司設立協(xié)議是設立人為規(guī)范公司設立過程中各設立人的權利和

義務而簽署的協(xié)議，主要解決設立人的出資問題，因此也稱為出資協(xié)

議。主要可能產生的法律風險有以下幾點。

（1）缺少書面公司設立協(xié)議的法律風險。應當說，缺乏書面公司

設立協(xié)議是一種完全的不確定法律風險，不僅體現(xiàn)為設立活動本身存

在法律風險，而且由于出資人放棄了明確股東之間進一步權利義務的

機會，潛在的不確定法律風險將一直持續(xù)存在于公司股東之間。

（2）公司設立協(xié)議約定不當?shù)姆娠L險。從本質上說，公司設立

協(xié)議屬于民事法律關系中的合同，所有違反公司設立協(xié)議的行為，對

設立人而言都是違法行為，適用《合同法》的有關規(guī)定。當公司設立

協(xié)議沒有明確約定權利義務以及違約責任時，法律風險同樣存在。通

常而言，約定不當?shù)姆娠L險是局部的，只在特定的情況出現(xiàn)時才會

產生影響。另外，公司設立協(xié)議約定事項違法的情況也時有發(fā)生，違

法條款某些是無效的，某些則可能影響公司成立。這種法律風險的影

響常常是連鎖性的，需要對與此相關的后續(xù)行為一并進行評估。

（3）缺乏股東之間約束機制的法律風險。股東作為公司的投資者

和公司利益的最大享有者，能夠了解公司的全部經營活動，但股東因

出資的多寡而從公司獲取的利益有所差異，當股東了解的經營信息能

夠獲得遠遠超出其出資獲得的收益時，約束股東對經營信息的濫用就

顯得十分必要。最為常見的缺乏對股東約束的法律風險體現(xiàn)在競業(yè)禁

止上。股東行為的約定，只能通過股東之間的相互約束完成，包括設

立協(xié)議約定和股東制定公司章程，但設立協(xié)議比章程更為靈活，股東

可以根據(jù)實際需要而約定廣泛的內容。

（三）章程及法律風險

公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經營范圍、

經營管理制度等重大事項的基本文件，是以書面形式固定下來的股東

共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩負調整公司活動的

責任。這就要求公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周

全，規(guī)定明確詳細，不能做不同的理解。公司登記機關必須嚴格把關,

使公司章程做到規(guī)范化。從國家管理的角度，公司章程能對公司的設

立進行監(jiān)督和保證公司設立以后能夠進行正常的運行。公司章程制定

得好壞，直接關系著公司治埋風險的評估值，尤其在股東結構比較復

雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風險極可能引發(fā)嚴重的后果。應

當說公司章程法律風險是一種低概率、高損失的風險。

(1)公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險?！豆痉ā返谒氖?/p>

條第二款規(guī)定，有限責任公司股東會定期會議應當按照公司章程的規(guī)

定按時召開?！豆痉ā返谒氖臈l、第四十九條規(guī)定，股東會和董

事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章

程規(guī)定?！豆痉ā返谒氖鍡l規(guī)定，董事長、副董事長的產生辦法

由公司章程規(guī)定。《公司法》第四十六條規(guī)定，董事任期由公司章程

規(guī)定，但每屆任期不得超過3年?！豆痉ā返谖迨粭l第二款規(guī)定,

執(zhí)行董事的職權，由公司章程規(guī)定?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)定：

“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程

的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定?！睂τ谏鲜銮樾?，如

果公司章程中沒有具體規(guī)定，相應的組織和活動將因無章可循而陷入

混亂?？创摲娠L險時，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定

時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法

律風險只有當股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時

才會轉化為法律危機，因此屬于比較容易彌補的風險。對于章程進行

了規(guī)定的，則需要考察是否有足夠的可操作性，缺乏可操作性的規(guī)定

同樣具有法律風險。

(2)出資條款的法律風險。出資條款是公司章程的重要條款，由

于出資方式眾多，使得章程約定不善產生的法律風險形式也多樣起來,

無論是出資方式還是出資時間，都有可能給企業(yè)帶來風險。在出資方

式上，由于非貨幣形式的出資方式需要進行評估，股東可能會在評估

機構的聘任及評估方法的適用性上發(fā)生爭議。在出資時間上，由于允

許分期出資，因而發(fā)生爭議的概率較一次出資方式更高。另外，若股

東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進行時，實際繳納出資

和約定的出資份額不符，股東按照實際繳納出資比例還是按照約定的

出資份額行使股東權利，若缺乏約定容易產生爭議。

(3)股東會決議事項條款的法律風險。根據(jù)對公司經營影響的重

要程度不同，《公司法》列舉了若干須經股東會特別決議的事項，但

并未也不可能窮盡這些事項。如果公司章程沒有列入股東會特別決議

事項，一旦出現(xiàn)股東爭執(zhí)，對公司經營影響的法律風險不容忽視。

(4)股東會和董事會權限劃分的法律風險?！豆痉ā穼蓶|會

和董事會權限進行了規(guī)定，如股東會有權決定公司的經營方針和投資

計劃，董事會有權決定公司的經營計劃和投資方案，但缺乏更詳細的

說明，到底何種程度是經營方針，何種程度是經營計劃在實踐中有時

難以說清。如果公司章程中沒有進一步的規(guī)定，發(fā)生爭議和糾紛的概

率就會增加。

(5)法定的章程決定事項條款的法律風險?！豆痉ā返谑鶙l

規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)

定由董事會或者股東會、股東大會決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)

定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章

程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。關于上述事項法律

僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確做出規(guī)定，章程若

缺乏相應的規(guī)定，則法律風險必然存在。

七、企業(yè)法律形態(tài)選擇的風險

市場經濟環(huán)境中的企業(yè)具有多樣化的組織形式，而最基本的3種

企業(yè)組織形式是獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。所謂企業(yè)法律形

態(tài)，就是企業(yè)法或者商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。在我國現(xiàn)行

的法律體系里，《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》、《中華人民共

和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》）和《中華人民共和國

公司法》（以下簡稱《公司法》）對我國企業(yè)的法律形態(tài)作出了規(guī)定。

透過法律對各種企業(yè)的不同規(guī)定，人們能夠感覺到，每一種企業(yè)法律

形態(tài)都有其對投資者有利和有弊的方面，沒有絕對有利的企業(yè)法律形

態(tài)，也沒有絕對不利的企業(yè)法律形態(tài)。投資者只有在充分了解企業(yè)法

律形態(tài)的利弊之后，才能根據(jù)自身需要認真選擇一種恰當?shù)钠髽I(yè)形態(tài)。

一旦選定企業(yè)形態(tài)，企業(yè)經營者就應當正確履行法律規(guī)定的該企業(yè)形

態(tài)應履行的義務。然而不少投資者隨意選擇企業(yè)法律形態(tài)，并不適合

自身經營需要，因而產生的法律風險必然損害投資者利益。

(一)盲目選擇公司形態(tài)的法律風險

公司股東承擔有限責任，這對于多數(shù)投資者無疑具有誘惑力，實

際中在不了解公司的其他弊端情況下，盲目設立公司的投資者大量存

在。除了公司制企業(yè)雙重納稅的稅負弊端以外，公司的資金要求、成

立和解散手續(xù)復雜等都會給不適當?shù)耐顿Y者帶來法律風險。

(1)資金不足的法律風險。在實際操作中常常遇到剛剛起步的投

資者缺乏成立公司所要求的資金，而其擬經營的項目并不需要太多資

金，于是進行虛假注資，公司成立后抽逃資金的情況。公司出資不到

位，虛假出資或出資后又抽逃注冊資金，則公司股東對公司債務亦應

承擔責任。如果出資不足法定最低出資額的，股東的有限責任同樣無

法實現(xiàn)。

(2)特定項目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風險。一些投資者僅僅

是為了特定的經營項目成立公司，項目完戌后公司則需要解散。按照

《公司法》規(guī)定，公司解散后應當依法清算，并辦理注銷手續(xù)，否則

公司將會被吊銷營業(yè)執(zhí)照，在遇有訴訟的情況下，還會被強制承擔清

算責任。不僅手續(xù)麻煩，成本也較高。相比而言，合伙企業(yè)清算則容

易得多。

(3)缺乏法定人數(shù)的法律風險?！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竞凸?/p>

份有限公司的出資人法定人數(shù)均做出了規(guī)定。但實際中，為了成立公

司，投資者虛擬出資人達到法定人數(shù)的現(xiàn)象較多，這給公司帶來的法

律后果可能極其嚴重。《公司法》雖然已經允許設立一人公司，但在

注冊資金方面要求比普通有限責任公司更高，為了滿足較低的設立要

求，仍有投資者刻意設立普通有限責任公司。

（二）合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風險

合伙企業(yè)的合伙人往往具有較好的私交，從企業(yè)發(fā)展需要角度考

慮不足。一些人甚至認為自己辦企業(yè)賺錢，應該讓自己的親朋好友都

沾光，將與自己關系密切的親朋好友都列為合伙人。一旦企業(yè)出現(xiàn)經

營問題，所有合伙人都將承擔無限連帶責任，其法律風險不容忽視。

（三）盲目建立股份公司的法律風險

不少企業(yè)經營者存在一個誤區(qū)，認為股份公司是最高的企業(yè)形態(tài),

貝I企業(yè)的最終發(fā)展必然要走股份化、上市的道路，于是在企業(yè)經營狀

況良好時盲目改制并上市。上市公司由于它的股東更加多元化、融資

渠道更加多樣化，擴張能力更強，導致了政府部門對其的監(jiān)管更加嚴

格、資本市場對公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社會各界

關注和監(jiān)督的程度更高，因而在這樣的情況下，上市公司相比于非上

市公司，除面臨與其相同的戰(zhàn)略風險、運營風險、財務風險、技術風

險、政治風險、市場風險、法律風險（含合規(guī)風險）、不可抗力風險

等以外，作為“公眾公司”還面臨著其特有的風險，如信息披露風險、

公司治理風險（含董事責任風險）、關聯(lián)交易風險、證券市場風險、

退市風險等多種風險，因此法律風險程度明顯加大。

八、企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法

（一）企業(yè)法律風險的防范原則

企業(yè)法律風險防范是一個系統(tǒng)工程，在實施過程中要注意把握好

以下幾個原則。

（1）依法治企原則。既然法律風險不可避免，那么問題的關鍵就

在于如何防范和規(guī)避企業(yè)法律風險。雖然造成企業(yè)法律風險的因素是

多方面的，但是，從客觀上看，最主要的還在于合同管理把關不嚴、

重大決策中法律審核不嚴、協(xié)調不當，從根本上說在于企業(yè)依法經營

觀念淡薄。因此，從戰(zhàn)略選擇來看，防范和規(guī)避企業(yè)法律風險，關鍵

在實行依法治企。防范企業(yè)法律風險，必須認真貫徹依法治企的基本

方略，不斷提高企業(yè)的法治意識。運用法律對企業(yè)各項活動進行法律

審查、監(jiān)督與管理，包括建立防范投資風險的出資人的法律監(jiān)督機制

和防范經營風險的所出資企業(yè)的內部法律監(jiān)督機制，把依法履行出資

人職責、依法維護出資人的合法權益結合起來，與依法維護所出資企

業(yè)的經營自主權、加強企業(yè)依法經營管理結合起來，做到守法經營，

正當獲利，壯大企業(yè)，造福社會。

(2)預防為主的原則。從過程和結果來看，避免和解決企業(yè)法律

風險無非是“事先防范”和“事后補救”兩種方式。前者是從積極主

動的角度出發(fā)，預防各種風險和糾紛；后者是在風險或糾紛發(fā)生后，

妥善處理，減少損失，維護自身利益。大量的經營實踐證明，有效的

事先防范，可以為企業(yè)節(jié)約管理成本，增加效益，提高業(yè)績。一個依

法治企工作做得好的企業(yè)，不僅僅是其“打官司”的能力強，更重要

的是其避免糾紛、消除訴訟隱患的能力高和業(yè)績好。因此，從企業(yè)來

說，應該堅持以事前防范法律風險和事中控制法律風險為主，以事后

補救法律風險為輔。應立足于事先防范，通過專業(yè)法律人員參與經營

決策、參加企業(yè)管理和承辦具體法律事務，降低企業(yè)在經營活動中因

法律問題產生的風險，消除隱患，減少法律糾紛對企業(yè)正常生產經營

活動的影響，避免損失的發(fā)生。

(3)緊貼中心的原則。防范企業(yè)法律風險的根本目的在于為企業(yè)

生產經營、發(fā)展壯大創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。只有在為提高企業(yè)經濟效

益服務的前提下，才能體現(xiàn)出自身的價值，獲得勃勃生機和源源活力。

因此，防范企業(yè)法律風險要注意處理好與日常生產經營工作的關系，

緊緊圍繞最大限度地提高企業(yè)經濟效益這個目標，貫穿到產供銷的各

個環(huán)節(jié)中去。比如主動為決策提供科學的法律依據(jù)，進行決策活動的

合法性審查，參與各種制度的建立與合法性審查，參與生產經營活動

的合法性監(jiān)督與指導、合同的談判、起草、修訂及合同管理隊伍的建

設培訓、企業(yè)工商登記、商標、專利事務、訴訟與非訴訟事務等。

（二）企業(yè)法律風險的解決辦法

在大范圍、整體性的法律風險視角下，解決法律風險的方法主要

有4種：避免風險、降低風險、轉移風險和保留風險。

1、回避風險

在法律風險識別、分析和衡量工作完成后，若發(fā)現(xiàn)法律風險屬于

高風險或嚴重風險，繼續(xù)原來的行為方式將會給企業(yè)帶來巨大的損失,

這種情況下可以采取主動放棄原先承擔的風險或完全拒絕承擔這種風

險的行動方案，這就是回避風險。但回避方法解決法律風險有它的一

些缺陷，如某些法律風險無法回避，有些法律風險并非完全由企業(yè)行

為控制因而無法回避，以及在回避風險的同時也意味著放棄收益等。

2、降低風險

降低風險是指有意識地采取行動防止或減少法律危機的發(fā)生及所

造成的企業(yè)最終損失。其降低風險的途徑主要有3條：①通過對影響

法律風險損害結果的因素進行控制，以降低法律風險的發(fā)生概率或損

害程度；②在法律風險之外，通過其他積極行為實現(xiàn)對法律風險的控

制；③通過改變法律風險之間的關聯(lián)因素，實現(xiàn)法律風險凈效應的降

低。

3、轉移風險

當發(fā)現(xiàn)某項法律風險是企業(yè)無法承受的，但又不能避免時，可通

過適當?shù)男袨閷L險轉移給其他單位和個人。轉移的方式主要有法律

途徑轉移方式和保險方式，但風險轉移是有成本的，企業(yè)應權衡風險

轉移的成本和它可能帶來的損失減少或收益增加。

4、接受風險

接受風險是指企業(yè)在現(xiàn)有的法律風險水平上，不采取任何措施降

低法律風險的可能性和影響，也不采取其他進一步的措施，由企業(yè)自

行承擔法律風險的對策。

九、企業(yè)法律風險的產生原因

企業(yè)法律風險產生的原因，總體上可分為企業(yè)自身內部產生的風

險因素和企業(yè)外部環(huán)境造成的風險因素。

（一）企業(yè)自身內部存在的風險因素

（1）首先體現(xiàn)為人的風險。企業(yè)經營好壞，歸根結底，人的因素

是最重要的，尤其是企業(yè)的管理者們基本可以控制并決定著企業(yè)的生

死存亡。個人私欲極為強烈的管理者，其在進行管理或決策時，必然

苣先考慮其個人的私利并有可能為了個人的私利而不惜讓企業(yè)承擔更

大的法律風險。所以從一定意義上講，企業(yè)在選擇用人時，本身就存

在著風險。

（2）從制度層面上講，企業(yè)自身制度存在的缺陷也是導致或產生

企業(yè)法律風險的內在潛因。組織管理企業(yè)，不能光靠企業(yè)領導個人的

權威和能力，科學的管理其實最主要是指先進的企業(yè)管理制度。當然,

制度本身也包括對物、對事的管理。但這一切最終還是通過對人的管

理來得到落實。制度是由人來制定產生的，而人自身的認識能力是有

限的，所以，十全十美的制度是不存在的。企業(yè)運營的效率與風險總

是一對矛盾的統(tǒng)一體。為偏重提高企業(yè)經濟效益而制定的一些管理制

度，其中也必然暗含著企業(yè)運營法律風險的增加。從企業(yè)運營的物質

載體看，企業(yè)自身規(guī)模超大、機構廢雜也是現(xiàn)代企業(yè)內部存在“多米

諾骨牌”效應的直接依存的條件。隨著科技的飛速發(fā)展，現(xiàn)代企業(yè)都

在不斷地進行（有時甚至是盲目的）擴張，其內部組織結構的復雜化、

經營商品或提供服務的多樣化已大大超乎前人的想像。為了更加有效

地組織生產要素，企業(yè)自身的組織機構也變得異常的復雜，企業(yè)自身

內部各職能部門的配合和信息溝通也變得越來越困難，這同時也就意

味著控制企業(yè)運營法律風險的成本增加、難度加大。

（二）企業(yè)外部存在的風險因素

（1）競爭對手方面的原因。企業(yè)作為市場經濟的主體總是要在市

場競爭中謀求生存和發(fā)展的，也就是說，參與競爭的任何一方都會想

方設法盡可能為自己爭得有利地位，包括會利用競爭對手對方的一些

弱點、在法律方面的疏忽來達到自己的目的。隨著科技的發(fā)展，尤其

是在高科技領域，企業(yè)面臨這方面的法律風險會越來越突出。況且，

現(xiàn)代企業(yè)的競爭已經跨越了國界，企業(yè)競爭的水平和激烈程度在不斷

升級，自然企業(yè)所面臨競爭對手方面的法律風險也會加大。

（2）政策及法律法規(guī)自身變化的原因。國家政策、法律法規(guī)自身

也是一個不斷變化的動態(tài)系統(tǒng)，國家舊有的政策、法律法規(guī)在不斷地

被廢止和變更，同時新的政策、法律法規(guī)在不斷地產生，或者說正在

日趨走向嚴密和完善。盡管企業(yè)的管理者總想了解最新的國家政策、

法律法規(guī)的變動，但總有了解不到或了解不全面的時候?？墒?，法律

又是那樣的無情，它不會因為你不知悉或了解不到就對你不產生作用,

對國家政策或法律法規(guī)的無知在任何時候都不可能成為免除法律責任

的正當理由。所以，國家政策、法律法規(guī)的不斷變化對不能把握其變

化的企業(yè)來說，無疑也是一種產生法律風險的外在因素。

（3）其他非企業(yè)自身的原因。導致企業(yè)承擔法律責任的其他非企

業(yè)方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外部侵權等。俗話說

“人算不如天算”，盡管人們已經盡了極大的努力去規(guī)避所有風險，

但仍有許多風險是人們無法規(guī)避掉的，如作為意外事件的社會動亂、

罷工等（在有些國家或國際貿易中可歸入不可抗力），作為不可抗力

的自然災害、自然事件等，政府和其他單位主體或企業(yè)外部人員對企

業(yè)合法權益的侵害（如政府部門對企業(yè)不正當?shù)氖斩惡土P沒財產）等。

現(xiàn)實中導致企業(yè)運營法律風險的因素要比以上所分析的更多、更

復雜，并且不可能是單獨一個或幾個因素在起作用，而是在一定的時

空條件下各種因素結合在一塊才起作用，其中必有起主導作用的因素。

主導因素的不同又決定著不同的法律風險類型。

十、產業(yè)環(huán)境分析

“十二五”以來的五年是常州發(fā)展史上綜合實力奮力提升的五年,

也是轉型步伐明顯加快、城鄉(xiāng)面貌明顯變化、改革開放明顯突破的五

年，更是人民群眾得到實惠最多的五年。當前和今后一個時期，我們

仍處于可以大有作為的重要戰(zhàn)略機遇期。經濟全球化的趨勢不會改變,

新一輪科技革命和產業(yè)變革蓄勢待發(fā)，為我市對接國際高端產業(yè)、推

動創(chuàng)新驅動發(fā)展提供了難得機遇；“一帶一路”、長江經濟帶等一系

列國家戰(zhàn)略實施，長三角區(qū)域發(fā)展一體化進程加速，為我們融入全方

位開放格局、更大范圍參與地區(qū)協(xié)調發(fā)展打開了新的窗口；經歷“十

二五”發(fā)展，常州站在了新的歷史起點，發(fā)展基礎更為扎實、發(fā)展優(yōu)

勢更為彰顯，新的增長動力正在加速形成，蘇南國家自主創(chuàng)新示范區(qū)

建設、產城融合綜合改革試點機遇疊加，這些都為“十三五”發(fā)展提

供了有利環(huán)境和條件。

十一、創(chuàng)新加速智能汽車電動化進程

2022世界動力電池大會在四川宜賓成功舉行。展會上包括寧德時

代的麒麟電池、巧克力換電塊，特斯拉的磷酸鐵鋰電池包及儲能設備

PowerwalE比亞迪的刀片電池等展品，寧德時代在演講中表示，創(chuàng)新

是寧德時代的核心競爭力，前十年，在材料創(chuàng)新上，寧德第一個在世

界范圍內量產了811電池；在結構創(chuàng)新上，寧德首創(chuàng)并且量產無模組

CTP技術。

唯快不破，充電速度正成為核心痛點。電動車在全球的快速滲透

擴張則進一步放大了充電速度對于車主行車效率和用戶體驗的影響，

同時相應的快充需求也呼之欲出。對于目前的消費者而言，存在的主

要痛點為：充電、續(xù)航和安全。其中充電問題在很大程度上將影響消

費者購買欲望。

目前已經有多家企業(yè)巳經發(fā)布自身快充布局方案，并且自2021年

起已經陸續(xù)有相關產品：保時捷推出首款800V快充平臺電車；比亞迪

e平臺3.0發(fā)布，對應概念車型ocean-X；吉利極氯001搭載800V快

充平臺。同時華為發(fā)布其AI閃充全棧高壓平臺，預計到2025年將實

現(xiàn)5min快充。

十二、必要性分析

1、提升公司核心競爭力

項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產負債結構，補充

流動資金將提高公司應對短期流動性壓力的能力，降低公司財務費用

水平，提升公司盈利能力，促進公司的進一步發(fā)展。同時資金補充流

動資金將為公司未來成為國際領先的產業(yè)服務商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支

持，提高公司核心競爭力。

十三、項目基本情況

（一）項目承辦單位名稱

XXX有限責任公司

（二）項目聯(lián)系人

黎XX

（三）項目建設單位概況

未來，在保持健康、穩(wěn)定、快速、持續(xù)發(fā)展的同時，公司以“和

諧發(fā)展”為目標，踐行社會責任，秉承“責任、公平、開放、求實”

的企業(yè)責任，服務全國。

公司按照“布局合理、產業(yè)協(xié)同、資源節(jié)約、生態(tài)環(huán)?！钡脑怢

加強規(guī)劃引導，推動智慧集群建設，帶動形成一批產業(yè)集聚度高、創(chuàng)

新能力強、信息化基礎好、引導帶動作用大的重點產業(yè)集群。加強產

業(yè)集群對外合作交流，發(fā)揮產業(yè)集群在對外產能合作中的載體作用。

通過建立企業(yè)跨區(qū)域交流合作機制，承擔社會責任，營造和諧發(fā)展環(huán)

境。

本公司秉承“顧客至上，銳意進取”的經營理念，堅持“客戶第

一”的原則為廣大客戶提供優(yōu)質的服務。公司堅持“責任+愛心”的服

務理念，將誠信經營、誠信服務作為企業(yè)立世之本，在服務社會、方

便大眾中贏得信譽、贏得市場?！皾M足社會和業(yè)主的需要，是我們不

懈的追求”的企業(yè)觀念，面對經濟發(fā)展步入快車道的良好機遇，正以

高昂的熱情投身于建設宏偉大業(yè)。

當前，國內外經濟發(fā)展形勢依然錯綜復雜。從國際看，世界經濟

深度調整、復蘇乏力，外部環(huán)境的不穩(wěn)定不確定因素增加，中小企業(yè)

外貿形勢依然