第四章建設工程合同法規(guī)內容講解習題訓練27課件講解

內容講解習題訓練第四章

建設工程合同法規(guī)建設工程合同法規(guī)合同訂立合同效力1.合同及合同法

2.合同訂立及原則

3.合同訂立的程序

4.建設工程合同

5.締約過失責任1.合同生效2.效力待定合同3.無效合同4.可變更或可撤銷合同合同履行

1.合同履行的原則2.合同履行的一般規(guī)定合同保全1.代位權2.撤銷權建設工程合同的索賠

1.索賠的概念及分類2.索賠的原因及依據(jù)

3.索賠的程序違約責任

1.違約責任及其特點

2.違約責任的承擔3.違約責任的種類合同的擔保1.保證2.抵押3.留置4.定金內容講解習題訓練4.1建設工程合同的訂立與效力建設工程合同的訂立建設工程合同的效力內容講解習題訓練4.1.1.1建設工程合同訂立合同也稱契約，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同具有以下法律特征：①合同是一種法律行為。②合同的當事人法律地位一律平等，雙方自愿協(xié)商，任何一方不得將自己的觀點、主張強加給另一方。③合同的目的在于設立、變更、終止民事權利義務關系。④合同的成立必須有兩個以上當事人；兩個以上不僅作出意思表示，而且意思表示是一致的。我國現(xiàn)行的《合同法》是于1999年3月15日第九屆全國人民代表第二次會議通過，并于同年10月1日施行，原先的《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同》和《技術合同法》同時廢止。內容講解習題訓練4.1.1.1建設工程合同訂立合同訂立，是指締約人進行意思表示并達成一致意見的狀態(tài)，包括締約各方自接觸、協(xié)商、達成協(xié)議前討價還價的整個動態(tài)過程和靜態(tài)協(xié)議。當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。訂立合同，必須以依法訂立為前提，使所訂立的合同成為雙方履行義務、享有權利、受法律約束和請求法律保護的契約文書。當事人依法可以委托代理人訂立合同。所謂委托代理人訂立合同，是指當事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔由此產(chǎn)生的法律后果的行為。民事行為能力：

■10歲以下為無民事行為能力人；

■10-18歲為限制行為能力人；

■18歲以上為完全民事行為能力人。內容講解習題訓練4.1.1.2建設工程合同訂立030204公平原則誠實信用原則合同訂立的原則01平等原則05合法原則自愿原則內容講解習題訓練4.1.1.3建設工程合同的概念及分類《合同法》規(guī)定，建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。具體地說，是建設單位（業(yè)主）與施工單位（承包商）為了完成商定的工程建設項目，明確規(guī)定當事人雙方權利和義務關系的協(xié)議。當事人依法可以委托代理人訂立合同。所謂委托代理人訂立合同，是指當事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔由此產(chǎn)生的法律后果的行為。內容講解習題訓練4.1.1.3建設工程合同的概念及分類建設工程合同的分類按照承發(fā)包的內容按照承發(fā)包方式的不同

1.建設工程勘察、設計合同2.建設工程施工合同2.單位工程施工承包合同3.工程項目總承包管理合同4.分包合同5.BOT承包合同按照承包工程計價方式

1.固定價格合同3.工程成本加酬金合同

1.工程項目總承包合同

2.可調價價格合同內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序《合同法》規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約和承諾方式?！币s承諾要約邀請要約承諾反要約內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序

含義判斷要點要約希望和他人訂立合同的意思表示（1）內容具體明確

（2）特定人的意思表示

（3）經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束要約邀請邀請他人向自己發(fā)出要約（1）一定是要約邀請：商品價目表、招標公告、拍賣公告、招股說明書

（2）要約邀請或要約：商業(yè)廣告、商品房銷售廣告

內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序合同訂立階段要點辨析：要點辨析1：要約生效、要約撤回和撤銷要點辨析2：承諾生效、承諾撤回1）要約的生效

要約“到達”受要約人時生效?！窘忉尅繑?shù)據(jù)電文的到達界定指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間未指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序合同訂立階段要點辨析：要點辨析1：要約生效、要約撤回和撤銷要點辨析2：承諾生效、承諾撤回2）要約的撤回與撤銷撤回在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人要約生效前撤銷在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人要約生效后，承諾做出之前內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序3）

要約不得撤銷的情形

①要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷

②受要約人有理由認為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準備

不僅得“有理由認為要約不可撤銷”，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。兩個并列條件缺一不可。

內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序4）要約的失效指要約喪失了法律拘束力，不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約的失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內容作出“實質性”變更。

【解釋】有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內容的變更，是對要約內容的實質性變更。（如：新要約）內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序（2）承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示?！龀兄Z的方式①通知：中標通知書就是承諾②作出行為（根據(jù)交易習慣或者要約表明）

1）承諾的期限應在約定的期限內到達要約人，要約沒有確定承諾期限的要求：①對話要約：即時作出承諾，約定的除外②非對話方式要約，應在合理的期限內到達要約以信件或電報作出的承諾期限自信件“載明的日期”或電報交發(fā)之日開始計算信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期（寄出的郵戳日期）開始計算要約以電話、傳真作出的承諾期限自要約“到達”受要約人時開始計算內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序合同訂立階段要點辨析：要點辨析1：要約生效、要約撤回和撤銷要點辨析2：承諾生效、承諾撤回2）承諾的生效①有承諾通知的，承諾通知到達要約人時生效②無通知的，根據(jù)交易習慣或作出承諾的行為時生效

指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間未指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間③數(shù)據(jù)電子文件形式承諾的生效時間：內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序合同訂立階段要點辨析：要點辨析1：要約生效、要約撤回和撤銷要點辨析2：承諾生效、承諾撤回3）承諾的撤回：撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

如承諾通知已經(jīng)生效，意味著合同已經(jīng)成立，所以承諾只能撤回，不能撤銷。4）逾期承諾。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序合同訂立階段要點辨析：要點辨析1：要約生效、要約撤回和撤銷要點辨析2：承諾生效、承諾撤回5）要約內容變更。承諾內容應當與要約內容一致。

受要約人對要約的內容做出實質性變更的，為新要約。

內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序建設工程合同的簽訂有其特殊性，需要經(jīng)過要約邀請、要約、承諾三個步驟。要約承諾要約邀請招標投標定標東大街上某商店裙子標價800元。顧客：這個裙子多少錢？老板娘：姑娘，你愿意出多少錢？………………老板娘：380，少一分都不賣了，殺頭價顧客：180塊，行不行？老板娘：哪有這樣的價，我進（貨）都進不到，700塊，不買算了?！櫩妥邘撞?。老板娘：回來，回來，今天還沒開張呢你開個價，給個面子開個張。顧客：到底多少錢賣？說賣價！老板娘：最少600塊，跳樓價。顧客：最多200。顧客：行，成交。（同上）（同上）（要約）（反要約）（邀請要約）（邀請要約）（要約）（反要約）（要約）（承諾）

（邀請要約）內容講解習題訓練4.1.1.4建設工程合同訂立的程序【思考1】張某向劉包工頭發(fā)出一條微信：現(xiàn)有100噸水泥，每噸售價500元，如需要，請于8月1日前到我廠提貨。該微信是否屬于要約？『正確答案』屬于要約?！舅伎?】蘋果手機專賣店：11月11日至15日店慶，iphone10手機，256G，9999元特價促銷，每天限量100臺，先到先得。該廣告屬于要約還是要約邀請？『正確答案』不屬于要約，屬于要約邀請。內容講解習題訓練【例題?單選】根據(jù)我國《合同法》，要約生效的時間為（）。

A.合同簽訂之日

B.要約送達到受約人之日

C.雙方約定的時間

D.合同管理部門確定的時間答案：B4.1.1.4建設工程合同訂立的程序內容講解習題訓練【例題?單選】甲公司于4月1日向乙公司發(fā)出訂購一批實木沙發(fā)的要約，要求乙公司于4月8日前答復。4月2日乙公司收到該要約。4月3日，甲公司欲改向丙公司訂購實木沙發(fā)，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，該信件于4月4日到達乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回復，乙公司表示暫無實木沙發(fā)，問甲公司是否愿意選購布藝沙發(fā)。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲公司要約失效的時間是（）。

A.4月3日

B.4月4日

C.4月5日

D.4月8日答案：C4.1.1.4建設工程合同訂立的程序內容講解習題訓練【例題?單選】接受要約的承諾人要使發(fā)出的承諾不產(chǎn)生法律效力，則撤回承諾的通知應當在（）到達要約人。

A.要約到達受要約人之前

B.承諾通知到達要約人之前

C.承諾通知發(fā)出之前

D.承諾通知到達要約人之后答案：B4.1.1.4建設工程合同訂立的程序內容講解習題訓練【例題?單選】建設單位按照與施工單位訂立的施工合同，負責電梯設備的采購。于是建設單位向電梯生產(chǎn)廠家發(fā)函要求購買兩部電梯。電梯廠回函表示“其中一部可以按要求期限交付，另一部則需延期十日方能交付”。電梯廠的回函屬于（）。

A.要約邀請

B.要約撤銷

C.承諾

D.新要約答案：D4.1.1.4建設工程合同訂立的程序內容講解習題訓練4.1.1.5合同的形式

合同形式：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定釆用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。建設工程合同應當采用書面形式。內容講解習題訓練4.1.1.5合同的內容合同的內容，即合同當事人的權利、義務，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：1.當事人的名稱或者姓名和住所；2.標的；如有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等；3.數(shù)量，應選擇使用共同接受的計量單位、計量方法和計量工具；4.質量；國家有強制性標準的，必須按照強制性標準執(zhí)行，并可約定質量檢驗方法、質量責任期限與條件、對質量提出異議的條件與期限等；5.價款或者報酬，應規(guī)定清楚計算價款或者報酬的方法；6.履行期限、地點和方式；7.違約責任，可在合同中約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計算方法等；8.解決爭議的方法。當事人在合同中特別約定的條款，也作為合同的主要條款。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。內容講解習題訓練4.1.1.6建設工程合同的內容《合同法》規(guī)定，施工合同的內容包括：1.工程范圍；2.建設工期；3.中間交工工程的開工和竣工時間；4.工程質量；5.工程造價；6.技術資料交付時間；7.材料和設備供應責任；8.撥款和結算；9.竣工驗收；10.質量保修范圍和質量保證期；11.雙方相互協(xié)作等條款。內容講解習題訓練4.1.1.7建設工程合同的權利和義務（1）向勘察設計項目的承包方提供必要的生活和工作條件；（2）負責勘察現(xiàn)場的通水、通電、通路和場地的平整工作；（3）及時向有關部門申請取得各個設計階段的批準文件，明確設計的范圍和深度；（4）尊重勘察設計方的勘察設計成果，不得私自修改，不得轉借他人；（5）合同中含有保密條款的，發(fā)包方應該承擔設計文件的保密責任；（6）按照規(guī)定或者合同的約定給付勘察、設計費用。

勘察、設計合同發(fā)包方的主要義務（1）按照勘察設計合同的要求向委托方按時提交勘察成果和設計文件；（2）初步設計經(jīng)過上級主管部門審查以后，在原定任務書范圍內的必要的修改由承包方負責，承包方對于勘察工作中的遺漏事項應該及時進行補充勘察并且自行承擔補充勘察的相關費用；（3）對勘察設計的成果負有瑕疵擔保義務。（4）承包方對自己所承擔設計任務的建設項目應該配合施工，進行施工前設計技術交底，解決施工中的有關設計問題，負責設計變更和修改預算，參加試通車考核和隱蔽工程以及工程竣工驗收，必要時還應該派現(xiàn)場代表。

勘察、設計合同承包方的主要義務內容講解習題訓練4.1.1.7建設工程合同的權利和義務（1）不得違法發(fā)包（2）提供必要施工條件（3）及時檢查隱蔽工程（4）及時驗收工程（5）支付工程價款

施工合同發(fā)包方的主要義務（1）不得轉包和違法分包工程（2）自行完成建設工程主體結構施工（3）接受發(fā)包人有關檢查（4）交付竣工驗收合格的建設工程（5）建設工程質量不符合約定的無償修理

施工合同承包方的主要義務內容講解習題訓練4.1.1.8締約過失責任

締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違反誠實信用原則所生的義務，給對方造成損失所應承擔的損害賠償責任。締約過失責任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構成條件：一是當事人有過錯。若無過錯，則不承擔責任。二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔責任。三是當事人的過錯行為與造成的損失有因果關系。構成條件締約過失責任的主要情形一是當事人有過錯；

二是有損害后果發(fā)生；

三是當事人的過錯行為與造成的損失有因果關系◆假借訂立合同，惡意進行磋商（競爭對手）

◆故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況（隱瞞資質）◆泄露或不正當使用在訂立過程中知悉的對方的商業(yè)秘密；

◆其他違背誠實信用原則的行為以上情形，給對方造成損失，應當承擔損害賠償責任內容講解習題訓練【例題?單選】下列情形中，可構成締約過失責任的是（）。A.因自然災害，當事人無法執(zhí)行簽訂合同的計劃，造成對方的損失B.當事人雙方串通牟利簽訂合同，造成第三方損失C.當事人因合同談判破裂，泄露對方商業(yè)機密，造成對方損失D.合同簽訂后，當事人拒付合同規(guī)定的預付款，使合同無法履行，造成對方損失答案：C4.1.1.8締約過失責任內容講解習題訓練4.1.2建設工程合同的效力內容講解習題訓練4.1.2.1合同的生效內容講解習題訓練4.1.2.1合同的生效(2)附條件和附期限的合同：1)附條件的合同。當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。2)附期限的合同。當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

【區(qū)別】期限是將來確定要發(fā)生的事實，是可知的；條件則是將來可能發(fā)生也可能不發(fā)生的，是不確定的事實。

內容講解習題訓練4.1.2.2效力待定合同效力待定合同合同已經(jīng)成立，但不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關。（1）限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人：■是指10周歲以上不滿18周歲的未成年人；■以及不能完全辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力人訂立的合同是有效的情形：①經(jīng)過其法定代理人追認的合同；②純獲利益的合同，即限制民事行為能力人訂立的接受獎勵、贈與只需獲得利益而不需其承擔任何義務的合同，不必經(jīng)其法定代理人追認；（單務合同等）③與限制民事行為能力人的年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)其法定代理人追認。內容講解習題訓練4.1.2.2效力待定合同【舉例】吳某與考上重點中學的12歲外甥孫某約定，將其收藏的一幅名畫贈與孫某。【有效】與限制民事行為能力人訂立合同的相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。法定代理人未做表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式做出。內容講解習題訓練4.1.2.2效力待定合同（2）無權代理人訂立的合同

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同■合同是否有效，主要取決于被代理人是否追認■相對人可以催告其被代理人在1個月內予以追認；經(jīng)被代理人追認后，合同有效?！霰淮砣宋醋鞅硎疽暈榫芙^追認；■善意相對人有撤銷的權利，撤銷以通知方式作出。內容講解習題訓練4.1.2.2效力待定合同（3）無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同■一般情況下，合同無效■兩種特殊情況有效

經(jīng)權利人追認

通過訂立合同取得了財產(chǎn)的處分權【舉例】某施工單位承擔某開發(fā)商的施工承包任務，因開發(fā)商拖欠工程款，施工單位將部分房屋賣給某企業(yè)，理由是開發(fā)商欠工程款，這就屬于無處分權人處分他人財產(chǎn)。如事后開發(fā)商與施工單位簽訂了一個合同，將該部分房屋抵付工程款，這就相當于施工單位通過訂立合同取得了該房屋的處分權。內容講解習題訓練4.1.2.3無效合同內容講解習題訓練4.1.2.3建設工程無效施工合同的主要情形

建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當報據(jù)《合同法》第52條第5項的規(guī)定（即違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定），認定無效：①承包人未取得建筑施工