第8章思考與技能訓練答案

8.6思考與技能訓練8.6.1基本訓練1.選擇題（1）B（2）ABD（3）B2.簡答題（1）答題要點：合同審查就是按照法律法規(guī)以及當事人的約定對合同的內(nèi)容、格式進行審核。要審查合同如何成立或者是否成立，如何生效，或者是否生效，有無效力待定或者無效的情形，合同權利義務如何終止或者是否終止，相應的合同約定或者條款會產(chǎn)生什么樣的法律后果呢，會產(chǎn)生什么樣的民事法律關系，什么樣的行政法律關系，什么樣的刑事法律關系。與我方的期待有多大距離。審查過程中，要時刻考慮法律后果概念。使法律后果概念貫穿前面三個環(huán)節(jié)每一環(huán)節(jié)。因為任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題或者發(fā)生特定的情況都會導致特殊的法律后果發(fā)生。（2）答題要點：履行合同的基本原則（1）誠實守信誠實守信不僅是商務談判的原則，也是履行合同的基本原則。合同的當事人應當依照誠實信用原則行使權利，履行義務。合同的約定符合誠實信用原則的，當事人應當嚴格履行合同，不得擅自變更或者解除。（2）全面履行全面履行原則是指商務合同當事人必須按照合同規(guī)定的各項條款全面履行各自的義務。一方必須按合同規(guī)定的標的的數(shù)量、品種、質(zhì)量、交貨地點、期限和包裝要求交付物品，另一方則應支付相應的價款。商務合同全面履行原則是對實際履行原則的補充和擴展。其實際意義在于指導和督促當事人保質(zhì)、保量、按時全面完成商務合同規(guī)定的義務，防止違約情況的發(fā)生，借以保護當事人雙方的合法權益。全面履行原則是判定商務合同是否履行、是否違約的標準，也是衡量商務合同履行程度和承擔違約責任的一個尺度。（3）對應履行對應履行原則是指當事人一方有另一方不能履行合同的確切證據(jù)時，可以暫時中止履行合同，但應通知另一方。關于履行合同的確切證據(jù)問題，聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會在對《國際貨物買賣公約》的說明中限定為：發(fā)生戰(zhàn)爭等不可抗力事件；破產(chǎn)；合同標的物是特定物，在履行前遭到滅失等。當另一方提供履行合同充分保證證明時，應當恢復履行合同。（4）實際履行實際履行原則是指商務合同雙方當事人必須嚴格按照合同規(guī)定的標的來履行各自的義務。合同規(guī)定的標的，非經(jīng)權利人同意，義務人不得任意變更，也不得用其他標的代替。即使一方違約也不能以償付違約金、賠償金的方式代替履行，對方要求繼續(xù)履行商務合同的，仍應繼續(xù)履行。答題要點：在履約后，交易方因為最終使用與合同不符或是售后服務條件未能保證，而導致了合同沒有順利完整地履行。那么，作為己方應該尋求判斷是非的依據(jù)：商檢證明、權威機構檢測報告等，通過這些客觀的事實證明誰應該負有責任。然后，交易雙方，再坐到談判桌上，擺出這些客觀的證據(jù)進行再一次的談判。（4）答題要點：處理合同雙方糾紛的方式主要有四種：協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。（1）協(xié)商協(xié)商是解決談判雙方爭議、糾紛的一種有效方式。協(xié)商是在爭議發(fā)生后，由雙方當事人自行磋商，各方都作出一定程度的讓步，在各方都認為可以接受的基礎上達成諒解，以求得問題的解決。它的優(yōu)點是簡便易行，能及時迅速地解決問題。而且由于雙方在磋商過程中，不用第三者介入，因而，有利于維護和發(fā)展雙方的良好關系。當雙方自行協(xié)商解決不成功時，任何一方都可以向國家規(guī)定的合同管理機關申請調(diào)解和仲裁，也可以直接向法院起訴。（2）調(diào)解調(diào)解即由第三者從中調(diào)停，促使雙方當事人和解，求得合同糾紛的解決。調(diào)解是由第三者做雙方的說服工作，其目的是希望雙方互諒互讓，平息爭端，自愿讓步而達成協(xié)議。（3）仲裁仲裁是仲裁機構就糾紛、索賠問題依照合同或雙方達成的仲裁協(xié)議，居中作出的判斷和裁決。在發(fā)生合同爭議時，如果當事人不愿協(xié)商解決，或者協(xié)商、調(diào)解不成，則可以向仲裁機構申請仲裁。我國的仲裁機構是國家工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局設立的仲裁委員會。（4）訴訟談判合同糾紛問題若經(jīng)協(xié)商、調(diào)解與仲裁仍不能解決，任何一方當事人都可以向人民法院提起訴訟。法院在受理訴訟過程中，首先要本著調(diào)解的原則，進行司法調(diào)解，盡可能使簽約雙方再次考慮團結協(xié)作、互諒互讓。在調(diào)解無效的情況下，再進行磋商。若磋商依然無效，談判當事人可在一定期限內(nèi)向上一級法院上訴，上訴后作出的二審判決為終審判決，當事人必須執(zhí)行。 （5）答題要點：實踐證明，在談判中一味地采取強硬態(tài)度或軟弱立場都是不可取的，都難以獲得滿意的效果，而采取剛柔結合的立場則容易收到理想的效果。既有原則性又有靈活性才能應付談判的復雜局面，以下幾種技巧是需要在索賠談判的過程中把握的：①在談判中要隨時研究和掌握對方的心理、了解對方的意圖；②不要用尖刻的話語刺激對方，傷害對方的自尊心，要以理服人，求得對方的理解；③要善于利用機會，因勢利導，用長遠合作的利益來啟發(fā)和打動對方；④應準備幾套能進能退的方案，在談判中該爭的要爭、該讓的要讓，使雙方都能有得有失，共同尋求雙方都能接受的折中辦法；⑤對談判要有堅持到底的精神，有經(jīng)受各種挫折的思想準備。對分歧意見應相互考慮對方的觀點，共同尋求妥協(xié)的解決辦法；⑥在雙方僵持不下的情況下，應及時終止談判，等到合理的時間再次進行談判。8.6.2案例分析1.答題要點：（結合案例進行分析）一份邀約，注明不可撤銷那就證明這個邀約是不可撤銷的，注明五月十七號答復有效，表明應當在五月十七號之前發(fā)出承若有效。2.（1）乙公司5月15日的要求構成還盤，甲公司并未對還盤表示接受，所以甲以前的發(fā)盤就失效了;判決乙敗訴，甲并沒有與乙有約，何來