2023年經(jīng)濟法案例

經(jīng)濟法案例

第二章

【案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設立一合作公司，并簽訂了書面合作協(xié)議。合作協(xié)

議的部分內容如下：(1)甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人批準，丙以

勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元：(2)甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分派利潤和承擔

風險：(3)由甲執(zhí)行合作公司事務，對外代表合作公司，其他三人均不再執(zhí)行合作公司事務，但簽訂購銷

協(xié)議及代銷協(xié)議應經(jīng)其他合作人批準。合作協(xié)議中未約定合作公司的經(jīng)營期限。

合作公司在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：(D合作人甲為了改善公司經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘

任合作人以外的A擔任該合作公司的經(jīng)營管理人員：并以合作公司名義為B公司提供擔保。

(2)1999年5月，甲擅自以合作公司的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷協(xié)議，乙合作人獲知后，認

為該協(xié)議不符合合作公司利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表達對該協(xié)議不予認可，由于甲合作人無

單獨與第三人簽訂代銷協(xié)議的權力。(3)2023年1月，合作人丁提出退伙，其退伙并不給合作公司導致任

何不利影響。2023年3月，合作人丁撤資退伙。于是，合作公司又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2023

年5月，合作公司的債權人C公司就合作人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元規(guī)定合作公司的現(xiàn)合作人甲、乙、

丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表達只按照合作協(xié)議約定的比例清償相應

數(shù)額。丙則表達自己是以勞務出資的，只領取固定的工資收入，不負責償還公司債務。丁以自己已經(jīng)退伙

為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。A則表達自己只

是合作公司的經(jīng)營管理人員，不對合作公司債務承擔責任。(4)2023年4月，合作人乙在與D公司的買

賣協(xié)議中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2023年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判

決D公司勝訴。D公司于2023年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合作人乙在合作公司中所有財產(chǎn)份額。

規(guī)定：根據(jù)以上事實，回答下列問題：

(1)甲聘任A擔任合作公司的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。

(2)甲以合作公司名義與C公司所簽的代銷協(xié)議是否有效？并說明理由。

(3)甲拒絕承擔連帶貢任的主張是否成立？并說明理由。

(4)丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

(5)丁的主張是否成立？并說明理由。假如丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向哪些當事人追償？

追償?shù)臄?shù)額是多少？

(6)戊的主張是否成立？并說明理由。

(7)經(jīng)營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

(8)合作人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合作公司中的所有財產(chǎn)份額后，合作公亙決定對乙進行除名，合作

公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

(9)合作人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應符合哪些條件？

【案例1答案】

(1)甲聘任A擔任合作公司的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合作公司法》

的規(guī)定，合作公司委托一名或數(shù)名合作人執(zhí)行合作公司事務時，“以合作公司名義為別人提供擔?！?、“聘任

合作人以外的人擔任合作公司的經(jīng)營管理人員”時，必須經(jīng)全體合作人一致批準。

（2）甲以合作公司名義與C公司所簽的代銷協(xié)議有效。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作公司對合作人

執(zhí)行合作公司事務以及對外代表合作公司權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合

作人甲超越了合作公司的內部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合作公司名義與C公司簽訂的代銷

協(xié)議有效。

（3）甲的主張不能成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人之間的分擔比例對債權人沒有約束力，債權

人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合作人中的一人或者數(shù)人承擔所有清償責任，也可以按照自己擬定

的比例向各合作人分別追索。

（4）丙的主張不能成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人應當是依法承擔無限貢任者，合作公司不允

許有承擔有限責任的合作人。因此，以勞務出資成為合作人的丙，應承擔合作人的法律責任。

（5）丁的主張不成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合作公司債務，與其他合

作人承擔連帶責任。假如丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向合作人甲、乙、丙、戊進行追償，

追償?shù)臄?shù)額為24萬元。

【解析】退伙人丁（對外）對其退伙前已發(fā)生的合作公司債務承擔連帶責任，但在合作公司（內部）對合

作公司債務不承擔清償責任。

（6）戊的主張不成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，入伙的新合作人對入伙前合作公司的債務承擔連帶責

任。

（7）A的主張成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，A不屬于合作人，因此無需對合作公司債務承擔連帶責

任。

（8）合作公司的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人被人民法院強制執(zhí)行其在合作

公司中的所有財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

（9）合作人J.屬于告知退伙。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人告知退伙應就足以下條件：①合作協(xié)議

未約定合作公司的經(jīng)營期限：②合作人退伙不會給合作公司事務執(zhí)行導致不利影響：③應當提前30日告知

其他合作人。

【案例2】甲國有公司（以下簡稱“甲公司”）擬運用外資進行改組。2023年12月，甲公司和美國的乙公

司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權轉讓協(xié)議，甲公司將60%的股權轉讓給乙公司。2023年1月1日，甲

公司依法變更為中外合資經(jīng)營公司（以下簡稱“丙公司”），并取得工商行政管理部門當天簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。

雙方簽訂的股權轉讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營公司協(xié)議的部分內容如下：

（1）乙公司收購甲公司60%的股權，轉讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2023

年7月1日之前，向甲公司支付500萬美元，其余500萬美元在2023年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉讓價款的方式涉及：乙公司在中國境內舉辦的某中外合作經(jīng)營公司因乙公司先行回收投

資所得的財產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內舉辦的某中外合資經(jīng)營公司應清算取得的700萬美元。

（3）甲公司和乙公司共同制定甲公司的職工安頓方案，該方案應提交甲公司的職工代表大會備案。

（4）甲公司所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙公司承擔。

（5）甲公司的債權債務由丙公司承繼。

（6）丙公司采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；股東會為合營公

司的最高權力機構、董事會為合營公司的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營公司的監(jiān)督機構。

（7）丙公司的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，

可以連任。丙公司的董事長由甲公司委派，副苗事長山乙公司委派。

（8）在丙公司的經(jīng)營期限內，假如乙公司轉讓其所有或者部分股權時，應告知甲公司，并報原審批機構備

案。

（9）丙公司的主營業(yè)務為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。

規(guī)定：根據(jù)有關法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權轉讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營公司協(xié)議中的

不合法之處，并分別說明理由。

【案例2答案】

（1）收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應當在外商投資公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之H

起3個月內支付所有價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付價款總額的60%以上，

其余款項應當依法提供擔保，在1年內付清。在本題中，自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付的款

項低于價款總額的60%。

（2）職工安頓方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)公司運用外資改組，改組

后公司控制權轉移的，改組方和被改組方應當制定妥善安頓職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會審議通過

（而非備案）。

（3）甲公司所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙公司承擔不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)公司運用外

資改組，被改組公司應當以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，

應當由甲公司（而非丙公司）以現(xiàn)有財產(chǎn)進行清償。

（4）丙公司的組織機構不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營公司的組織機構應為董事會和經(jīng)營管理機構，并且董

事會是合營公司的最高權力機構，合營公司無須設立股東會和監(jiān)事會。

（5）丙公司螢事的任期不符合規(guī)定。杖據(jù)規(guī)定，合營公司董事的任期為4年（而非3年）。

（6）乙公司轉讓股權的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其所有或者部分出資額轉讓給第三者時，

應當經(jīng)合營他方的批準（而非告知），并報原審批機關批準（而非備案）。

（7）在合營協(xié)議中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營公

司，在合營協(xié)議中應當約定經(jīng)營期限。

【解析】（1）乙公司支付收購價款的方式符合規(guī)定；＜2）甲公司的債權債務由丙公司承繼符合規(guī)定（以出

售資產(chǎn)方式進行改組的，公司的債權債務仍由原公司承繼；以轉讓股權方式進行改組的，公司的債權債務

由改組后的公司承繼）。

弟三竟

【案例3】某市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構出資的甲國有獨資公司（以下簡稱“甲公司”）擬將60%的國有產(chǎn)權

轉讓給乙上市公司（以下簡稱“乙公司雙方擬訂的有關協(xié)議部分要點如下：

（1）甲公司的產(chǎn)權轉讓應當經(jīng)董事會審議，并報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準：甲公司的職工安頓方案應

當報職工代表大會備案。

（2）國有產(chǎn)權轉讓事項經(jīng)審批后，山甲公司組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)交

清冊，并委托會計師事務所實行全面審計，涉及對甲公司法定代表人的離任審計。

（3）在清產(chǎn)核資和審計的基礎上，委托丙資產(chǎn)評估事務所進行資產(chǎn)評估，評估報告經(jīng)核準或者?備案后，按

照評估結果的85%擬定實際交易價格。

（4）乙公司采用分期付款方式，首期付款不得低于總價款的20%,并在協(xié)議生效之日起10個工作日內支

付：其余款項應當按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過3年。

（5）甲公司的產(chǎn)權轉讓收入，應當一方面安頓本公司職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳

本級人民政府國庫，用以填補財政赤字。

（6）本次產(chǎn)權轉讓完畢后，甲公司應當一方面向原產(chǎn)權登記機關申請辦理變動產(chǎn)權登記，然后向工商行政

管理部門申請變更登記。

規(guī)定：（1）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（1）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（2）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（2）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（3）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（3）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（4）假如丙資產(chǎn)評估事務所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制

度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務所應當承擔何種法律責任？

（5）根據(jù)本題要點（4）的內容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（6）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（5）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（7）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，假如甲、乙公司串通，低價轉讓國有產(chǎn)權，導致國有資產(chǎn)流失的，

應承擔何種法律責任？（8）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（6）中不符合規(guī)定之處，并

說明理由。

【案例3答案】

（1）一方面，甲公司的國有產(chǎn)權轉讓報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉讓公司國

有產(chǎn)權致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。另一方面，甲公司的職工安頓方案報職

工代表大會備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安頓事項應當經(jīng)職工代表大會討論通過（P80）。

（2）由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉讓國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，由同

級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構組織清產(chǎn)核資（P80）。

（3）按照評估結果的85%擬定實際交易價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低

于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉讓批準機構批準后方不繼續(xù)進行（P80）。

（4）資產(chǎn)評估機構與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得1

-5倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)：給利害關系人導致重大經(jīng)濟損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評

估資格證書（P74）。

（5）乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采用分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于

總價款的30%（而非20%）,并在協(xié)議生效之日起5個工作日支付（而非10日;：其余款項應當提供合法

的擔保，并應當按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得

超過1年（而非3年）。（P81）

（6）甲公司的產(chǎn)權轉讓收入用以填補財政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉讓公司國有產(chǎn)權的凈收益，應當

一方面安頓本公司職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，列入專門賬戶，

專項用于支持結構調整或者補充需要扶持的國有公司資本金，不得用于經(jīng)營性支出、填補財政赤字、發(fā)放

工資獎金（該考點超過教材范圍，僅供參考）。

（7）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構應當規(guī)定轉讓方終止產(chǎn)權轉讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確

認轉讓行為無效。對直接負責人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分：導

致國有資產(chǎn)流失的，應當負補償責任（P82）?

（8）甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應當向工商行政管理部門申請變更登記前,

向原產(chǎn)權登記機關辦理變動產(chǎn)權登記（P77）.

【案例4】某股份有限公司（本題下稱“股份公司”）是一家于2023年8月在上海證券交易所上市的上市

公司。該公司董事會于2023年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）股份公司董事會由7名董事組成,出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D：董事E

因出國考察不能出席會議：董事F因參與人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決：

董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2023年7月8日舉行股份公司2023年度股東

大會年會，除例行提交有關事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決

議審議通過，即：增長2名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的?份將公司的一項

重要業(yè)務委托李某負責管理的協(xié)議。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致批準，聘任張某為公司財務負責人，并決

定給予張某年薪10萬元：董事會會議討論通過了公司內部機構設立的方案，表決時，除董事B反對外，

其他均表達批準。＜4）該次螢事會會議無錄，由出席董事會會議的全體螢事和列席會議的監(jiān)事署名后存檔。

規(guī)定：

（1）根據(jù)本題要點＜1）所提醒的內容，席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G

委托別人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。

（2）指出本題要點（2）中不符合有關規(guī)定之處，并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提醒的內容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

（4）指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。（2023年）

【案例4答案】

（1）一方面，出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，出席董事會會議的董事人數(shù)須有

1/2以上，即可舉行。另一方面，董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合有關規(guī)定。根據(jù)有關

規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。再次，董事G委托董事會秘書

H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，

而不能委托董事之外的人代為出席。

（2）一方面，該次董事會會議決定股份公司股東大會年會于2023年7月8日舉行不符合規(guī)定。根據(jù)有關

規(guī)定，上市公司的股東大會年會應當于上一個會計年度完結之后的6個月之內舉行，董事會會議決定股東

大會年會于7月8日舉行超過了6個月。另一方面，股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份

將公司的一項重要業(yè)務委托李某負賁管理的協(xié)議提交股東大會并以普通決議通過不符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)

定，該項內容應當以特別決議通過。

（3）一方面，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。

根據(jù)有關規(guī)定，該決議事項屬于董事會職權范圍的內容。另一方面，批準公司內部機構設立的方案不符合

規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過；公司董事由7人組成，董事B反對該事

項后，實際只有3名董事批準，未超過全體董事的半數(shù)。

（4）董事會會議形成的會議記錄有兩處不規(guī)范。一方面，該會議記錄應當有會議記錄員的署名；另一方面

該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事署名。

【案例5］甲公司于2023年9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。甲公司分別

在2023年3月和4月召開的董事會會議和2023年度股東大會的有關情況如下：

（1）甲公司于2023年3月1日召開董事會會議，應到董事9名，實到董事6名，在未能出席本次董事會

會議的董事中，A獨立董事和B董事已經(jīng)連續(xù)2次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席苗事會會議。

董事長以上述情況為由，在該次會議上建議由董事會提請股東大會對A獨立董事和B董事予以撤換和更換，

并建議大學畢業(yè)后即從事注冊會計師職業(yè)至今達4年，并在甲公司的子公司擔任財務顧問的注冊會計師C

某作為獨立董事候選人。在該次董事會會議上，董事長在事先未獲獨立董事認可的情況下，將一筆金額為

350萬元的關聯(lián)交易提交董事會討論。

（2）甲公司于2023年4月8日召開2023年年度股東大會。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行股份

總額3%的股東丙公司，向甲公司董事會提出D某作為獨立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會

議審議議程。

（3）甲公司召開的2023年年度股東大會，對甲公司擬與關聯(lián)人進行的一項關聯(lián)交易進行審議并表決，表

決結果為：應到股東所持有表決權的股份總額16000萬股（每股面值1元），實際出席該次會議所持有表

決權的股份總額8000萬股，出席該次會議的關聯(lián)人股東所持有表決權的股份5000萬股回避表決，贊成票

為2100萬股,反對票為900萬股。

規(guī)定：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提醒的內容，甲公司董事長建議撤換A獨立董事和更換B董事的理由是否妥當？

并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（1）所提醒的內容，C某作為獨立螢事候選人是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（1）所提醒的內容，董事長提交董事會討論的關聯(lián)交易是否應經(jīng)獨立董事認可？并說

明理由。

（4）根據(jù)本題要點（2）所提醒的內容，丙公司是否有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人提案？并

說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（3）所提醒的內容，甲公司該次股東大會對所述關聯(lián)交易的表決結果是否可以獲得通

過？并說明理由。

【案例5答案】（1）甲公司董事長建議撤換A獨立重事的理由不妥當。根據(jù)有關規(guī)定，獨立董事在連續(xù)3

次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議時，董事會方可建議對其予以撤換；甲公司董事

長建議更換B董事的理由妥當。根據(jù)有關規(guī)定，堇事連續(xù)2次未能親自出席會議，也未委托其他第事代為

出席董事會會議的，董事會可以提出對其更換。

（2）甲公司苗事長建議C某作為獨立董事候選人不符合有關規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，獨立董事應當具有5

年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必須的工作經(jīng)驗；同時，C某在甲公司的子公司中擔任財

務顧問，使得C某缺少獨立董事所必需的獨立性。

（3）該項關聯(lián)交易應當通過獨立董事認可。根據(jù)有關規(guī)定，關聯(lián)交易數(shù)額超過300萬元的，應當經(jīng)獨立

董事認可后，再提交董事會討論。

（4）丙公司有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人資格。根據(jù)有關規(guī)定，單獨或者合并持有上市公司

已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人提案。

（5）股東大會對關聯(lián)交易的表決結果可以獲得通過。根據(jù)有關規(guī)定，涉及關聯(lián)交易的股東，應當回避，其

所持表決權不應計入出席股東大會有表決權的股份總數(shù)。在本案中，出席有表決權的股份總數(shù)應為3000

萬股，贊成票已獲多數(shù)。

【案例6】甲上市公司的股本總額為20230萬股，其中控股股東A公司持有40%的股份。2023年4月1

日，甲公司董事會告知各股東，于2023年5月18H召開臨時股東大會，擬對下列事項進行表決：（1）解

聘會計師事務所；（2）回購本公司的股票；（3）增發(fā)新股方案；（4）配股方案：（5）資產(chǎn)重組方案；（6）

甲上市公司擬與控股股東A公司達成的關聯(lián)交易。在5月18日召開的臨時股東大會上，出席股東大會的

股東所持的表決權總數(shù)為15000萬股，其中出席會議的社會公眾股股東所持股份總數(shù)為4000萬股。具體

表決情況如下：（1）對“解聘會計師事務所”提案進行表決時，贊成票總計8000萬股，其中社會公眾股

股東的贊成票為1500萬股。（2）對“回購股票”的提案進行表決時，贊成票總計12023萬股，其中社會

公眾股股東的贊成票為1200萬股。（3）對“增發(fā)新股方案”進行表決時，贊成票總計10000萬股，其中

社會公眾股股東的贊成票為1500萬股,

（4）對“配股方案”進行表決前，控股股東A公司承諾全額鈔票認購。在表決時，贊成票總計10000萬

股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。

（5）甲上市公司進行重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價為4000萬元，該資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值為3000萬

元。對該事項進行表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為2500萬股。

（6）因甲上市公司使用控股股東A公司的專利權，甲公司擬向A公司每年支付1000萬元的專利權使用費。

對該項交易進行表決時，贊成票總計13500萬股。股東大會通過了該項決議，并授權董事會執(zhí)行。

（7）根據(jù)控股股東A公司的建議，臨時增長了“發(fā)行可轉換公司債券”的提案。對該提案進行表決時，

贊成票總計12023萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為2500萬股。股東大會通過了該項決議，并授權

董事會執(zhí)行。規(guī)定：根據(jù)公司法律制度規(guī)定，分別回答下列問題:

（1）根據(jù)本題要點（1）所提醒的內容,指出“解聘會計師事務所”的提案是否可以獲得通過？并說明理

lllo

（2）根據(jù)本題要點（2）所提醒的內容,指出“回購股票”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提醒的內容,指出“增發(fā)新股方案”是否可以獲得通過？并說明理由。

（4）根據(jù)本題要點（4）所提醒的內容,指出“配股方案”是否可以獲得通過？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（5）所提醒的內容,指出“資產(chǎn)重組方案”是否可以獲得通過？并說明理由。股東大

會決議應批露哪些內容？

（6）根據(jù)本題要點（6）所提醒的內容,股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。

（7）根據(jù)本題要點（7）所提醒的內容,股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。

【案例6答案】（1）“解聘會計師事務所”的提案可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，“解聘會計師事務所”屬于上

市公司股東大會的普通決議，由出席會議的股東所持表決權的1/2以.上通過。

（2）“回購股票”的提案可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，“回購股票”屬于上市公司股東大會的特別決議，由出

席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

（3）“增發(fā)新股方案”不能獲得通過。根據(jù)規(guī)定，增發(fā)新股（增長注冊資本）屬于上市公司股東大會的特

別決議，由出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。此外，上市公司向社會公眾增發(fā)新股，還應當經(jīng)

參與表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過，方可實行或提出申請。在本題中，增發(fā)新股方案

未經(jīng)參與表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過，因此不能獲得通過。

（4）“配股方案”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，配股（增長注冊資本）屈于上市公司股東大會的特別決議，

由出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。此外，上市公司向原有股東配售股份，還應當經(jīng)參與表決

的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過，方可實行或提出申請，但具有實際控制權的股東在會議召

開前承諾全額鈔票認購的除外。在本題中，由于控股股東A公司承諾全額鈔票認購，因此配股方案無需經(jīng)

參與表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過。

（5）①“資產(chǎn)重組方案”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價較所購買資

產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達成或者超過20%的，還應當經(jīng)參與表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以

上通過，方可實行或提出申請。在本題中，贊成票總數(shù)和社會公眾般股東的贊成票均符合規(guī)定。②上市公

司公告股東大會決議時，應當說明參與表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股

份的比例和表決結果，并披露參。表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。

（6）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的關聯(lián)股東在股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，

不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充足

披露非關聯(lián)股東的表決情況。在本題中，甲公司于A公司的交易屬于關聯(lián)交易，在股東大會進行表決時，

A公司屬于關聯(lián)股東，因此A公司不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數(shù)不應當計入有效表

決總數(shù)。

（7）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，臨時股東大會不得對告知中“未列明”的事項作出決議。

【案例7】2023年3月1□,某會計師事務所受一家中外合資經(jīng)營公司（下稱合營公司）的委托，對該公

司2023年度的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合營

公司之后，了解到以下情況：1、合營公司系由法國的甲公司與內地的乙公司共同出資并于2023年9月30

日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資協(xié)議規(guī)定：（1）合資公司投資總額為280萬美元，注冊資本

為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%：乙公司出資90萬美元，占注冊資本

的45%。（2）甲公司以收購境內丙國有公司的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機器設備折合30萬美元和貨幣資

金20萬美元出資：乙公司以建筑物和土地使用權折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。（3〉合資各

方認繳的出資分二期進行，即自合資公司成立之日起3個月內，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出

資投入合資公司：其余的貨幣資金則應于2023年9月30日之前繳付完畢。（4）合營公司采用有限責任公

司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構：股東會為合營公司的最高權力機構、董事會

為合營公司的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營公司的監(jiān)督機構。（5）合營公司的董事會由5名董事組成，其中：

甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營公司的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

2、甲公司與丙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定：（1）甲公司收購丙國有公司的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入

合營公司；收購價款總額為60萬美元,甲公司自合營公司正式注冊成立之日起3個月內，向乙公司支付

36萬美元，其余24萬美元在1年內付清；（2）甲公司用在中國境內設立的某中外合作經(jīng)營公司因先行回

收投資所得的60萬美元支付。3、合營公司成立之后，合營各方按照合營協(xié)議的規(guī)定，履行了第一期出資

義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資：乙公司則由

其母公司作擔保向銀行貸款1。萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2023年12月

28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。4、在合營公司經(jīng)營期叵，按照合營協(xié)議規(guī)定的組

織機構進行管理，甲公司在合營公司中行使決策權。截至2023年12月31日止，合營公司稅后可分派利

潤為人民幣360萬元。5、2023年2月，甲公司擬將其在合營公司所持股份轉讓給美國的丁公司，乙公司

已表達批準。規(guī)定：

根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題：

（1）合營公司注冊資本的數(shù)額是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（2）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（3）合營公司擬建立的組織機構是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（4）甲公司與丙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（5）甲公司用在中國境內設立的中外合作經(jīng)營公司因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款是否符

合有關規(guī)定？并說明理由。

（6）對出售資產(chǎn)的行為，丙公司應向其債權人履行何種法律義務？

（7）假如對截至2023年12月31日止合營公司柳后可分派利潤進行分派，并不考慮加權平均因素，甲公

司和乙公司各應分派多少萬元？（保存小數(shù)點后1位數(shù)）

（8）甲公司在合營公司中能否取得決策權？并說明理由。

（9）假如甲公司將在合營公司所持股份轉讓給丁公司，應履行何種法律手續(xù)？

【案例7答案】（1）注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營公司的投資總額在300萬美元以下的（含300萬

美元），其注冊資本至少應占投資總額的70%。在本題中，合營公司的投資總額為280萬美元，注冊資本

的比例超過了70%（P129）o

（2）合營各方第一期繳付出資的行為符合有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資公司的投資者分期出資的，投資

各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15%,并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月繳清（P124）；

合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15%,并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資

時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方不得以他方的財產(chǎn)權益為其出

資作擔保（P120）,甲公司以乙公司的財產(chǎn)權益為其出資作為擔保違反了該規(guī)定。

（3）合營公司的組織機構不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營公司的組織機構應為董事會和經(jīng)營管理機構，并且

董事會是合營公司的最高權力機構，合營公司無須設立股東會和監(jiān)事會（P129）O

（4）收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內公司設立外商投資

公司，外國投資者應當自外商投資公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付所有價款。對特殊情況需要延長

者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付所有價款的60%以上，1

年內付清所有價款，并按實際繳付的出資比例分派收益（P124）.

（5）甲公司用在中國境內設立的中外合作經(jīng)營公司因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款符合規(guī)

定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內舉辦的其他外商投資公司因清算、股權轉讓、先行回收投

資所得的財產(chǎn)出資（P52）。

（6）丙公司應當自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內，向債權人發(fā)出告知書，并在全國發(fā)行的省級以上報

紙上發(fā)布公告。債權人自接到該告知書或者自公告發(fā)布之H起10日內，有權規(guī)定丙公司提供相應的擔保

（P124）O

（7）假如對截止2023年12月31日止的合營公司稅后可分派利益進行分派，并不考慮加權平均因素，甲

公司應分派人民幣152.3萬元，乙公司應分派人民幣207.7萬元。（或甲公司應分派人民幣175.9萬元，乙

公司應分派人民幣184.1萬元）。（P122）

【解析】乙的實際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資10萬美元有效），甲的實際出資

是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機器設備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期

出資20萬美元無效），按照90:66的比例分派利潤，乙公司應分派利潤=360X90/（90+66）=207.69（萬

元）。假如甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計入其實際出資額，則按照90：86的比例分派利潤，乙公

司應分派利潤=360X90/（90+86）=184.09（萬元）。

（8）甲公司現(xiàn)時不能取得合營公司的決策權。根據(jù)規(guī)定，對合營公司中控股的投資者，在其實際繳付的出

資未達成其認繳的所有出資額之前，不得取得公司的決策權，不得將其在公司中的權益、資產(chǎn)以合并報表

的方式納入該投資者的財務報表（P122）。

（9）甲公司將在合營公司所持股份轉讓給丁公司，應辦理以下法律手續(xù)：①申請出資額轉讓：②董事會審

查決定；③經(jīng)原審批機關批準；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。

【案例8】2023年5月，甲國有公司擬運用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨資公司（下稱丙公

司）改組為中外合資經(jīng)營公司。甲公司在與乙公司協(xié)商后，擬訂的改組方案中有關要點如下：

（1）改組前的丙公司注冊資本5000萬元人民幣。甲公司擬將丙公司60%的股權轉讓給乙公司，轉讓價款

為450萬美元：乙公司在中外合資經(jīng)營公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內向甲公司支付250萬美元，余款在2年

內付清。（2）丙公司改組后注冊資本增長至1200萬美元，投資總額擬為3300萬美元。甲公司與乙公司分

別按照40%和60%的股權比例以鈔票向丙公司增資。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款

解決。（3）丙公司與原有職工實行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與其依法重新簽訂勞動協(xié)議；

對解除勞動協(xié)議的職工支付經(jīng)濟補償金，所需資金從甲公司取得的股權轉讓款中優(yōu)先支付。

（4）改組后，丙公司的經(jīng)營期限為2023。經(jīng)營期滿后，丙公司的所有固定資產(chǎn)無償歸甲公司所有。在乙

公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲公司20%、乙公司80%的比例進行分派。乙公司投資回收完

畢后，甲公司與乙公司按出資比例分派收益。規(guī)定：

根據(jù)上述內容，分別回答以下問題：

（1）乙公司向甲公司支付股權轉讓價款的期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定？改組后的丙公司向境外借款的安排是否

符合規(guī)定？并分別說明理由。

（3）改組方案中支付解除勞動協(xié)議職二經(jīng)濟補償金的方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

（4）改組后的丙公司的收益分派方式是否符合規(guī)定？并說明理由。（2023年）

【案例8答案】（1）乙公司向甲公司支付股權轉讓價款的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以轉讓方式進行改

組的，外國投資者一般應在外商投資公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內支付所有價款。確有困難的，應當

在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內支付總價款的60%以上，其余價款應當依法提供擔保，在1年內付清。

（2）一方面，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資公司的投資總

額在3000—3600萬美元之間的，注冊資本不得低于1200萬美元。另一方面，改組后的丙公司向境外借款

的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資公司舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應當控制在

審批部門批準的項目總投資額和注冊資本之間的差額以內。在差額范圍內，外商投資公司可自行舉借外債。

（3）改組方案中支付解除勞動協(xié)議職工經(jīng)濟補償金的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對解除勞動協(xié)議的職工要

依法支付經(jīng)濟補償金，所需資金從改組前被改組公司的凈資產(chǎn)中抵扣，或者從轉讓國有產(chǎn)權收益中優(yōu)先支

付。

（4）改組后的丙公司的收益分派方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營公司合資各方只能按照出資比

例分派收益，外國投資者不能提前回收投資。

【案例9】2023年4月1日，美國的甲公司和境內的乙公司達成股權轉讓協(xié)議，乙公司將自己60%的股

權轉讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營公司丙公司（以下簡稱“丙公司甲、乙公司簽訂的合營

協(xié)議、章程、協(xié)議的部分內容如下：

（1）乙公司的債權債務由丙公司繼承。

（2）甲公司收購乙公司60%股權的價款為1200萬美元。甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月

內支付600萬美元，其余價款在2年內付清。

（3）丙公司成立后，注冊資本由本來的2023萬美元增長至3000萬美元，增資部分雙方分期繳付，甲公

司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳付第一期出資80萬美元。

（4）丙公司的投資總額擬定為10000萬美元。

(5)丙公司采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構：股東會為合營公

司的最高權力機構、董事會為合營公司的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營公司的監(jiān)督機構。其中，董事會由5名

董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資公司的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公

司委派。(6)丙公司的主營業(yè)務為彩擴、洗像。

根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達成21%,本次并購完畢后，甲

公司在中國的市場占有率將達成30%。

規(guī)定：根據(jù)《外國投資者并購境內公司暫行規(guī)定》和外商投資公司法律制度規(guī)定，分別回答以下問題：

(1)根據(jù)本題要點(1)所提醒的內容，指出乙公司的債權債務由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。

(2)根據(jù)本題要點(2)所提醒的內容，指出甲公司股權并購價款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

(3)根據(jù)本題要點(3)所提醒的內容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說明理由。

(4)根據(jù)本題要點(4)所提醒的內容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理山。

(5)根據(jù)本題要點(5)所提醒的內容，指出丙公司的組織機構是否符合規(guī)定？并說明理由。

(6)根據(jù)本題要點(6)所提醒的內容，指出丙公司在合營協(xié)議中是否應約定合營期限？并說明理由。

(7)根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應履行何種義務？并說明理由。

【案例9答案】(1)乙公司的債權債務山丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權并購的，山并

購后的外商投資公司繼承被并購境內公司的債權債務。

(2)甲公司股權并購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內公司設立外商投資公司，

外國投資者應當自外商投資公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付所有價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)

審批機關批準后，應當自外商投資公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付所有價款的60%以上，1年內付

清所有價款，并按實際繳付的出資比例分派收益。

(3)甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權并購、并購后所設外商投資公

司增資的，分期繳付出資時，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%,并應當自外商投資公司

營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應不低于9。萬美元(1000x60%X

15%)。

(4)丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊

資本的3倍。

(5)丙公司的組織機構不符合有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營公司的組織機構應為苗事會和經(jīng)營管理機構，并

且董事會是合營公司的最高權力機構，合營公司無須設立股東會和監(jiān)事會。

(6)丙公司在合營協(xié)議中應當約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，服務性行業(yè)(涉及彩擴、洗像)應當在合營協(xié)議

中約定經(jīng)營期限。

(7)甲公司應當就該情形向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報告。根據(jù)規(guī)定，外國資

者并購境內公司，有下列情形之一的，投資者應當就所涉情形向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易管理部門和國家工商行

政管理部門報告：①并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣：②一年內并購國內關聯(lián)行

業(yè)的公司累計超過10個：③并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達成20%；④并購導致并購一方當

事人在中國的市場占有率達成25%。

第六套

【案例10】榮昌針織總廠（以下簡稱“榮昌廠”）始建于50年代初期，屬地方國芍公司，因經(jīng)營管理不善，

長期虧損已嚴重不能清償?shù)狡趥鶆铡?996年9月1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此

案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12月25日成立了清算組接管榮

昌廠。隨后，清算組對榮昌廠的財產(chǎn)進行了清理，有關清理情況如下：

（1）榮昌廠資產(chǎn)總額為6000萬元（變現(xiàn)價值），其中：流動資產(chǎn)1000萬元，長期投資800萬元，固定資

產(chǎn)4000萬元，其他資產(chǎn)200萬元：負債總額為12023萬元，其中：流動負債11000萬元，長期負債1000

萬元。（2）榮昌廠流動負債的具體情況為：

①應付職工工資及勞動保險費用200萬元，應交校金500萬元。

②短期借款4200萬元。其中：1995年10月5日，以榮昌廠廠房A、機器設備作抵押，向中國建設銀行

榮昌支行共貸款2200萬元：1996年2月1日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款2023萬元。

③應付帳款3100萬元。其中涉及但不限于：（a）欠宏達公司1994年9月到期貨款160萬元。宏達公司經(jīng)

多次催要無效后，起訴于人民法院，186年8月2日，人民法院通過二審審理，判次榮昌廠支付宏達公司

欠款及違約金和補償金等共計200萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達公司的債權。人

民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此判決正在執(zhí)行之中。（b）欠華天公司1995年6月到期貨款100萬元。華

大公司經(jīng)多次催要無效后，于1996年8月10日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此案

正在審理之中。（C）欠萬達公司1996年5月5日到期的貨款150萬元。1996年6月5日，應萬達公司的

規(guī)定，榮昌廠與萬達公司簽訂了一份擔保協(xié)議，擔保協(xié)議約定：若1996年8月5日榮昌廠不能支付萬達

公司150萬元欠款，則以榮昌廠廠房B折價抵償萬達公司欠款。（d）其他流動負債合計3000萬元。

（3）經(jīng)評估確認：榮昌廠廠房A變現(xiàn)價值為500萬元，廠房B變現(xiàn)價值為200萬元，辦公楂變現(xiàn)價值為

300萬元，機器設備變現(xiàn)價值為1400萬元。

（4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為100萬元。

規(guī)定：

根據(jù)以上事實，在不考慮債權利息的情況下，請分別回答下列問題；

（1）中國建設銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權額是多少？

（2）榮昌廠欠宏達公司、華天公司、萬達公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權？為什么？

（3）榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應為多少？依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定應按何種順序分派？

（4）中國工商銀行榮昌支行應分派的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）（1998年）

【案例10答案】（1）中國建設銀行榮曇支行的破產(chǎn)債權額為300萬元。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，榮昌廠

所擁有的廠房和機器設備可以作為抵押物進行抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國建設銀行榮昌支行

對榮昌廠以廠房A和機器設備作抵押擔保的債權享有優(yōu)先受償權利，這部分債權不屬于破產(chǎn)債權。

（2）①榮昌廠欠宏達公司的貨款屬于破產(chǎn)債權。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債

務人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，涉及已經(jīng)審結但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。

因此，債權人宏達公司的債權應統(tǒng)?進入破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達公司的債權。②

榮昌廠欠華天公司的貨款屈于破產(chǎn)債權。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)公司

為債務人的、尚未審結的經(jīng)濟案件應當終結或中止訴訟，債權人的債權應統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。③榮昌廠

欠萬達公司的貨款屬于破產(chǎn)債權。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之

日的期間內，破產(chǎn)公司對原無財產(chǎn)擔保的債務提供擔保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房B作擔保簽訂的

擔保協(xié)議無效。

（3）①榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應為4100萬元。計算公式為：6000萬元―1900萬元（用于擔保的財產(chǎn)）=4100

萬元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)為人民法院宣告公司破產(chǎn)時破產(chǎn)公司經(jīng)營管理的所有財產(chǎn)，但破

產(chǎn)公司已作為債務擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房A和機器設備不能作

為破產(chǎn)財產(chǎn)。②榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)分派順序為：（a）支付破產(chǎn)費用：（b）支付所欠職工工資和勞動保險費

用：（c）支付所欠稅款：（d）支付破產(chǎn)債權。

（4）中國工商銀行榮昌支行分派的財產(chǎn)數(shù)額為702.1276萬元。計算公式為：［4100萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)）-100

萬元（破產(chǎn)費用）-200萬元（應付工費及勞動保險費用）-500萬元（應交稅金）14-［12023萬元（負債

總額）-1900萬元（有財產(chǎn)擔保的債權）-200萬元（應付工資和勞動保險費）-￡00萬元（應交稅金）］X

2023萬元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權》=702.1276萬元］

【案例11】2023年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務而提出的破產(chǎn)申請，并依

照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年10月20日成立了清算組。清算組接管甲公司后，

對該公司的財產(chǎn)進行了清理，有關清理情況如下：

（1）甲公司資產(chǎn)總額為1800萬元（變現(xiàn)價值）；負債總額為4000萬元，其中，流動負債的情況為：

①應付職工工資80萬元，未交彳兌金22J萬元。

②短期借款500萬元。其中：2023年3月5日，以甲公司所有廠房作抵押，向中國工商銀行貸款300萬

元：2023年6月1日，以所有機罌設各作抵押，向中國建設銀行貸款200萬元。

③應付賬款640萬元。其中涉及但不限于：

（A）應付乙公司2023年4月到期貨款100萬元。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟，2023

年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和補償金等共計120萬元，并將甲公司

辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。

（B）應付丙公司2023年7月18日到期貨款180萬元。2023年6月18日應丙公司的規(guī)定，甲公司與丙

公司簽訂了一份擔保協(xié)議，擔保協(xié)議約定：以甲公司機器設備作抵押，若2023色6月18日前甲公司仍不

能支付丙公司180萬元貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。

（C）應付丁公司2023年1月30日到期貨款200萬元。

④其他流動負債合計1660萬元。

（2）甲公司于1999年8月10日在果港II城巾設立的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外

資金累計余額為90萬元。2023年3月20日，甲分公司的重要負責人將該90萬元作為獎金予以私分。

（3）甲公司2023年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬元（貸款期限為18個月）提供擔保，

并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證協(xié)議。保證協(xié)議約定：當或公司不能償還到期貸款時，由甲公司承擔連帶保

證責任。城市商業(yè)銀行在法定期限內未申報債權。

（4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為40萬元。

5）經(jīng)評估確認：甲公司廠房變現(xiàn)價值為160萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為190萬元，機器設備變現(xiàn)價值為320

萬元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價300萬元，而當時的實際價值僅為120萬元：甲

公司用于抵押的廠房、機器設備于協(xié)議簽訂的當天所有辦理了抵押登記手續(xù)。

規(guī)定：

根據(jù)以上事實，在不考慮債權利息的情況下，分別回答下列問題：

（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。

（2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屈亍破產(chǎn)債權？并說明理由。

（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)應如何處置？并說明理由。

（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證協(xié)議是否應當終止？并說明理由。

（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？并具體說明破產(chǎn)財產(chǎn)的構成。

（6）假如甲公司的破產(chǎn)債權額確認為3125萬元，則丁公司可分派的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保存至元）？

并列明計算過程。（2023年）

【案例11答案】（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（0.5分）。根據(jù)《破

產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理公司破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事程序應當中止（1分）。［或：以

債務人為被告的其他債務糾紛案件，假如已經(jīng)審結但未執(zhí)行完畢的，應當中止執(zhí)行，由債權人憑生效的法

律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（1分）。北或：甲公司所欠乙公司

的貨款屬于破產(chǎn)債權，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（1分）。］（本要點共1.5分）

（2）甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬丁?破產(chǎn)債權（0.5分），部分不屬丁?破產(chǎn)質權（0.5分）。由于，甲

公司的機器設備既用于中國建設銀行的貸款抵押擔保，又用于丙公司債權的抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的

規(guī)定，破產(chǎn)公司對其同一財產(chǎn)設定兩個以上抵押權的，抵押協(xié)議自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物

所得的價款按照抵押物登記的先后順序消償（1分）。故甲公司機器設備的變現(xiàn)價值應先用于清償中國建設

銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元（1分）。［或：因此，在甲公司

所欠丙公司的貨款中，有財產(chǎn)擔保的為120萬元（1分），不屬于破產(chǎn)