公司控制權(quán)糾紛公司法

幻燈片 1公司控制權(quán)糾紛公司控制權(quán)糾紛王光英北京市律師協(xié)會(huì)公司法專業(yè)委員會(huì)秘書長(zhǎng)盈科律師事務(wù)所高級(jí)合伙人律師中國人民大學(xué)兼職教授國際并購控制權(quán)專家2013 年 11 月 5 日幻燈片 2 王光英律師主要研究世界各國公司控制權(quán)。 業(yè)務(wù)范圍：1. 重大疑難公司控制權(quán)糾紛案件代理；2.國際并購控制權(quán)專項(xiàng)顧問。單件案件收費(fèi)額不低于人民幣 100 萬元。主講人簡(jiǎn)介 國際并購控制權(quán)、公司控制權(quán)糾紛?；脽羝?3內(nèi) 容 提 要1引言2控制權(quán)基礎(chǔ)理論3世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定4重大疑難控制權(quán)糾紛中國律師控制權(quán)訴訟業(yè)務(wù)前沿56結(jié)語幻燈片 4一、引言 公司控制權(quán)問題涵蓋了非常豐富的制度內(nèi)容,代表著公司決策的形成過程和目的效力,是近 100 年來研究公司行為或者公司組織領(lǐng)域的核心問題。很少有課題能夠像公司控制權(quán)一樣,如此長(zhǎng)時(shí)期引發(fā)人們的關(guān)注。 美國世達(dá)律師事務(wù)所創(chuàng)始人約瑟夫-弗洛姆曾說：“如果有一項(xiàng)權(quán)利企業(yè)家非爭(zhēng)不可的話，我想只能是控制權(quán)了。 ”幻燈片 5二、控制權(quán)基礎(chǔ)理論（一）公司控制權(quán)概念控制公司，決定公司利益走向的權(quán)利?；脽羝?6二、控制權(quán)基礎(chǔ)理論（二）不同門派對(duì)公司控制權(quán)的定義在 1932 年伯利和米恩斯認(rèn)為，控制權(quán)是通過行使法定權(quán)力或施加影響，對(duì)大部分董事有實(shí)際的選擇權(quán)；德姆塞茨認(rèn)為，控制權(quán)“是一組排他性使用和處置企業(yè)資源的權(quán)利束” 。他強(qiáng)調(diào)剩余權(quán)力：他可以獨(dú)立于其他所有者的合同，而與他們進(jìn)行合同再談判。自從格羅斯曼、哈特和約翰莫爾等人提出不完全契約理論后(以下簡(jiǎn)稱為GHM 理論)，控制權(quán)研究的重心開始轉(zhuǎn)向剩余控制權(quán)。格羅斯曼和哈特最早明確提出剩余控制權(quán)的概念，他們認(rèn)為“剩余控制權(quán)是資產(chǎn)所有者可以按任何不與先前合同、習(xí)慣或法律相違背的方式?jīng)Q定資產(chǎn)所有者的權(quán)利” ?；脽羝?7二、控制權(quán)基礎(chǔ)理論（三） GHM 模型理論GHM 模型與 1 供需曲線圖像模型、2 薩繆爾遜（Paul Samuelson）的重疊代模型、3 拉豐（Jean-Jacques Laffont）和梯若（Jean Tirole）的非對(duì)稱信息模型、4 道格拉斯戴蒙德（Douglas Diamond）和迪布維格（Philip Dybvig）的銀行擠兌模型一起，被稱為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)五大標(biāo)準(zhǔn)分析工具。GHM 模型將所有權(quán)定義為：擁有剩余控制權(quán)或事后的控制決策權(quán),剩余控制權(quán)直接來源于對(duì)物質(zhì)資產(chǎn)的所有權(quán)，剩余控制權(quán)天然地歸非人力資本所有非人力資本所有者即股東,擁有公司的剩余控制權(quán)或者所有權(quán), 也就掌握了公司治理的主控權(quán),股東既是公司治理的主體,也是公司治理的受益者?；脽羝?8三、世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定（1）中國公司法公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利（4）全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外（35） 股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) （37）股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 （43）董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 （49）公司法涉及到章程的共 65 個(gè)條款，其中包括 36 個(gè)涉及條款和 29 個(gè)自由約定條款。涉及條款 11，12，13，19，20，22，23，25，30，31，34，40，53，59，61，66，74，75，77，82，84，87，91，93，94，97，98，104，113，148，149，150，153，182，193，195自由約定條款 16，28，38，42，43，44，45，46，47，49，50，51，52，54，56，71，72，76，101，105，106，118，120，142，166，167，170，181，217?；脽羝?9三、世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定（1）中國上市公司收購管理辦法收購人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。 （5）有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)（84）(一)投資者為上市公司持股 50%以上的控股股東;(二)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過 30%;(三)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;(四)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;幻燈片 10三、世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定（2）美國標(biāo)準(zhǔn)公司法 、 特拉華州公司法規(guī)定：如果章程未對(duì)董事會(huì)權(quán)力進(jìn)行限制，公司權(quán)力歸董事會(huì)。擁有一套默認(rèn)制度，根據(jù)該制度，法律默認(rèn)規(guī)則的變更，自動(dòng)適用章程中沒有明確相反規(guī)定的公司。章程的修改必須先經(jīng)董事會(huì)的提議，股東才有權(quán)召開股東會(huì)修改公司章程。雙邊否決權(quán)，無論董事會(huì)還是股東會(huì)無權(quán)單獨(dú)修訂章程。幻燈片 11三、世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定（3）英國示范章程條款由公司章程對(duì)公司控制權(quán)自由安排，除非法律明確禁止或章程規(guī)定與法律沖突。公司章程修改需要 75%超級(jí)多數(shù)通過，無需經(jīng)董事會(huì)提議?；脽羝?12三、世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定（3）其他各國涉及公司控制權(quán)代表性內(nèi)容德國雙層董事會(huì)結(jié)構(gòu)。法國章程選擇和默認(rèn)原則，可以選擇單層也可以選擇雙層結(jié)構(gòu)，未選默認(rèn)單層。英國的“不挫敗” 被收購時(shí)管理層在股東會(huì)批準(zhǔn)前不可輕舉妄動(dòng)。美國的“毒丸計(jì)劃” ，根據(jù)章程和普通公司法，管理層擁有該項(xiàng)權(quán)利，不需要股東會(huì)批準(zhǔn)?；脽羝?134、重大疑難控制權(quán)糾紛（一）內(nèi)蒙某房地產(chǎn)公司控制權(quán)糾紛案案件情況：內(nèi)蒙赤峰商人張寶，經(jīng)朋友介紹認(rèn)識(shí)了福建房地產(chǎn)投資商王強(qiáng)，張寶稱自己在當(dāng)?shù)赜幸欢P(guān)系網(wǎng)，可以在赤峰以優(yōu)惠價(jià)格拿到一塊土地，可以開發(fā)住宅，但自己苦于缺少開發(fā)資金，無法取得該地塊。二人進(jìn)過幾次溝通，王強(qiáng)滿口應(yīng)允，其負(fù)責(zé)全部資金，張寶負(fù)責(zé)維護(hù)當(dāng)?shù)仃P(guān)系，二人組建房地產(chǎn)開發(fā)公司共同進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)。但在組建公司時(shí)，王強(qiáng)主張自己出資 2100 萬，占股本 70%，張寶需要出資 900 萬，占股本 30%。張寶無奈同意，二人遂組建了日出東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。公司注冊(cè)資本 3000 萬，雙方股權(quán)比例 70%,30%。雙方按出資比例承擔(dān)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)利潤(rùn)，公司章程規(guī)定王強(qiáng)為執(zhí)行董事，張寶為監(jiān)事?；脽羝?14公司用 3000 萬注冊(cè)資本繳納了土地出讓金，獲得了土地開發(fā)權(quán)。因項(xiàng)目資金緊張，王強(qiáng)請(qǐng)張寶繼續(xù)出資，張寶講自己其他項(xiàng)目資金吃緊，無力繼續(xù)出資，但為了繼續(xù)開發(fā)，他說服妻子李麗把屬于李麗自己的 3000 萬以月利 1.8 的利率借給房地產(chǎn)開發(fā)公司一年，股東雙方在此前繼續(xù)以各種方式融資，王強(qiáng)同意，公司召開了股東會(huì)二股東同意借款，公司與李麗簽訂借款合同。在這之后，張寶未作任何其他出資。3000 萬元在項(xiàng)目上很快用完，王強(qiáng)多方籌集額，通過以自己的會(huì)所抵押、向朋友借貸等多種方式，以個(gè)人名義又陸續(xù)對(duì)項(xiàng)目投入近7000 萬元，公司賬目記借款。幻燈片 15剛開始合作時(shí)，王強(qiáng)作為執(zhí)行董事和董事長(zhǎng)，與王強(qiáng)共同管理公司，張寶派財(cái)務(wù)人員控制財(cái)務(wù)。公司成立約半年后，王強(qiáng)因個(gè)人原因需要隱居加拿大一段時(shí)間，無法管理公司，于是股東召開股東會(huì)，決定由張寶作為總經(jīng)理掌管公司日常管理事務(wù)，但涉及到重大資金、重大決策、項(xiàng)目工程進(jìn)度等重要事務(wù)，張寶需要向王強(qiáng)發(fā)函件由其批準(zhǔn)后方可執(zhí)行，公章由張寶和王強(qiáng)委派的人共同管理。王強(qiáng)出國期間，張寶辭退王強(qiáng)委派人員，控制了公司和公章，同時(shí)拒絕向王強(qiáng)請(qǐng)示和匯報(bào)。半年后，王強(qiáng)回國，張寶以王強(qiáng)不出資構(gòu)成違約理由，不允許王強(qiáng)進(jìn)入公司。經(jīng)過多次磋商，二人以股東會(huì)決議的方式達(dá)成一致，制定了一份股東會(huì)決議?；脽羝?16股東會(huì)決議內(nèi)容如下：1、張寶在決議后半年內(nèi)代公司償還 3000 萬借款本息；超過半年后月息案 3%計(jì)算；2、張寶若在決議后一年內(nèi)沒有歸還上述借款本息，張寶同意把自己 30%股權(quán)以 3000 萬價(jià)格轉(zhuǎn)給王寶；3、張寶若在決議后一年內(nèi)歸還了上述借款本息，王強(qiáng)同意把自己 70%股權(quán)以 5000 萬價(jià)格轉(zhuǎn)給張寶。4、特別規(guī)定，張寶退出公司后，其投入公司的 7000 萬元，由王強(qiáng)歸還，月利 1.8%?；脽羝?17張寶未按決議歸還欠款本息。李麗起訴張寶、開發(fā)公司要求二被告成連帶責(zé)任歸還本金 3000 萬元及利息 2000 余萬元。張寶聘請(qǐng)律師，要求駁回李麗訴訟請(qǐng)求，同時(shí)要求根據(jù)自己的實(shí)際出資重新確定股東股權(quán)比例?；脽羝?18四、重大疑難控制權(quán)糾紛（二）某房地產(chǎn)公司控制權(quán)糾紛案案件情況：某房地產(chǎn)公司開發(fā)過程中，缺乏資金，于是進(jìn)行融資。某小額信貸公司張某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)了沈陽某房地產(chǎn)公司董事長(zhǎng)王某。張某與該房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，由張某投資 8000 萬元，合作開發(fā)特定項(xiàng)目房地產(chǎn)。張某與公司在該項(xiàng)目上利潤(rùn)共享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，五五分成，若各方繼續(xù)投入，每方多投入 2000 萬，稀釋對(duì)方 8%的權(quán)益。為了保證張某投資安全，王某把自己的 45%股權(quán)臨時(shí)過戶給了張某用于擔(dān)保，并約定合作結(jié)束后在無常過戶回來，張某只享有擔(dān)保權(quán)，不享有有任何股東權(quán)。合作合同約定產(chǎn)生爭(zhēng)議由張某所在地仲裁委仲裁?；脽羝?19張某以借款名義借走已投入的 8000 萬元的 7000 萬元，未歸還。房地產(chǎn)開發(fā)公司在公司起訴張某，要求把股權(quán)過戶回來。法院判決股權(quán)過戶回王某名下。張某以王某違約為名在仲裁委起訴公司要求賠償 2 億人民幣。幻燈片 20五、中國律師控制權(quán)訴訟業(yè)務(wù)前沿（一）國際并購控制權(quán)前沿業(yè)務(wù)簽訂國際并購合同盡職調(diào)查、控制權(quán)審查、控制權(quán)設(shè)計(jì) 反收購手段或接管 控制權(quán)獲取 并購的前沿和核心 接管應(yīng)對(duì) 控制權(quán)爭(zhēng)奪 并購控制權(quán)安排幻燈片 21五、中國律師控制權(quán)訴訟業(yè)務(wù)前沿（二）公司控制權(quán)糾紛代理前沿業(yè)務(wù)公司控制權(quán)糾紛訴訟 股東對(duì)公司或項(xiàng)目控制權(quán)爭(zhēng)奪訴訟 國際投資者控制權(quán)爭(zhēng)奪訴訟 家族成員控制權(quán)爭(zhēng)奪訴訟 股東控制權(quán)糾紛 國際合資合作控制權(quán)糾紛 家族公司控制權(quán)糾紛幻燈片 22六、結(jié)語公司控制權(quán)是企業(yè)家掌控