第四章 破產法.ppt

1、第四章 破產法,第一節(jié) 破產的概念與破產法律制度的構成,一、破產的概念 1、狹義的破產概念：破產清算 2、廣義的破產概念：破產清算、破產和解、破產整頓 3、概念的演變 破產清算 破產預防與破產挽救,二、破產法律制度的構成,（一）破產和解程序 1、概念 指法院受理破產案件后作出破產宣告前，為預防和避免債務人宣告破產起見，由債務人和債權人會議，按照多數(shù)決規(guī)則達成的中止破產程序進行的協(xié)議以及圍繞該協(xié)議的履行而設置的一項制度,2、基本思路 （1）和解協(xié)議注重債權人的讓步，通過讓步緩解債務人的壓力； （2）屬當事人自愿行為，應當體現(xiàn)當事人的自由意志，可約定債權人對債務人的適度干預和監(jiān)控； （3）法院須給

2、予必要的引導和干預；,3、新企業(yè)破產法相關具體規(guī)定 （1）債務人可直接向法院申請和解，也可在法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，向法院申請和解；債務人申請和解，應提出和解協(xié)議草案； （2）債權人會議通過和解協(xié)議的決議，應由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的2/3以上；,（3）債務人不能執(zhí)行或不執(zhí)行已經(jīng)生效的和解協(xié)議的，法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a； （4）按和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。,（二）破產重整程序,1、概念： 指對具有重整原因或破產原因而又具有再建希望的債務人企業(yè)

3、，經(jīng)由利害關系人的申請，在法院的主持和利害關系人的參與下，進行營業(yè)的重組和債務上的整理，以使其擺脫財務困境，恢復營業(yè)能力的破產預防程序。,2、破產重整的理論意義 并非所有財務困境的企業(yè)均應退市，應給予喘息和復蘇的機會,3、新企業(yè)破產法的相關規(guī)定 （1）重整申請主體：債務人、債權人、債務人的股東（持股達到一定比例以上）； （2）重整計劃可由債務人提出，也可由破產管理人提出，但均需經(jīng)過各利害關系人分組表決通過，并經(jīng)法院裁定認可，法院在特定情況下可強制認可未經(jīng)表決通過的重整計劃； （3）重整計劃由債務人負責執(zhí)行。,4、破產重整與破產和解的關系 （1）程序運作的成本不同，適用主體也不同； （2）參與的

4、主體范圍不同；（股東可參與重整程序，但不能參加和解程序） 重整程序自治機關：債權人、股東等所組成的關系人小組或關系人委員會； 和解程序自治機關：債權人會議 （3）司法干預的程度不同 基于社會利益，法院可強行批準重整計劃。,（三）破產清算程序,1、概念： 債務人達到破產宣告的界限后，依法宣告其破產，并對其總財產進行變價，而后在債權人之間進行公平分配的程序制度。 2、特征： （1）破產清算是債權實現(xiàn)的終極途徑； （2）是在特定情況下所運用的償債程序（嚴格的前提條件）；,（3）基本功能與主要目的在于公平地清償破產人所欠債權人的債務； （4）是在法院的指揮和監(jiān)督之下的程序； （5）具有總括強制執(zhí)行程序

5、的特征。,第二節(jié) 破產法的概念與立法體例,一、破產法的概念 是關于債務人出現(xiàn)破產原因時，宣告其破產并對債務人的全部財產進行清算或為避免債務人進入破產清算程序所建立起來的破產預防法律制度的總稱。,二、破產清算程序的性質,破產案件當事人的代理人的稱謂？ 1、訴訟說： （1）債權人提出破產申請，相當于民事訴訟中申請對債務人全部財產進行保全，破產宣告則相當于財產保全裁定； （2）債權人申報債權相當于提起或參加訴訟； （3）破產債權的確認相當于確定權利義務的判決；,（4）多數(shù)債權人間的關系類似于訴訟中的共同訴訟人； （5）對債務人全部財產的執(zhí)行等同于對債務人財產的個別執(zhí)行。,2、非訴訟說： （1）債務人

6、本人可申請自己破產，在民事訴訟中不存在債務人就自己的財產申請扣押執(zhí)行的情況； （2）破產程序中設有破產管理人和債權人會議等專門機構，而訴訟中不具備債權人自治性質的內容； （3）破產人在程序中不僅喪失對財產的管理、處分權，人身自由與社會任職資格也受到許多限制，民事訴訟中的債務人地位則不同。 3、破產清算程序具有訴訟、清算、執(zhí)行的因素。,三、破產法的立法體例,1、商人破產主義、一般破產主義、折中破產主義（適用主體的范圍） 折中（商人的破產程序與非商人不同） 2、職權主義、申請主義、折中主義（破產程序啟動方式的不同） 折中（原則上依申請，特殊情況下個別訴訟中的債務人存在破產原因時依職權）,3、固定主

7、義與膨脹主義（破產財產的范圍） 固定主義：破產財產的構成以破產宣告時債務人所擁有的財產為限，破產宣告后債務人取得的財產不屬于破產財產； 膨脹主義：破產財產的構成不以破產宣告時債務人所擁有的財產為限，凡破產程序終結前歸屬于破產人的所有財產均屬于破產財產。,4、免責主義與不免責主義（非法人破產終結后對剩余債務的清償責任的分類）,第三節(jié) 破產法的立法目的,一、債權人利益的保護 債權債務關系的特征：有期限性、平等性、易爭執(zhí)性； 債權債務糾紛可通過私下和解、個別訴訟、個別履行、個別執(zhí)行來解決； 當債務人資產資不抵債時，債權人之間存在競爭；,執(zhí)行優(yōu)先主義： （“先來者沾光，后來者遭殃”） 執(zhí)行平等主義：

8、給債權人利益以平等的和最大限度的保護是破產法的首要目的，其超越個別債權人利益的局限，通過排除個別債權人的強制執(zhí)行而為全體債權人提供一體的平等保護，這是破產程序不同于個別強制執(zhí)行程序的功能所在。,二、債務人的必要挽救與救濟 1、可自己申請破產，從個別訴訟和執(zhí)行的繁瑣中解脫出來； 2、可進行破產和解； 3、可進行破產重整。 三、有序的市場主體退出機制 1、避免連鎖破產； 2、資源優(yōu)化配置。,第四節(jié) 企業(yè)破產法（試行）與新企業(yè)破產法的制定頒布,一、企業(yè)破產法（試行） 1986年12月通過 缺陷： 1、適用范圍限定為全民所有制企業(yè)； 2、宣告企業(yè)破產的原因是“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)?/p>

9、期債務”； 3、債務人申請破產須經(jīng)上級主管部門同意； 4、債務人不能直接提出破產整頓的申請，只有債權人提出破產申請的案件，在法院受理案件后3個月內，債務人的上級主管部門提出對債務人進行整頓的，債務人方可進入和解整頓程序。,二、新企業(yè)破產法及其主要突破 2006年8月通過； 突破： 1、賦予非法人組織以破產能力； 2、設定了獨立的破產清算、破產重整、破產和解程序；（當事人提出破產申請時可直接提出清算申請，也可依法直接提出和解或重整申請） 3、確立了破產管理人在破產程序中國的中心地位（規(guī)定了破產管理人的任職資格和條件）。,第二章 破產申請與破產案件的受理,第一節(jié) 破產程序開始的要件 一、破產程序開

10、始的要件概說 破產條件，指啟動或進入一項破產程序應當具備的各種條件。 形式要件：破產申請、申請人適格、接受申請、法院管轄權等。 實質要件：破產能力與破產原因,二、破產能力要件,指債務人能夠被宣告破產的資格 破產能力涉及的范圍包括： 1、法人的破產能力問題； 2、特殊行業(yè)以及特殊企業(yè)的破產能力問題； 3、自然人尤其是作為消費者的自然人的破產能力問題； 4、外國人的破產能力問題。,三、破產原因要件,1、界定：指就債務人存在的能夠對債務人開始破產程序的原因和根據(jù)，又稱破產界限。 2、破產原因的核心內涵：不能清償 指支付不能或無力清償，指債務人對于已屆清償期而受請求的債務不能實施清償?shù)目陀^狀態(tài)。,3、

11、大陸法系對于“不能清償”的發(fā)展,（1）支付停止：指債務人對到期債務積極地或者消極地、明示或默示地表示不能清償?shù)男袨楹蜖顟B(tài)。（一種推定的破產原因） 支付停止呈連續(xù)狀態(tài)，無相反證據(jù)情況下，推定為不能清償?shù)狡趥鶆铡?（2）債務超過：又稱資不抵債，指債務人的負債總額超過其積極財產總額的狀態(tài)。 （一種事實確定，但不一定準確）,4、英美法系的“不能清償”標準： 現(xiàn)金流量標準 資產負債標準 5、我國破產原因要件 企業(yè)破產法第2條：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務?！?第二節(jié) 破產申請與破產案件的管轄,一、破產申請的主體 1、債權人 2、債務人

12、 3、清算中法人的清算人,二、破產申請的形式,（一）申請人應向法院提交破產申請書，申請書應載明下列事項： 1、申請人、被申請人的基本情況； 2、申請目的； 3、申請的事實和理由； 4、法院認為應當記載的其他事項,（二）債務人提出申請的，還應提交以下資料： 1、企業(yè)財產狀況說明書； 2、債務清冊、債權清冊； 3、財務會計報告； 4、職工安置預案； 5、職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況說明書。,（三）債權人申請的，還應提交以下資料： 債權的性質、數(shù)額、有無財產擔保 （四）破產申請的撤回 在法院審理破產案件前，債務人或債權人可請求撤回破產申請 清算中的法人資不抵債的，不可撤回破產申請,三、破產

13、案件的管轄,（一）破產案件的地域管轄 由債務人所在地法院管轄 理由： 1、便于對債務人財產的清理、變價和分配； 2、債權人通常人數(shù)眾多，無法確定由某一債權人所在地法院管轄,（二）破產案件的級別管轄 2002年最高法發(fā)布的破產法規(guī)定的司法解釋第2條規(guī)定： 基層法院一般管轄縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機關登記企業(yè)的破產案件； 中級法院一般管轄地區(qū)、地級市以上工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件。,第三節(jié) 破產申請的受理及其法律效力,一、破產申請的受理 破產申請非破產程序開始的標志，只有其符合法定條件并由法院受理后，才產生破產程序開始的效力。 法院自裁定受理破產申請之日起25日內通知已知債權人，并

14、予以公告。通知和公告應載明下列事項：1、申請人、被申請人的名稱或姓名；2、法院受理破產申請的時間；3、申報債權的期限、地點和注意事項；4、管理人的名稱或姓名及處理事務的地址；5、債務人的債務人或財產持有人應向管理人清償債務或音樂會財產的要求；6、第一次債權人會議召開的時間和地點。,二、破產保全與破產凍結,（一）破產保全 時間期限：自法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日。 債務人的有關人員（法定代表人或高管）承擔下列義務： 1、妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料；2、根據(jù)法院、破產管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；3、列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；

15、4、未經(jīng)法院許可，不得離開住所地；5、不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高管。,（二）破產凍結,1、破產制度主要功能的實現(xiàn)途徑：防止個別債權人對債務人的個別執(zhí)行行為。 2、英美法系的自動凍結制度：指在當事人向法院提出破產申請后，所有有關債務人財產的執(zhí)行行為及其他對債務人的財產構成消極影響的行為均應中止。 3、我國的破產凍結制度：法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止；債務人不得對個別債權人的債務實施清償；債務人的全部財產應當統(tǒng)一納入破產管理人的管理之下。,三、破產債權的申報,（一）債權申報的期間 申報期間長短的確定應考慮的因素： 1、債權的保護程度；2、案件處理的效

16、率。 我國規(guī)定：最短不少于30日，最長不超過3個月。 （二）破產債權申報的特殊問題 1、連帶債權人的債權申報問題； 2、債務人的保證人或其連帶債務人的債權申報問題； 3、在限定的債權申報期內，債權人未按時申報的情況。,第三章 破產管理人,第一節(jié) 破產管理人概說 一、概念 指依照破產法規(guī)定，在破產重整、破產和解和破產清算程序中負責債務人財產管理和其他事項的機構或個人。 二、破產管理人的法律地位 國內外的理論界說：代理說、職務說、財團代表說等,破產財團代表說：指債務人財產因破產程序的開始或破產宣告裁定的作出而成為以破產預防或破產清算為目的而獨立存在的財產，這些財產整體人格化則形成破產財團，破產管理

17、人是這種人格化財產的代表機關。 理論前提：承認權利客體的人格化 優(yōu)點：利于管理人在利益上獨立于破產人與債權人，保證破產程序公正合理地進行。,第二節(jié) 破產管理人的任職資格與選任方式,一、任職資格 二、選任方式 國外：1、由法院選任；2、由債權人會議選任；（利益沖突）3、以法院選任為原則同時參考債權人會議的意見 破產法第22條規(guī)定：“管理人由法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高法規(guī)定?！?第三節(jié) 破產管理人的職責與監(jiān)督,一、職責 （一）具體職責 （二）法院的限制 （三）債權人會議的限制 二、

18、監(jiān)督 破產法第23條：“管理人依照枉法規(guī)定執(zhí)行職務，向法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)管，管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問?！?第四章 破產財產、破產費用與共益?zhèn)鶆罩贫?第一節(jié) 破產財產制度 一、破產財產的概念與破產財團制度 （一）概念 指破產宣告后為保證破產分配的順利進行，依法由破產管理人收集和管理起來的破產人的全部財產。 （二）破產財團制度,二、破產財團的分類及構成,（一）破產財團的一般分類 1、法定財團 又稱當然財團，指在破產程序進行中歸屬于破產人的，依法應當由破產管理人掌握和管理的破產財產集合。一般包括破產宣告時屬于破產人的財產以及應由

19、破產人將來行使的財產請求權，加上破產宣告后破產人新取得的財產。,2、實在財團 又稱現(xiàn)有財團，指破產宣告后為破產管理人實際占有和支配的并且計入破產財產目錄的財產。 3、分配財團 指在破產程序進行中，經(jīng)過破產管理人對財產的整理所形成的可供一般破產債權人分配的財產。,三、企業(yè)法人破產時破產財產的范圍,破產法第30條：“破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產，為債務人財產?！?特殊的破產財產范圍：（1）管理人通過行使破產撤銷權追回的財產；（2）法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務而欠繳的出資數(shù)額；（3）管理人應當追回原債務人的董事、監(jiān)事和高管利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產；（4）債務人提供的擔保標的物的價值超過其所擔保的債務數(shù)額的超過部分。,第二節(jié) 破產費用,一、破產費用的概念 指法院在受理破產案件時收取的案件受理費以及破產程序進行中為全體債權人利益和程序進行所必需而支付的各項費用的總稱。 二、破產費用的構成標準與范圍 （一）標準：1、為全體債權人利益而應支付的費用或產生的請求權；2、為程序公正及程序順利進行所必需而支付的費用和產生的請求權；3、基