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文檔簡(jiǎn)介
行政法學(xué)練習(xí)題
第一章行政法概述
一、單項(xiàng)選擇題
1、行政法的調(diào)整對(duì)象是()
A、行政法律關(guān)系B、行政關(guān)
系
C、行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系D、監(jiān)督
行政關(guān)系
2、下列各項(xiàng)中()不是行政法的淵
源。
A、判例B、規(guī)章
C、地方法規(guī)D、司法解釋
3、下列各項(xiàng)中()是特殊行政法。
A、《行政處罰法》B、《國(guó)家公務(wù)
員暫行條例》
C、《治安管理處罰法》D、《國(guó)務(wù)院
組織法》
4、下列()屬于行政法關(guān)系
A、行政咨詢B、民政局
小王和小李結(jié)婚
C、公安局逮捕張某D、趙某違
章駕車(chē),交警對(duì)其罰款50元
5、行政法是()的延伸和具體化
A、憲法B、法律
C、民法D、刑法
6、在下列法的形式中,()是行政法的
特殊淵源。
A、憲法B、行政法規(guī)
C、法律D、其他規(guī)范性
文件
7、根據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定,下列機(jī)關(guān)中,有權(quán)
制定行政法規(guī)的是()
A、我國(guó)人大常委會(huì)B、省級(jí)人
大
C、國(guó)務(wù)院各部委D、國(guó)務(wù)院
二、多項(xiàng)選擇題:
1、下列各項(xiàng)中屬于行政法淵源的有(
)
A、憲法B、法律C、判例
D、中共中央與國(guó)務(wù)院聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文
件
2、以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn),行政法可
分為()
A、一般行政法B、特別行政
法
C、實(shí)體行政法D、程序行政
法
3、可以引起行政法律關(guān)系產(chǎn)生,變更與消
滅的有()
A、合法的行為B、非法的行
為
C、事件D、法律規(guī)定
4、下列()屬于行政法的淵源
3
A、行政解釋B、地方解釋
C、學(xué)理解釋D、司法解釋
5、行政合法性原則的內(nèi)容包括()
A、不失職B、不違反法定程
序
C、不超越職權(quán)D、不濫用權(quán)力
三、判斷題:(打“義”或“J”)
1、行政法中的行政是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)的行
為。()
2、行政法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)不對(duì)
等。()
3、行政法治原則可以直接作為行政法適
用。()
°4、所有的行政關(guān)系都能轉(zhuǎn)化為行政法律關(guān)
系。()
5、“依法行政”要求“沒(méi)有法律規(guī)范就沒(méi)有
行政”。()
四、簡(jiǎn)答題:
1、行政法律關(guān)系的特點(diǎn)有哪些?
2、簡(jiǎn)述行政合法性原則的涵義及具體內(nèi)
容。
3、簡(jiǎn)述行政合理性原則的涵義及其具體內(nèi)
容。
五、論述題:
1、論述行政法在法律體系中的地位。
4
2、論述行政法的作用。
六、案例分析
行政合同關(guān)系屬于行政關(guān)系,應(yīng)由行政法調(diào)整
原告:艾某,某縣香溪鄉(xiāng)海西村農(nóng)民
被告:某縣香溪鄉(xiāng)人民政府
1987年10月,艾某在本縣某水利工地施工
時(shí),被同鄉(xiāng)一民工無(wú)意鏟傷頭部,經(jīng)縣、地兩
級(jí)醫(yī)院診斷和南京市鼓樓醫(yī)院復(fù)診,確定為“腦
震蕩后遺癥”。1989年9月22日,某縣水利工
程指揮部及原告所在的鄉(xiāng)政府、村民委員根據(jù)
某省《關(guān)于民工致傷完全喪失勞動(dòng)力的規(guī)定》
與原告協(xié)商達(dá)成一項(xiàng)就鄉(xiāng)政府和村民委員會(huì)承
擔(dān)艾某的治療費(fèi)用和以后生活問(wèn)題的《因公致
傷處理協(xié)議書(shū)》。該協(xié)議書(shū)簽字后,報(bào)縣政府農(nóng)
水辦公室審批,縣政府農(nóng)水辦批復(fù):“同意該協(xié)
議,今后雙方一律按協(xié)議書(shū)條款執(zhí)行,任何一
方都不得糾纏?!庇捎谵r(nóng)村實(shí)行了經(jīng)濟(jì)體制改
革,從1992年起,鄉(xiāng)、村每年只給原告400元
現(xiàn)金。原告認(rèn)為這些錢(qián)已不能維持基本生活,
數(shù)次找領(lǐng)導(dǎo)解決而未果。1994年,鄉(xiāng)領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為
原告的后遺癥已基本恢復(fù)正常,并能從事輕微
體力勞動(dòng),不必再要補(bǔ)助,宣布從今以后不再
發(fā)給原告生產(chǎn)等補(bǔ)助費(fèi)。因此,原告于1995年
3月14日向人民法院提起行政訴訟,要求鄉(xiāng)政
府履行1989年經(jīng)縣政府批準(zhǔn)的協(xié)議書(shū)的規(guī)定,
繼續(xù)發(fā)給補(bǔ)助費(fèi)。
5
[案例思考]
1、鄉(xiāng)政府與原告簽訂的協(xié)議書(shū)是什么性質(zhì)
的協(xié)議?
2、法院能否受理此案?
參考答案
一、單項(xiàng)選擇題:
1、(C)2、(A)3、(C)4、
(D)
5、(A)6、(D)7、(D)
二、多項(xiàng)選擇題
1、(ABD)2、(CD)3、(ABC)
4、(ABD)5、(ABCD)
三、判斷題
1、(X)2、(V)3、(J)4、
(X)5、(義)
四、簡(jiǎn)答題
1、答:行政法律關(guān)系的特點(diǎn)表現(xiàn)在:
①行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。
②行政法律關(guān)系具有非對(duì)等性,即行政法
律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)不對(duì)等。
③行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法
6
定的,不能相互約定或自由選擇。
④行政主體實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)是重合的。
⑤大多數(shù)的行政法律關(guān)系爭(zhēng)議由行政機(jī)關(guān)
或行政裁判機(jī)構(gòu)依照行政程序或準(zhǔn)司法程序加
以解決,只有在法律有規(guī)定的情況下,才由法
院通過(guò)司法程序解決。
2、答:行政合法性原則是指行政權(quán)的存在
和行使必須依據(jù)法律,符合法律,不得與法律
相抵觸。行政合法性原則的具體內(nèi)容是:①行
政職權(quán)必須基于法律的授于才能存在,即要求
行政主體在其法定權(quán)限內(nèi)行使職權(quán)。任何沒(méi)有
法律根據(jù)的職權(quán)都不應(yīng)存在。②行政職權(quán)必須
依據(jù)法律行使,即要求行政主體行使職權(quán)不能
違反行政實(shí)體規(guī)范和行政程序規(guī)范。不履行或
拖延履行法定職責(zé),要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
③行政授權(quán)、行政委托必須有法律依據(jù),符合
法律要旨,依法定程序進(jìn)行。
3、答:行政合理性原則是指行政行為的內(nèi)
容要客觀、適度,合乎理性。行政合理性原則
的具體內(nèi)容:①行政行為應(yīng)符合立法目的;②
行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上,不得考
慮不相關(guān)因素;③平等適用法律規(guī)范,對(duì)相同
的事實(shí)不得給予不同對(duì)待;④符合自然規(guī)律;
⑤符合社會(huì)道德。
五、論述題:
1、答:行政法是僅次于憲法的部門(mén)法,是
7
我國(guó)社會(huì)主義法律體系中最重要的部門(mén)法之
O
①?gòu)男姓ǖ恼{(diào)整對(duì)象來(lái)看,行政法調(diào)整
著廣泛而重要的社會(huì)關(guān)系,與國(guó)家權(quán)力和公民
個(gè)人權(quán)利息息相關(guān),影響大,行政法的地位極
為顯著。
②從行政法與憲法的關(guān)系來(lái)看,行政法是
憲法重要的實(shí)施法。憲法是行政法的基礎(chǔ),而
行政法則是憲法的延伸和具體化。沒(méi)有行政法,
憲法的原則便無(wú)法在國(guó)家生活和社會(huì)生活中真
正實(shí)施。
③從行政法與其他基本法律部門(mén)的關(guān)系來(lái)
看,行政法對(duì)其他部門(mén)法的影響也越來(lái)越大。
在傳統(tǒng)上,刑事、民事問(wèn)題由刑法、民法調(diào)整,
由司法機(jī)關(guān)管轄。但本世紀(jì)以來(lái),行政仲裁、
行政調(diào)解等活動(dòng)激烈增加,行政法越來(lái)越多地
“插手”國(guó)家刑事、民事問(wèn)題。
2、答:(1)行政法與其他部門(mén)法一樣,具
有法的規(guī)范作用和一般社會(huì)作用。行政法的規(guī)
范作用表現(xiàn)為,行政法具有指引作用、評(píng)價(jià)作
用、預(yù)測(cè)作用、教育作用和強(qiáng)制作用。行政法
的一般社會(huì)作用表現(xiàn)為保障公民權(quán)益,維護(hù)和
鞏固社會(huì)秩序,推動(dòng)社會(huì)主義政治、經(jīng)濟(jì)、文
化等事業(yè)的發(fā)展。
(2)行政法的特殊社會(huì)作用:①行政法保
障行政管理的有效實(shí)施。行政法對(duì)行政管理的
8
保障主要通過(guò)確認(rèn)和賦予行政機(jī)關(guān)管理權(quán)來(lái)實(shí)
現(xiàn)。體現(xiàn)為:a、行政法確認(rèn)行政權(quán)的相對(duì)獨(dú)立
性,確認(rèn)行政權(quán)由國(guó)家行政機(jī)關(guān)享有和行使。b、
確立行政機(jī)關(guān)相對(duì)公民、法人和其他組織的行
政權(quán)力,并賦予行政權(quán)以優(yōu)益性、強(qiáng)制性等屬
性。c、行政法保障行政機(jī)關(guān)對(duì)其公務(wù)員的管理
權(quán)。d、行政法保護(hù)行政機(jī)關(guān)在特別情形下的活
動(dòng)。e、隨著社會(huì)的發(fā)展,行政法不斷確立新的
行政權(quán)能。②行政法保護(hù)公民、組織的合法權(quán)
益。行政權(quán)最終來(lái)源于公民權(quán)利,因此,行政
權(quán)的行使必須保護(hù)和促進(jìn)公民的合法權(quán)益。行
政法對(duì)公民、組織合法權(quán)益的保護(hù)是通過(guò)建立
一系列制度來(lái)實(shí)現(xiàn)的。
行政法上述兩方面的作用是對(duì)立統(tǒng)一的,
互相依賴、不可偏廢,過(guò)分強(qiáng)調(diào)任何一方面,
都是對(duì)行政法作用的片面理解,會(huì)影響到有機(jī)、
和諧的行政法律秩序的建立和完善。
(3)在我國(guó)目前民主與法制還不健全的情
況下,強(qiáng)調(diào)行政法對(duì)公民、組織的合法權(quán)益的
保護(hù)作用,具有較強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義,因?yàn)椋孩購(gòu)?qiáng)
調(diào)保護(hù)公民、組織的合法權(quán)益的作用,是法的
公平、正義原則在行政法上的特殊要求。②強(qiáng)
調(diào)保護(hù)公民、組織的合法權(quán)益的作用,符合行
政法產(chǎn)生之政治需要。③與行政法保障行政管
理的有效實(shí)施作用的目的相吻合。④我國(guó)封建
思想影響深遠(yuǎn)、“行政中心”思想比較堅(jiān)固,行
政權(quán)失控或法外行政問(wèn)題比較突出,漠視、侵
犯公民權(quán)利的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。
六、案例分析:
[參考要點(diǎn)]
1、該協(xié)議屬行政合同,應(yīng)由人民法院行政
庭受理和審判。主要理由是:該協(xié)議書(shū)盡管是
在雙方當(dāng)事人協(xié)議一致的基礎(chǔ)上形成的,但是
由于承擔(dān)義務(wù)的一方不是一般的民事主體,而
是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)一級(jí)的人民政府即行使行政職能的行
政主體;且這種協(xié)議不僅是雙方當(dāng)事人的意思
表示,而且是經(jīng)過(guò)縣一級(jí)人民政府的主管部門(mén)
批準(zhǔn)的,并規(guī)定“今后雙方一律按協(xié)議書(shū)條款
執(zhí)行”,從而具有行政合同的性質(zhì)。
2、行政主體一方在不具備法定條件的情況下
單方面宣布廢止該協(xié)議書(shū),停止發(fā)給原告補(bǔ)助
費(fèi)是合同違約行為,相對(duì)人對(duì)此不服提起訴訟
應(yīng)由行政庭作為行政案件受理。根據(jù)《行政訴
訟法》第11條第6項(xiàng)規(guī)定,該案也符合“沒(méi)有
依法發(fā)給撫恤金”的規(guī)定。按照協(xié)議書(shū)規(guī)定:
“今后的治療費(fèi)用由村合作醫(yī)療解決,如合作
醫(yī)療解決不了的,可以鄉(xiāng)民政經(jīng)費(fèi)解決由于
被告單方面宣布停止發(fā)給原告撫恤金,人民法
院可以依“要求依法發(fā)給撫恤金”為案由受理
此案。
10
第二章行政法律關(guān)系主體
一、單項(xiàng)選擇題:
1.下列()項(xiàng)屬于行政主體。
A.國(guó)務(wù)院辦公廳B.政法
委
C.北京市人民政府D.被委
托的組織
2.我國(guó)實(shí)行的國(guó)務(wù)院總理負(fù)責(zé)制屬于
()o
A.合議制B.委員會(huì)制
C.首長(zhǎng)制D.總統(tǒng)制
3.下列()項(xiàng)不是國(guó)務(wù)院組成人員o
A.秘書(shū)長(zhǎng)B.審計(jì)長(zhǎng)
C.民航總局局長(zhǎng)D.國(guó)務(wù)
委員
4.國(guó)家公務(wù)員在年度考核中被確定不稱(chēng)職
的,或者不勝任現(xiàn)職又不宜轉(zhuǎn)任同級(jí)其他職務(wù)
的,應(yīng)按照規(guī)定程序予以()o
A.降級(jí)B.降職
r瑙詛n拗即
5.公務(wù)員一經(jīng)任用,非因法定看序不被免
職、降職、辭退或者行政處分。這屬于公務(wù)員
的()權(quán)利。
A.身份保障B.依法執(zhí)行公
務(wù)
11
C.享受報(bào)酬、福利D.申訴控告
6.在我國(guó),錄用擔(dān)任非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的主任科
員以下的公務(wù)員法律關(guān)系的發(fā)生一般采用
()方式。
A.選任B.調(diào)任
C.委任D.公開(kāi)考試、擇
優(yōu)錄用
7.以下選擇中不屬于地方行政機(jī)關(guān)的派出
機(jī)關(guān)的是()o
A.行政公署B(yǎng).居民委員會(huì)
C.區(qū)公所D.街道辦事處
8.當(dāng)公務(wù)員不能或不依法履行其法定義務(wù)
時(shí),必須承擔(dān)一定的法律后果即法律責(zé)任,但
一般不包括()o
A.身份處分B.行政處分
C.民事責(zé)任D.刑事責(zé)任
E.行政賠償責(zé)任
二、多項(xiàng)選擇題:
1.公務(wù)員法律關(guān)系的變更主要包括晉升
()o
A.降職B.辭職C.交流
D.撤職E.掛職鍛煉
2.引起公務(wù)員法律關(guān)系消滅的有
()o
A.辭職B.辭退C.撤職
D.退休E.輪換
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3?行政優(yōu)先權(quán)指行政權(quán)具有優(yōu)先行使和實(shí)
現(xiàn)的效力,其內(nèi)容一般包括()
A.先行處置權(quán)B.獲得社會(huì)
協(xié)助權(quán)
C.行政行為的推定有效D.行政
受益權(quán)
4.下列選擇中,具有行政主體資格的有
()o
A.北京市人民政府B.海淀
稅務(wù)分局
C.國(guó)家煙草局D.國(guó)務(wù)院港
澳辦
E.某行政公署
5.對(duì)公務(wù)員的行政處分分為警告、記過(guò)、
記大過(guò)()和開(kāi)除。
A.降級(jí)B.降職
C.撤職D.罰款
E.留用查看
三、判斷題:
1.行政機(jī)關(guān)一般只能在行政法律關(guān)系中充
當(dāng)權(quán)利義務(wù)的主體。()
2.行政機(jī)關(guān)與其公務(wù)員關(guān)系緊密,共同構(gòu)
成行政主體。()
3.所謂行政受益權(quán)即行政主體有從其行政
活動(dòng)中獲得物質(zhì)利益的權(quán)利。()
4.一般來(lái)說(shuō),個(gè)人不能成為行政主體,行
13
政主體只能是國(guó)家行政機(jī)關(guān)或被授權(quán)的組織。
5.行政授權(quán)與行政委托的相同點(diǎn)之一就在
于其均是使本無(wú)行政職權(quán)的組織或個(gè)人可以依
法行使一定的行政職權(quán)。()
四、簡(jiǎn)答題
1.除國(guó)家行政機(jī)關(guān)外,行政主體還有哪些
類(lèi)型?
2.國(guó)家行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)、行政組織的
區(qū)別?
3.我國(guó)公務(wù)員的概念和范圍是什么?
五、論述題:
1.論述國(guó)家行政機(jī)關(guān)的概念和特征。
2.論述行政授權(quán)與行政委托的特征與區(qū)
別。
六、案例分析
法律法規(guī)未授權(quán)的組織不具有行政主體資格
原告:鄧某
被告:某市城市管理監(jiān)察大隊(duì)某區(qū)中隊(duì)
鄧某于1998年7月向某城郊某村申請(qǐng)建房,
經(jīng)同意在該村的地界上修建了一層二間20平
方米的磚木結(jié)構(gòu)平房做經(jīng)營(yíng)飲食場(chǎng)地。同年8
月,某區(qū)土地管理局、某鄉(xiāng)政府等有關(guān)人員在
現(xiàn)場(chǎng)責(zé)令鄧某予以拆除。事后,鄧某未拆除。
某市城市管理監(jiān)察大隊(duì)某區(qū)中隊(duì)在無(wú)確定依據(jù)
的情況下,認(rèn)定違章建筑為鄧的親戚劉某所修,
14
將有關(guān)處理決定下達(dá)劉某。1998年10月30日
上午10時(shí)許,區(qū)城管中隊(duì)帶領(lǐng)民工十余人將鄧
某修建的兩間平房強(qiáng)行拆除。在實(shí)施強(qiáng)行拆除
時(shí),又未通知鄧某將屋內(nèi)財(cái)產(chǎn)搬出,致使鄧某
部分合法財(cái)產(chǎn)受到損失。鄧某于1998年12月
1日向其所在地的區(qū)法院起訴,要求確認(rèn)某區(qū)
城管手隊(duì)的上述行為違法并賠償經(jīng)濟(jì)損失9
484元。
[案例思考]
1.某區(qū)城管中隊(duì)是否具有行政主體資格?
為什么?
2.法院應(yīng)如何處理此案?
參考答案:
一、單項(xiàng)選擇題:
1.(C)2.(C)
3.(C)4.(B)
5.(A)6.(D)
7.(B)8.(C)
二、多項(xiàng)選擇題
1.(ACD)2.(ABD)
3.(ABC)
4.(ABCE)5.(AC)
三、判斷題:
1.(X)2.(X)3.(X)
15
4.(V)5.(X)
四、簡(jiǎn)答題:
1.答:行政機(jī)關(guān)是最主要的行政主體,但
行政主體并不僅限于行政機(jī)關(guān)。除行政機(jī)關(guān)之
外,有些行政機(jī)構(gòu)及其他社會(huì)組織在符合法定
條件時(shí),依照法定授權(quán)也可取得行政主體資格:
(1)依照法律、法規(guī)的授權(quán)規(guī)定而直接設(shè)立的
專(zhuān)門(mén)行政機(jī)構(gòu);(2)行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu);(3)
政府職能部門(mén)的派出機(jī)構(gòu);(4)行政性公司;
(5)根據(jù)授權(quán)從事一定的行政職能活動(dòng)的事業(yè)
單位;(6)根據(jù)授權(quán)從事一定行政職能的企業(yè)
單位;(7)被授予一定行政職權(quán)的社會(huì)團(tuán)體、
群眾性組織及其他社會(huì)組織。
2.答:國(guó)家行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)是一組既
密切聯(lián)系、又有一定區(qū)別的概念。行政法上所
謂的行政組織是指一切行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)的
綜合體,包括各機(jī)關(guān)和機(jī)構(gòu)相互之間的橫向聯(lián)
系和縱向結(jié)構(gòu)。國(guó)家行政機(jī)關(guān)則指從中央到地
方的各級(jí)人民政府及其他具有法人資格、能以
自己的名義行使行政權(quán)并承擔(dān)因此而產(chǎn)生的法
律責(zé)任的行政單位。行政機(jī)構(gòu)指國(guó)家行政機(jī)關(guān)
的內(nèi)部構(gòu)成單位,它是為行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)
服務(wù)的,對(duì)外不能以自己的名義發(fā)布決定和命
令,其行為的一切法律后果皆歸屬于其所屬行
政機(jī)關(guān);行政機(jī)關(guān)是聯(lián)結(jié)各行政機(jī)構(gòu)的綜合體。
三者之中,只有行政機(jī)關(guān)具有行政主體資格。
16
3.答:根據(jù)《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》的規(guī)
定,我國(guó)公務(wù)員是指各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)中依法
行使國(guó)家行政權(quán),執(zhí)行國(guó)家公務(wù)的,除工勤人
員以外的工作人員。即我國(guó)公務(wù)員的范圍限于
在政府系統(tǒng)中任職的,各級(jí)行政機(jī)關(guān)中擔(dān)任國(guó)
家公職的人員,不包括各級(jí)行政機(jī)關(guān)中的工勤
人員;我國(guó)公務(wù)員不僅包括中央人民政府的工
作人員,而且還包括地方各級(jí)人民政府的工作
人員。
五、論述題:
1.答:國(guó)家行政機(jī)關(guān)是指國(guó)家根據(jù)其統(tǒng)治
意志,按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定設(shè)立的,
依法享有并運(yùn)用國(guó)家行政權(quán),負(fù)責(zé)對(duì)國(guó)家各項(xiàng)
行政事務(wù)進(jìn)行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國(guó)家
機(jī)關(guān)。其特征:(1)具有高度的政治性和權(quán)威
性;(2)具有執(zhí)行性和法律從屬性;(3)具有
相對(duì)獨(dú)立性;(4)具有適應(yīng)性和創(chuàng)造性;(5)
具有統(tǒng)一性和層級(jí)性;(6)具有社會(huì)性、專(zhuān)業(yè)
性和服務(wù)性。
2.答:(1)行政授權(quán)必須有法律、法規(guī)的
明文規(guī)定為依據(jù),只有法律、法規(guī)方能賦予某
一社會(huì)組織以某項(xiàng)法律上的權(quán)力。行政委托雖
也應(yīng)依法進(jìn)行,但這里“依法”不像行政授權(quán)
那么嚴(yán)格,在某些行政事項(xiàng)范圍內(nèi),應(yīng)當(dāng)有法
律關(guān)于委托的明確規(guī)定,而在有些行政事項(xiàng)范
圍內(nèi),只要不違背法律精神和法律目的,即可
17
實(shí)施委托。
(2)行政授權(quán)必須符合法定的方式,其方
式有兩種,即法律、法規(guī)直接授予職權(quán)和法律、
法規(guī)規(guī)定由特定的行政機(jī)關(guān)授予職權(quán)。而行政
委托的方式,都是行政主體在行政管理活動(dòng)中,
以較具體的委托決定來(lái)進(jìn)行的。
(3)行政授權(quán)的法律后果,使被授權(quán)的組織取
得了所授予行政職權(quán)的主體資格,成為該項(xiàng)行
政職權(quán)的法定主體。行政委托并不發(fā)生職權(quán)和
職責(zé)的轉(zhuǎn)移,被委托的組織不能因委托而取得
行使被委托職權(quán)的行政主體資格。
六、案例分析
[參考要點(diǎn)]
1.某區(qū)城管中隊(duì)不具有行政主體資格。在
大、中城市,為了城市管理的需要,一般都設(shè)
有城市管理監(jiān)察隊(duì)伍。這支隊(duì)伍是不是國(guó)家行
政機(jī)關(guān),法律、法規(guī)也沒(méi)有明確授權(quán),因而不
具有行政主體資格,他們所進(jìn)行的處理或處罰,
只能是受主管行政機(jī)關(guān)的委托,以委托機(jī)關(guān)的
名義進(jìn)行。其行為效力歸屬于委托的機(jī)關(guān),由
委托的行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為負(fù)責(zé),由其在行政訴
訟中作被告。
2.行政職權(quán)必須由行政機(jī)關(guān)、法律、法規(guī)
授權(quán)的組織即行政主體或行政機(jī)關(guān)委托的組織
行使。非行政機(jī)關(guān)的組織沒(méi)有法律、法規(guī)授權(quán)
18
和行政機(jī)關(guān)的委托而行使行政職權(quán)是非法的,
不具有行政主體資格,從而也不能作為適格被
告,城管機(jī)構(gòu)的法律地位應(yīng)通過(guò)立法予以明確。
第三章行政行為
一、單項(xiàng)選擇題:
1.下列何項(xiàng)屬于行政行為的特征。()
A.確定力B.單方性
C.拘束力D.執(zhí)行力
2.以下行為中,不屬于行政行為的是:
()
A.吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照B.征稅
C.制定規(guī)章D.發(fā)布天氣
預(yù)報(bào)
3.有效成立的行政行為非依法律規(guī)定不得
隨意變更或撤銷(xiāo),這是行政行為的()
A.確定力B.拘束力
C.公定力D.執(zhí)行力
4.行政機(jī)關(guān)工作人員在濫用職權(quán)、向相對(duì)
方索賄情形下頒發(fā)的許可證行為,應(yīng)屬于:
()
A.無(wú)效B.廢止
C.撤銷(xiāo)D.有效
19
5.行政復(fù)議這一行政行為屬于()
A.行政立法行為B.行政司法
行為
C.行政執(zhí)法行為D.依職權(quán)行
政行為
6、行政主體依職權(quán)對(duì)行政相對(duì)方科以一定義
務(wù),應(yīng)屬()
A.單方行政行為B.雙方行政
行為
C.依職權(quán)行政行為D.羈束行政
行為
二、多項(xiàng)選擇題:
1、行政行為與民事行為和其他國(guó)家機(jī)關(guān)的行
為相比較,主要特征是:()
A.從屬法律性B.裁量性
C.效力先定性D.雙方意志性
E.強(qiáng)制性
2、行政行為成立便對(duì)相對(duì)方和行政主體產(chǎn)生
法律上的效力,一般地應(yīng)具有()
A.確定力B.拘束力
C.強(qiáng)制力D.公定力
E.執(zhí)行力
3、行政行為違反法律、法規(guī)的,哪些機(jī)關(guān)可
以撤銷(xiāo)()
A.人民法院B.國(guó)務(wù)院
C.人民檢察院D.上級(jí)行政機(jī)
20
關(guān)
E.作出行政行為的機(jī)關(guān)
4、行政行為合法的一般要件有()
A.主體合法B.內(nèi)容合法
適當(dāng)
C.程序合法D.在職權(quán)范
圍內(nèi)
E.行為對(duì)象合法
5、工商行政管理機(jī)關(guān)為企業(yè)頒發(fā)生產(chǎn)許可證
的行為屬于()
A.抽象行政行為B.具體行
政行為
C.依職權(quán)行政行為D.應(yīng)請(qǐng)求
行政行為
6、吊銷(xiāo)駕駛執(zhí)照的行政行為屬于()
A.具體行政行為B.依職權(quán)
行政行為
C.要式行政行為D.可訴性
行政行為
三、判斷題:
1、行政主體的行為就是行政行為。()
2、行政行為必定是合法行為。()
3、單方意志性的特點(diǎn)不同程度地表現(xiàn)在所有
行政行為中。()
4、行政機(jī)關(guān)作出的具有法律意義的行為必定
是行政行為。()
21
5、行政行為的拘束力是執(zhí)行力的前提,執(zhí)行
力是拘束力的保障。()
6、行政行為的廢止不具有溯及力。()
四、簡(jiǎn)答題:
1、簡(jiǎn)述行政行為無(wú)效的法律后果是什么?
2、簡(jiǎn)述行政行為被撤銷(xiāo)的情形及法律后果是
什么?
3、簡(jiǎn)述行政行為被廢止的情形及法律后果?
五、論述題
試論行政行為的合法要件。
六、案例分析
內(nèi)部行政行為與外部行政行為是兩類(lèi)不同的行
政行為
原告:王某被告:某海
關(guān)某市外經(jīng)貿(mào)局
某市外經(jīng)貿(mào)局干部王某隨市經(jīng)貿(mào)代表團(tuán)到
國(guó)外進(jìn)行考察,并在考察途中先后購(gòu)買(mǎi)了價(jià)值
3.2萬(wàn)余元的金銀首飾、化妝品等,欲帶回國(guó)內(nèi),
被中國(guó)海關(guān)沒(méi)收,并被處以3000元的罰款。
后來(lái),王某所在的市外經(jīng)貿(mào)局又給予王某行政
記大過(guò)處分。王某認(rèn)為自己用自有的資金購(gòu)買(mǎi)
自用商品,并無(wú)走私意圖,海關(guān)和本單位對(duì)自
己的處罰過(guò)重,因此向市中級(jí)人民法院提起行
政訴訟,請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)海關(guān)的處罰和市外經(jīng)貿(mào)
22
局的處分。市中級(jí)人民法院受理了王某對(duì)海關(guān)
的訴訟請(qǐng)求,但駁回了王某提出的撤銷(xiāo)行政處
分的訴訟請(qǐng)求。
[案例思考]
法院的做法是否正確?為什么?
參考答案
一、單項(xiàng)選擇題
1、(B)2、(D)3、
(A)
4、(C)5、(B)
(A)
二、多項(xiàng)選擇題:
1、(ABCE)2、(ABDE)
(ABDE)
4、(ABCD)5、(BD)
(ABCD)
三、判斷題:
1、2、(X)
(V)
4、
(V)
四、簡(jiǎn)答題:
23
1、答:行政行為無(wú)效的法律后果有:
①行政相對(duì)方可在任何時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)國(guó)家機(jī)
關(guān),如行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)、人民
法院宣布行為無(wú)效。
②有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布相應(yīng)行政
行為無(wú)效。
③行政行為被宣布無(wú)效后,行政主體通過(guò)該
行為從行政相對(duì)方處獲取的一切均應(yīng)返還相對(duì)
方;所給予相對(duì)方的一切義務(wù)均應(yīng)取消,對(duì)相
對(duì)方所造成的一切實(shí)際損失,均應(yīng)賠償。行政
主體通過(guò)相應(yīng)無(wú)效的行政行為所給予相對(duì)方的
一切權(quán)益,均應(yīng)收回。總之,行政行為被宣布
無(wú)效后,被行政行為改變的狀態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)
到行為以前的狀態(tài)。
2、答:行政行為撤銷(xiāo)的條件(情形)有:
①行政行為合法要件缺損。合法的行政行為
必須具備四個(gè)要件:主體合法、權(quán)限合法、內(nèi)
容合法、程序合法。某種行政行為如果缺損其
中一個(gè)或一個(gè)以上要件,該行政行為就是可撤
銷(xiāo)的行政行為。
②行政行為不適當(dāng)。不適當(dāng)是指不合理、不
公正、不符合現(xiàn)行政策、不合時(shí)宜、不合乎有
關(guān)善良風(fēng)俗等情形。并非所有不適當(dāng)?shù)男袨槎?/p>
可撤銷(xiāo),只有不適當(dāng)?shù)絿?yán)重程度構(gòu)成違法才可
撤銷(xiāo)。
行裝行為撤銷(xiāo)的法律后果有:
24
①行政行為自撤銷(xiāo)之日起失去法律效力,撤
銷(xiāo)的效力可追溯到行為作出之日。
②如果行政行為被撤銷(xiāo),那么由此造成相對(duì)
方的實(shí)際損失一般應(yīng)由行政主體予以賠償。
③如果行政行為的撤銷(xiāo)是因行政相對(duì)方的過(guò)
錯(cuò)或行政主體與相對(duì)方的共同過(guò)錯(cuò)所引起的,
則行政主體通過(guò)相應(yīng)行為已給予相對(duì)方的利益
均應(yīng)收回,行政相對(duì)方因行為撤銷(xiāo)而遭受的損
失由其本身負(fù)責(zé),國(guó)家或其他組織和個(gè)人因已
撤銷(xiāo)的行政行為所受的損失,應(yīng)由行政相對(duì)方
依其過(guò)錯(cuò)程度予以適當(dāng)賠償,行政主體或其工
作人員對(duì)導(dǎo)致行政行為的撤銷(xiāo),應(yīng)承擔(dān)內(nèi)部行
政法律責(zé)任。
3、答:行政行為廢止的情形有:
①行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政
策經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷(xiāo),相應(yīng)行
為如繼續(xù)實(shí)施,則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、
政策相抵觸。
②國(guó)際國(guó)內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢(shì)發(fā)生
重大變化,原行政行為的繼續(xù)存在將有礙社會(huì)
政治、經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展,甚至給國(guó)家和社會(huì)
利益造成重大損失。
③行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù),實(shí)現(xiàn)了
國(guó)家的行政管理目的,從而沒(méi)有繼續(xù)存在的必
要。
;亍政行為廢止的法律后果有:
25
①行政行為廢止后,其效力自行為廢止之日
起失效。行政行為在廢止前的時(shí)間仍然有效,
即廢止的效力不溯及既往。
②行政主體在行為廢止前通過(guò)相應(yīng)行為已給
予行政相對(duì)方的利益不再收回;行政相對(duì)方依
原行政行為已履行的義務(wù)也不能要求行政主體
予以補(bǔ)償。
③行政行為的廢止給相對(duì)方造成的損失,行
政主體不負(fù)賠償責(zé)任。
五、論述題
答:行政行為合法的一般要件有:
(一)主體合法。是指實(shí)施行政行為的組織
必須具有行政主體資格,能以自己的名義獨(dú)立
承擔(dān)法律責(zé)任。主體合法具體包括以下幾項(xiàng)要
求:①行政機(jī)關(guān)合法,即實(shí)施行政行為的行政
機(jī)關(guān)必須依法成立,并具有行政主體資格。②
人員合法,是指實(shí)施行政行為的人員必須是在
行政機(jī)關(guān)具有法定職務(wù)、法定的資格,并能代
表行政機(jī)關(guān)對(duì)外行使職權(quán)的工作人員,即必須
具備合法的公職身份。③委托合法。它要求委
托的行政機(jī)關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限;接受
委托必須具備從事委托事項(xiàng)的能力,被委托者
必須在委托權(quán)限內(nèi)實(shí)施行政行為。
(二)權(quán)限合法,是指行政行為的主體必須
在法定的職權(quán)或法律、法規(guī)授權(quán)或行政主體委
26
托權(quán)限范圍實(shí)施行政行為。權(quán)限合法要求行政
行為符合各方面的權(quán)限限制,主要有:①符合
行政事項(xiàng)管轄權(quán)的限制;②符合行政地域管轄
權(quán)的限制,即行政機(jī)關(guān)只能就其管轄地域范圍
的有關(guān)事項(xiàng)作出行政行為。③符合時(shí)間管轄權(quán)
限制。行政主體只能在其自身合法存在的時(shí)間
內(nèi)才能實(shí)施行政行為。④符合手段上的限制。
⑤符合程序上的限制。⑥符合條件上的限制,
行政機(jī)關(guān)只有在法定條件下才能運(yùn)用行政職
權(quán),在法定條件不成立時(shí)運(yùn)用行政職權(quán)構(gòu)成越
權(quán)。⑦符合委托權(quán)限。被委托組織或個(gè)人必須
在委托權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施行政行為。
(三)內(nèi)容合法適當(dāng),是指行政行為所涉及
的權(quán)利義務(wù),以及對(duì)這些權(quán)利義務(wù)的影響或處
理,均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定。具體要求有
以下幾項(xiàng):①對(duì)于受法律、法規(guī)羈束的行政行
為來(lái)說(shuō),其內(nèi)容必須完全符合法律、法規(guī)規(guī)定。
②對(duì)于自由裁量行為而言,行政行為的內(nèi)容必
須在法定的范圍和幅度之內(nèi),不得超越法定范
圍和幅度。③行政行為的內(nèi)容必須明確具體;
④行政行為的內(nèi)容必須適當(dāng)、符合實(shí)際。⑤行
政行為必須公正、合理。
(四)程序合法,行政主體實(shí)施行政行為,必
須遵守法定程序。
六、案例分析
27
[分析要點(diǎn)]
行政行為以其適用與效力作用的對(duì)象的范
圍為標(biāo)準(zhǔn),可以分為內(nèi)部行政行為和外部行政
行為。所謂內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部
行政組織管理過(guò)程中所作的只對(duì)行政組織內(nèi)部
產(chǎn)生法律效力的行政行為。所謂外部行政行為,
是指行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施管理活動(dòng)的過(guò)程中
針對(duì)公民、法人或其他組織所作的行政行為。
劃分內(nèi)部行政行為和外部行政行為的意義在
于:(1)內(nèi)部行政行為適用內(nèi)部行政規(guī)范,因
而也只能用法定的內(nèi)部手段和方式去進(jìn)行;而
外部行政行為適用于社會(huì)行政等外部行政規(guī)
范,因而能夠采用相應(yīng)的法律、法規(guī)所規(guī)定的
各種手段和方式去進(jìn)行。由此可以看出,內(nèi)部
行為與外部行為的內(nèi)容和方式不同,兩者的意
義各不相同。(2)在內(nèi)部行政爭(zhēng)議和外部行政
爭(zhēng)議的救濟(jì)途徑上也是各不相同的,對(duì)內(nèi)部行
政行為發(fā)生的爭(zhēng)議不得適用行政復(fù)議和行政訴
訟;而外部行政爭(zhēng)議在符合法定條件下,可以
適用行政復(fù)議和行政訴訟程序。
我國(guó)《行政訴訟法》未將內(nèi)部行政行為列
為司法審查的范圍。因此,在本案中,人民法
院只受理當(dāng)事人對(duì)海關(guān)的行政處罰提起的訴
訟,而不受理對(duì)行政機(jī)關(guān)所給予的行政處分所
提起的訴訟的做法是正確的。
28
第四章抽
象行政行為
一、單項(xiàng)選擇題:
1、行政立法的主體是()
A、國(guó)家行政機(jī)關(guān)B、
國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)
C、國(guó)務(wù)院D、國(guó)務(wù)院
及所屬各部委
2、特別授權(quán)立法的立法權(quán)()
A、只能行使一次B、
可反復(fù)運(yùn)用
C、由憲法或組織法規(guī)定行使次數(shù)
D、視情況而定
3、執(zhí)行性行政法規(guī)范不得在法律或上級(jí)行
政法規(guī)范所規(guī)定的事項(xiàng)之外隨意增加新的規(guī)
定,所以我們一般稱(chēng)之為()
A、實(shí)施細(xì)則B、辦法
C、規(guī)則D、條例
4、國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)要經(jīng)過(guò)()
審議通過(guò)
A、全國(guó)人大常委會(huì)B、國(guó)務(wù)
院全體會(huì)議
C、國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議D、國(guó)務(wù)
院全體會(huì)議或常務(wù)會(huì)議
5、國(guó)務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī),應(yīng)由()
29
簽署
A、國(guó)務(wù)院總理B、國(guó)家主
席
C、全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)
D、國(guó)家主席和國(guó)務(wù)院總理
6、有關(guān)行政主體制定的行政規(guī)章()
A、應(yīng)報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)B、應(yīng)報(bào)
國(guó)務(wù)院備案
C、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后才能生效D、經(jīng)
國(guó)務(wù)院備案后才能生效
二、多項(xiàng)選擇題:
1、下列()是行政立法主體
A、全國(guó)人大及其常委會(huì)B、全國(guó)
人大法律委員會(huì)
C、國(guó)務(wù)院及其各部委D、省級(jí)
人民政府
2、國(guó)務(wù)院依全國(guó)人大常委會(huì)授權(quán)在對(duì)外開(kāi)
放方面制定的暫行規(guī)定屬于()
A、一般授權(quán)立法B、特別
授權(quán)立法
C、中央行政立法D、試驗(yàn)
性立法
3、下列哪些行政機(jī)關(guān)具有行政立法權(quán)(
)
A、教育部B、重慶市人
民政府
30
C、鄭州市人民政府D、開(kāi)封
市人民政府
4、所有抽象行政行為都具有如下特征(
)
A、對(duì)象的普遍性B、效力的
普遍性和持續(xù)性
C、準(zhǔn)立法性D、不可訴性
5、有權(quán)改變或撤銷(xiāo)縣人民政府所作違法或
不當(dāng)抽象行政行為的主體是()
A、縣人大常委會(huì)B、縣人民
法院
C、該縣中共縣委D、市政府
三、判斷題:
1、行政立法是抽象行政行為,但抽象行政
行為并不都是行政立法。()
2、行政立法是指立法機(jī)關(guān)制定有關(guān)行政方
面法律法規(guī)的行為。()
3、抽象行政行為不能成為行政訴訟的直接
對(duì)象。()
4、地方各級(jí)人民政府都享有地方行政立法
權(quán)。()
5、公開(kāi)發(fā)布是所有行政立法成立必備的一
個(gè)要件。()
6、特別授權(quán)立法中所授立法權(quán)可以超出被
授權(quán)機(jī)關(guān)的原職責(zé)范圍。()
四、簡(jiǎn)答題:
31
1、簡(jiǎn)述抽象行政行為的特征。
2、簡(jiǎn)述我國(guó)行政立法的主體有哪些?
五、論述題
論述行政立法程序
六、案例分析
行政復(fù)議時(shí),復(fù)議機(jī)關(guān)可以在職權(quán)范圍內(nèi)對(duì)
具體行政行為所依據(jù)的其他規(guī)范性文件進(jìn)行審
查。
1999年春,A省下轄的B市公安局與相關(guān)
部門(mén)聯(lián)合發(fā)文規(guī)定:凡到本市工作的非本市生
源的本科生、大專(zhuān)生和中專(zhuān)生必須分別繳納
3000元、4000元和5000元的城市增容費(fèi)。到
1999年底,有30多名在B市找到接收單位的
大中專(zhuān)畢業(yè)生因繳不起城市增容費(fèi),公安機(jī)關(guān)
拒絕為他們辦理戶口遷移手續(xù),因而無(wú)法到單
位上班,致使這些學(xué)生的工作擱淺。部分學(xué)生
向B市公安局的上級(jí)機(jī)關(guān)A省公安廳提出行政
復(fù)議,請(qǐng)求A省公安廳對(duì)B市公安局不予辦理
戶口遷移手續(xù)的行為進(jìn)行復(fù)議;并請(qǐng)求撤銷(xiāo)B
市公安局與其他有關(guān)部門(mén)聯(lián)合頒布的關(guān)于向大
中專(zhuān)畢業(yè)生收取城市增容費(fèi)的規(guī)定。
[案例思考]
復(fù)議機(jī)關(guān)在審查行政機(jī)關(guān)的具體行政行為
時(shí)能否附帶審查行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文
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件?
參考答案
一、單項(xiàng)選擇題:
1、(A)2、(A)3、(A)
4、(D)5、(A)6、(B)
二、多項(xiàng)選擇題:
1、(CD)2、(BDC)3、
(ABC)
4、(ABCD)5、(AD)
三、判斷題:
1、(V)2、(X)3、(V)
4、(X)5、(J)6、(J)
四、簡(jiǎn)答題:
1、答:抽象行政行為具有以下特征:
(1)對(duì)象的普遍性。抽象行政行為以普遍
的、不特定的人或事為對(duì)象,即它針對(duì)的是某
一類(lèi)人或事,而非特定的人或事。
(2)效力的普遍性和持續(xù)性,它不是適用
于一時(shí)一事,而是可以對(duì)同類(lèi)事件反復(fù)適用。
(3)準(zhǔn)立法性。抽象行政行為必須按準(zhǔn)立
法程序進(jìn)行,且具有普遍性、強(qiáng)制性、規(guī)范性
等法律特征。
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(4)不可訴性。在我國(guó),抽象行政行為不
是司法審查的對(duì)象。公民、法人或其他組織對(duì)
抽象行政行為不服,不能提起行政訴訟。
2、答:行政立法的主體是指依法取得行政
立法權(quán),可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的行政
機(jī)關(guān)。
根據(jù)我國(guó)憲法、組織法及有關(guān)法律、法規(guī)
的規(guī)定,我國(guó)行政立法的主體有:
①國(guó)務(wù)院。
②國(guó)務(wù)院各部、各委員會(huì)。
③國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。我國(guó)憲法和國(guó)務(wù)院組
織法雖沒(méi)有規(guī)定國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)享有行政立法
權(quán),但在實(shí)踐中,直屬機(jī)構(gòu)行使著一定立法權(quán),
只不過(guò)它制定的規(guī)章須經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。
④省、自治區(qū)、直轄市人民政府。
⑤省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政
府。
⑥經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府。
⑦經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府。
五、論述題
答:行政立法程序是指行政立法主體依法
定權(quán)限制定行政法規(guī)和規(guī)章所應(yīng)遵循的步驟、
方式和順序。行政立法程序理當(dāng)由憲法、法律
作原則性規(guī)定,再由配套法規(guī)作出具體詳盡的
規(guī)定。下面根據(jù)國(guó)務(wù)院《行政法規(guī)制定程序暫
行條例》的規(guī)定,結(jié)合立法實(shí)踐,對(duì)行政立法
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程序作一概括闡述:
(1)規(guī)劃。即有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān),
根據(jù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展計(jì)劃規(guī)定的任務(wù)、編
制有指導(dǎo)性的五年規(guī)劃和年度規(guī)劃,其主要內(nèi)
容包括一定時(shí)期里行政法規(guī)、規(guī)章的擬訂、修
改、補(bǔ)充、清理等工作。行政立法規(guī)劃要考慮
每個(gè)立法項(xiàng)目的必要性與可行性。
(2)起草。對(duì)列入規(guī)劃的需要制定的行政
法規(guī)和規(guī)章,由法規(guī)或規(guī)章內(nèi)容涉及的主管部
門(mén)草擬法案。草案應(yīng)在廣泛調(diào)查研究、充分收
集并分析有關(guān)資料的基礎(chǔ)上形成,力求內(nèi)容切
實(shí)可行、形式完整、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)。
(3)征求意見(jiàn)。征求意見(jiàn)是行政立法民主
原則的要求,也是集思廣益發(fā)揮集體智慧的有
效做法。它包括:A、征求人民群眾尤其是與草
案有利害關(guān)系的相對(duì)人的意見(jiàn)。B、征求與草案
內(nèi)容有關(guān)的部門(mén)的意見(jiàn)。C、征求有關(guān)專(zhuān)家的意
見(jiàn)。
(4)審查。即行政法規(guī)、規(guī)章草案擬定后,
送交政府法制機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查,主要針對(duì)其必要
性、可行性,合法性等。審查后,寫(xiě)出審查報(bào)
告,提出是否提交政府常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議討
論通過(guò)的建議。
(5)審議通過(guò)。政府常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議
根據(jù)法制部門(mén)的提議,以正式會(huì)議對(duì)該草案進(jìn)
行討論決定,認(rèn)為沒(méi)問(wèn)題,則予以通過(guò)。
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(6)簽署發(fā)布。經(jīng)行政立法機(jī)關(guān)正式會(huì)議
審議通過(guò)的行政法規(guī)、規(guī)章必須經(jīng)過(guò)行政首長(zhǎng)
簽署,并通過(guò)適當(dāng)途徑公之于眾。
六、案例分析
[分析要點(diǎn)]
我國(guó)《行政復(fù)議法》第7條規(guī)定:公民、
法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為所依
據(jù)的國(guó)務(wù)院部門(mén)的規(guī)定,縣級(jí)以上的地方各級(jí)
人民政府及其工作部門(mén)的規(guī)定,鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府
的規(guī)定(不含國(guó)務(wù)院部、委和各級(jí)地方人民政
府的規(guī)章)不合法,在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)復(fù)
議時(shí),可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定
的審查申請(qǐng)(規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)
辦理)。據(jù)此,復(fù)議機(jī)關(guān)在審查具體行政行為合
法性的過(guò)程中可以依職權(quán)附帶審查行政機(jī)關(guān)制
定的除行政法規(guī)和行政規(guī)章以外的其他規(guī)范性
文件的合法性,并對(duì)規(guī)范性文件的合法性與否
作出裁決。如果屬于復(fù)議機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)處理的,則
應(yīng)由復(fù)議機(jī)關(guān)在受理后7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)
送有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)依法處理,有權(quán)處理的
行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法處理,處理期間,
中止對(duì)具體行政行為的審查。
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第五章具體行政行為
一、單項(xiàng)選擇題:
1.行政征收的實(shí)施是以相對(duì)方負(fù)有行政法
上的()為前提的。
A.給付義務(wù)B.繳納義務(wù)
C.履行義務(wù)D.不作為義
務(wù)
2.下列()是行政機(jī)關(guān)賦予相對(duì)方某
種法律資格的許可。
A.開(kāi)業(yè)經(jīng)營(yíng)許可B.生產(chǎn)許
可
C.汽車(chē)駕駛證D.律師資格
證
3.下列行為中,屬于行政處罰行為的是(
)
A.行政征收B.行政沒(méi)收
C.行政征用D.查封、扣
押
4.下列不屬行政確認(rèn)形式的行政行為有(
)
A.認(rèn)可B.證明
C.鑒證D.勘驗(yàn)
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5.行政主體向違反行政法規(guī)定的相對(duì)方收
取排污費(fèi)、滯納金的行為在性質(zhì)上屬:()
A.行政征購(gòu)B.行政處罰
C.行政征收D.行政征用
6.下列行政行為中非行政處罰的是(
)
A.沒(méi)收財(cái)物B.開(kāi)除公職
C.行政拘留D.罰款
7.以下行政處罰形式屬于行為罰的是(
)
A.行政拘留B.因違章駕
駛而被罰款
C.勞動(dòng)教養(yǎng)D.責(zé)令停產(chǎn)
停業(yè)
8.下列行政強(qiáng)制措施屬于間接執(zhí)行性強(qiáng)制
措施的有()
A.查封、扣押B.強(qiáng)制檢疫
C.凍結(jié)、劃撥D.執(zhí)行罰
9.主持行政裁決活動(dòng)的機(jī)關(guān)是()
A.司法機(jī)關(guān)B.行政機(jī)關(guān)
C.檢察機(jī)關(guān)D.國(guó)家權(quán)力
機(jī)關(guān)
二、多項(xiàng)選擇題
1.下列費(fèi)用屬于行政征收范圍的有(
)
A.稅收B.滯納金
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C.建設(shè)資金D.資源費(fèi)
2.因違反行政法的規(guī)定而引起的征收有(
)
A.資源費(fèi)征收B.管理費(fèi)征收
C.排污費(fèi)征收D.滯納金征收
3.行政征收的行為方式有()
A.查帳征收B.查驗(yàn)征收
C.定期定額征收D.代征、代
扣
4.下列許可中屬于獨(dú)占許可的有()
A.專(zhuān)利許可B.商標(biāo)許可
C.采礦許可D.林木采伐許
5.行政確認(rèn)是()的行政行為。
A.要式B.默中
C.羈束D.自由裁量
6.下列行政處罰中屬于行為罰的有(
)
A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)B.行政拘留
C.勞動(dòng)教養(yǎng)D.吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)
照
7.行政機(jī)關(guān)作出()等行政處罰之
前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利。
A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)B.吊銷(xiāo)許可
證或執(zhí)照
C.行政拘留D.數(shù)額較大的
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罰款
8.直接強(qiáng)制執(zhí)行措施主要有()形式
A.查封、扣押B.執(zhí)行罰
C.凍結(jié)、劃撥D.代執(zhí)行
9.行政給付在我國(guó)主要有()等形式。
A.安置B.補(bǔ)助
C.撫恤、優(yōu)待D.救災(zāi)扶貧
10.我國(guó)行政裁決主要適用于解決(
)
A.權(quán)屬糾紛B.侵權(quán)糾紛
C.行政糾紛D.知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾
紛
三、判斷題
1.行政征收的實(shí)施必須以相對(duì)方負(fù)有行政
法上的繳納義務(wù)為前提。()
2.任何許可只要依法取得就會(huì)長(zhǎng)期有效。
()
3.鑒證和勘驗(yàn)都是行政確認(rèn)的形式。(
)
4.罰款和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)都是行政強(qiáng)制執(zhí)行方
式。()
5.聽(tīng)證程序不是所有行政處罰的必經(jīng)程
序。()
°6.作出罰款決定的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)同收繳罰款的
機(jī)構(gòu)分離。()
7.行政強(qiáng)制就是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。(
40
)
8.行政獎(jiǎng)勵(lì)最主要是給予物質(zhì)利益。(
)
9.行政裁決也就是行政仲裁。()
10.行政指導(dǎo)不具有強(qiáng)制力,因而不產(chǎn)生
行政法律后果。()
四、簡(jiǎn)答題:
1、簡(jiǎn)述行政處罰的一般程序。
2、簡(jiǎn)述行政處罰的聽(tīng)證程序。
3、簡(jiǎn)述目前我國(guó)法律規(guī)定的行政裁決的種
類(lèi)。
4、簡(jiǎn)述行政裁決與行政仲裁的區(qū)別。
五、論述題
1、試論行政處罰的原則。
2、試論行政裁決的特征。
六、案例分析
行政處罰的簡(jiǎn)易程序
某縣計(jì)量局在對(duì)轄區(qū)內(nèi)的加油站進(jìn)行計(jì)量
檢查時(shí),發(fā)現(xiàn)某加油站的加油機(jī)存在加油數(shù)量
短缺現(xiàn)象,觸犯了《中華人民共和國(guó)計(jì)量法》,
決定給予加油站罰款1000元的行政處罰。并適
用簡(jiǎn)易程序當(dāng)場(chǎng)收繳了罰款。
[案例思考]
1.本案中的行政處罰能否適用簡(jiǎn)易程序?
41
2.行政處罰簡(jiǎn)易程序的內(nèi)容包括哪些?
參考答案
一、單項(xiàng)選擇題
1、(B)2、(D)3、(B)
4、(D)5、(C)6、(B)
7、(D)8、(D)9、(B)
二、多項(xiàng)選擇題:
1、(ABCD)2、(CD)3、(ABCD)
4、(BA)5、(AC)6、(AD)
7、(ABD)8、(AC)9、(ABCD)
10、(ABD)
三、判斷題:
1>(V)2、(*)3、(X)4、(*)
5、(J)
6、(,)7、(義)8、(X)9、(X)
10、(X)
四、簡(jiǎn)答題:
1、答:行政處罰的一般程序應(yīng)包括以下步
驟:
①立案。知悉相對(duì)方實(shí)施了違法行為,應(yīng)
填寫(xiě)立案報(bào)告表,在經(jīng)本機(jī)關(guān)主管負(fù)責(zé)人審查
批準(zhǔn)后完成立案程序。
42
②調(diào)查取證。立案后,行政主體應(yīng)客觀全
面公正地調(diào)查收集有關(guān)證據(jù)。必要時(shí),可采用
檢查、詢問(wèn)、扣押、鑒定等手段。
③聽(tīng)取申辯與聽(tīng)證。行政主體在調(diào)查取證
之后和作出處罰裁決之前,應(yīng)告知被調(diào)查人的
違法事實(shí),準(zhǔn)備對(duì)之作出處罰裁決的理由和依
據(jù),并給予被調(diào)查人申辯的機(jī)會(huì),行政主體應(yīng)
充分聽(tīng)取申辯。行政處罰涉及被調(diào)查人重大權(quán)
利的,還應(yīng)當(dāng)依法組織聽(tīng)證。
④作出處罰決定。行政主體經(jīng)過(guò)調(diào)查取證,
并聽(tīng)取申辯,甚至聽(tīng)證后,根據(jù)不同的情況,
作出不同的處罰決定。
2、答、行政處罰的聽(tīng)證程序?yàn)椋?/p>
①聽(tīng)證提出。當(dāng)事人要求聽(tīng)證的,應(yīng)當(dāng)在
行政機(jī)關(guān)告知后3日內(nèi)提出。
②聽(tīng)證通知。組織聽(tīng)證的行政機(jī)關(guān)應(yīng)在聽(tīng)
證開(kāi)始的7月前書(shū)面通知當(dāng)事人。
③舉行聽(tīng)證會(huì)。正式聽(tīng)證會(huì)由行政主體指
定非本案調(diào)查取證的與本案無(wú)利害關(guān)系的人員
主持。聽(tīng)證會(huì)一般公開(kāi)舉行,雙方申辯和質(zhì)證。
④制作聽(tīng)證筆錄。在聽(tīng)證會(huì)進(jìn)行過(guò)程中應(yīng)
制作筆錄,當(dāng)事人簽名或蓋章。
3、答:根據(jù)目前有關(guān)法律的規(guī)定,我國(guó)行
政裁決歸納起來(lái)有以下幾種:
①損害賠償裁決。是指行政機(jī)關(guān)對(duì)在平等
主體之間發(fā)生的因涉及與行政管理相關(guān)的合法
43
權(quán)益受到侵害而引起的賠償爭(zhēng)議所作的裁決。
②權(quán)屬糾紛裁決。是指行政主體對(duì)平等主
體之間,因涉及到行政管理相關(guān)的某一財(cái)物的
所有權(quán)、使用權(quán)的歸屬而發(fā)生的爭(zhēng)議所作出的
確定性裁決。
③侵權(quán)糾紛裁決。是指由于作為平等主體
一方當(dāng)事人的涉及行政管理的合法權(quán)益受到另
一方侵犯時(shí),當(dāng)事人依法申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行制
止,行政機(jī)關(guān)就此爭(zhēng)議作出的制止侵權(quán)行為的
裁決。
4、答:行政裁決與行政仲裁的區(qū)別主要有:
第一,從起源上看,行政裁決作為行政行
為的一種方式出現(xiàn),即行政機(jī)關(guān)以第三者的身
份居間對(duì)雙方當(dāng)事人的糾紛予以裁決。而行政
仲裁則作為一種民間的活動(dòng)出現(xiàn)。
第二,從法律后果上看,行政裁決是行政
機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過(guò)程,對(duì)之作出的裁決不
服仍可申請(qǐng)復(fù)議或起訴。而行政仲裁,并非行
政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政的過(guò)程,對(duì)仲裁決定不服,仍
可作為民事糾紛向法院提起民事訴訟。
五、論述題:
1、答:行政處罰的原則是指對(duì)行政處罰的
設(shè)定和實(shí)施具有普通指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則。根據(jù)《行
政處罰法》的規(guī)定和行政管理的實(shí)踐,我們認(rèn)
為,行政處罰應(yīng)遵循以下原則:
(1)處罰法定原則
44
所謂處罰法定原則,是指行政處罰必須依法進(jìn)
行。它是行政合法原則在行政處罰中的具體體
現(xiàn)和要求。處罰法定原則的具體內(nèi)容是:①實(shí)
施處罰的主體必須是法定的行政主體;②處罰
的依據(jù)是法定的;③行政處罰的程序合法。
(2)處罰與教育相結(jié)合的原則。
該原則是指行政處罰不僅是制裁行政違法行為
的手段,而且也是教育人們遵守法律的一種形
式,因此,在具體實(shí)踐行政處罰過(guò)程中,應(yīng)當(dāng)
堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合,教育公民、法人或者
其他組織自覺(jué)守法。
(3)公正、公開(kāi)原則
公正原則是指在實(shí)施行政處罰時(shí)不僅要求
形式是合法的,是在自由裁量的法定幅度的范
圍內(nèi)實(shí)施的,而且要求在內(nèi)容上合法,符合立
法目的,它是處罰法定原則的必要補(bǔ)充。公開(kāi)
原則就是處罰過(guò)程要公開(kāi),要有相對(duì)方的參與
和了解,以提高公民對(duì)行政機(jī)關(guān)及其實(shí)施的行
政處罰的信任度,同時(shí)監(jiān)督行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)
員依法、公正地行使職權(quán),保障相對(duì)方的合法
權(quán)益。
(4)處罰救濟(jì)原則
該原則是指行政主體對(duì)相對(duì)方實(shí)施行政處
罰時(shí),必須保證相對(duì)方取得救濟(jì)途徑,否則不
能實(shí)施行政處罰,它是保證行政處罰合法、公
正行使的事后補(bǔ)救措施。
45
(5)一事不再罰原則
該原則是指對(duì)相對(duì)方的某一違法行為,不得給
予兩次以上同類(lèi)(如罰款)處罰,或者說(shuō)相對(duì)
方的一個(gè)行為違反一種行政法規(guī)范時(shí),只能由
一個(gè)行政機(jī)關(guān)作出一次處罰。一事不再罰原則
解決的是行政實(shí)踐中多頭處罰與重復(fù)處罰的問(wèn)
題。
(6)處罰相當(dāng)原則
該原則是指行政主體對(duì)違法行為人適用行政處
罰,所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違
法過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)。
2、答:行政裁決是指行政主體依照法律授
權(quán),對(duì)平等主體之間發(fā)生的,與行政管理活動(dòng)
密切相關(guān)的,特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出
裁決的具體行政行為。
行政裁決具有如下特征:1、行政裁決的主
體是法律授權(quán)的特定的行政機(jī)關(guān)。其特定性表
現(xiàn)在:①行政裁決權(quán)的主體是對(duì)民事糾紛有關(guān)
的行政事項(xiàng)具有管理職權(quán)的行政機(jī)關(guān)。②這樣
的行政機(jī)關(guān)也只有經(jīng)法律明確授權(quán)后,才擁有
對(duì)該類(lèi)民事糾紛的行政裁決權(quán)。
2、行政裁決的對(duì)象是特定的民事糾紛。傳
統(tǒng)上,民事糾紛是由法院裁判的,行政機(jī)關(guān)當(dāng)
然不能裁決屬于司法權(quán)范疇的民事?tīng)?zhēng)議案件。
但在特定情況下,為實(shí)現(xiàn)行政管理的目標(biāo),法
律特別規(guī)定與行政管理事項(xiàng)有關(guān)的個(gè)別種類(lèi)的
46
民事糾紛可以由行政主體裁決。
3、行政裁決是行政主體行使行政裁判權(quán)的
活動(dòng),具有法律權(quán)威性。行政裁判權(quán)已成為國(guó)
家行政權(quán)的一個(gè)重要組成部分,因此,行政裁
決權(quán)的行使也是國(guó)家行政權(quán)的一種行使方式,
具有應(yīng)有的法律效力
4、行政裁決是一種特殊的具體行政行為。
所謂特殊,一是因?yàn)樾姓门袡?quán)是法律授予的,
行政機(jī)關(guān)只能依法律的授權(quán)而實(shí)施。二是因?yàn)?/p>
行政機(jī)關(guān)是居間裁決的公斷人而非以管理者的
身份出現(xiàn)。三是因?yàn)樾姓脹Q依照的是一種準(zhǔn)
司法程序,不同于一般具體行政行為程序。但
是行政裁決還具有具體行政行為的性質(zhì)和特
征,對(duì)行政裁決不服產(chǎn)生的糾紛應(yīng)屬行政糾紛。
六、案例分析
[分析要點(diǎn)]
1.行政處罰簡(jiǎn)易程序是指行政機(jī)關(guān)或法
律、法規(guī)授權(quán)的組織對(duì)于違法事實(shí)清楚、確鑿,
情節(jié)簡(jiǎn)單輕微的違法行為,當(dāng)場(chǎng)給予較輕處罰
所適用的比較簡(jiǎn)單的程序?!缎姓幜P法》第
33條規(guī)定:“違法事實(shí)確鑿并有法定根據(jù),對(duì)
公民處以50元以下;對(duì)法人或者組織處以1000
元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當(dāng)場(chǎng)
作出行政處罰決定?!睋?jù)此條規(guī)定可知簡(jiǎn)易程序
的適用條件有三個(gè)方面:(1)違法事實(shí)確鑿;⑵
處罰有法定依據(jù);(3)適用于小數(shù)額罰款和警告
47
處罰,即對(duì)公民處以50元以下的罰款和警告,
對(duì)法人或其他組織處以1000元以下的罰款和
警告。只有這三個(gè)條件同時(shí)具備,才能適用簡(jiǎn)
易程序。本案中行政處罰可以適用簡(jiǎn)易程序。
2.根據(jù)行政處罰法的規(guī)定,適用簡(jiǎn)易程序
進(jìn)行行政處罰,必須具備下列方式和經(jīng)歷以下
步驟:(1)表明身份,即出示有效的必要證件,
表明當(dāng)場(chǎng)處罰行為的人員合法的執(zhí)法身份;(2)
確認(rèn)違法事實(shí),說(shuō)明處罰理由,即必須有證據(jù)
認(rèn)定違法事實(shí),并向被處罰人員說(shuō)明事實(shí)根據(jù)
和法律根據(jù);(3)制作行政處罰決定書(shū),即當(dāng)場(chǎng)
填寫(xiě)預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書(shū)。
處罰決定書(shū)應(yīng)載明當(dāng)事人違法行為,行政處罰
依據(jù),罰款數(shù)額、時(shí)間、地點(diǎn)以及行政機(jī)關(guān)名
稱(chēng),并由執(zhí)法人員按照法律規(guī)定將行政處罰決
定書(shū)當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人;(5)備案,即執(zhí)法人員
作出行政處罰決定,必須向所屬行政機(jī)關(guān)備案。
第七章行政程序法
一、單項(xiàng)選擇題:
1、我國(guó)在()中第一次確定了聽(tīng)證制
度。
A、《治安管理處罰條例》B、《商
標(biāo)法》
C、《國(guó)家賠償法》D、《行政處罰
48
法》
2、行政首長(zhǎng)簽署程序是()
A、外部行政程序B、內(nèi)部行
政程序
C、抽象行政程序D、自由行
政程序
3、以下基本制度中主要目的在于保障行政
公開(kāi)原則的是()
A、回避制度B、表明身份
程序
C、簡(jiǎn)易程序的適用D、時(shí)效制
度
4、行政程序法屬于()
A、組織法B、行政法
C、司法法D、行政裁判
程序
5、行政程序法的調(diào)整對(duì)象是()
A、行政關(guān)系B、行政法律
關(guān)系
C、行政訴訟法律關(guān)系D、行政監(jiān)
督關(guān)系
6>下列諸項(xiàng)中,不屬于行政程序的是(
)
A、行政立法程序B、行政執(zhí)
法程序
C、準(zhǔn)司法程序D、行政訴
49
訟程序
二、多項(xiàng)選擇題:
1、行政立法程序包含有哪些具體制度(
)
A、聽(tīng)證制度B、會(huì)議制度
C、專(zhuān)家論證制度D、備案制
度
2、公平原則的保障制度有()
A、回避制度B、會(huì)議制度
C、聽(tīng)證制度D、調(diào)查制度
E、時(shí)效制度
3、下述行政程序類(lèi)型中,屬于按行政職能
為標(biāo)準(zhǔn)劃分的有()
A、行政外部程序B、行政立
法程序
C、行政執(zhí)法程序D、行政內(nèi)
部程序
4、根據(jù)法律是否明確規(guī)定和要求為標(biāo)準(zhǔn),
可將行政程序劃分為()
A、外部行政程序B、自由行
政程序
C、內(nèi)部行政程序D、法定行
政程序
5、為提高行政行為的效率,在程序上的保
障制度有()
A、時(shí)效制度B、聽(tīng)證制度
50
C、行為方式在時(shí)間上有先后程序的規(guī)定
D、簡(jiǎn)易程序的規(guī)定
6、行政程序的主要作用有()
A、保護(hù)相對(duì)方合法權(quán)益
B、保障行政權(quán)的充分、有效、合法行使
C、提高行政效率
D、監(jiān)督和控制行政權(quán)
三、判斷題:
1、行政程序是指行政主體的行為所應(yīng)遵循
的環(huán)節(jié)和步驟。()
2、抽象行政程序是針對(duì)某類(lèi)人或事普遍適
用的,具有普遍性和前溯性。()
3、行政程序法所調(diào)整的對(duì)象仍是行政關(guān)
系,只不過(guò)側(cè)重于行政程序關(guān)系。
(
)
4、行政程序法規(guī)范與行政實(shí)體法規(guī)范交
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