法下的勞務(wù)派遣與外包承攬運作探討上海版.ppt

優(yōu)秀精品課件文檔資料,新法下的勞務(wù)派遣與外包承攬運作探討（上海版）,前言,中華人民共和國勞動合同法于2007年6月29日由十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過，并由中華人民共和國國家主席頒布，自2008年1月1日起施行。 對于立法程序而言，她的降生是一個過程的結(jié)果，而對于法律實施而言，對于廣大的人力資源從業(yè)者，它僅僅才是開始。 我們對此法作了系統(tǒng)的學(xué)習(xí)和分析，結(jié)合派遣行業(yè)的特性，從專業(yè)的角度探討操作，給予現(xiàn)行的派遣機構(gòu)、派遣客戶及在合同法碰撞中尋求用工解決方案的企業(yè)一些實操建議。 本文分為基礎(chǔ)、進階、升華、運營、歷史五篇及姐妹篇。 前言：人力成本常識 基礎(chǔ)篇：勞務(wù)派遣的定義、資質(zhì)、分類 進階篇：派遣條款解讀實操對策 升華篇：勞務(wù)派遣的隱性價值 運營篇：代理、派遣、承攬 歷史篇：派遣的起源與政策 姐妹篇：勞動合同法之精析之HR實務(wù)操作流程培訓(xùn)教材與相關(guān)文本,840元 單位應(yīng)按規(guī)定另行支付：個人依法繳納的社會保險費和住房公積金；延長法定工作時間的工資；各種津貼；飯貼、交通補貼、住房補貼。 一個企業(yè)實際工資支出成本應(yīng)該是多少？,前言 人力成本知多少？,上海最低工資標(biāo)準(zhǔn),上海最低工資標(biāo)準(zhǔn),上海籍1 840+162.7+53+23.64+70+599.86=1749.20 上海籍員工繳納社保的成本是：最低工資最低社保繳納標(biāo)準(zhǔn)最低公積金繳納標(biāo)準(zhǔn)殘保金新法出來后的每滿一年的經(jīng)濟補償金+企業(yè)承擔(dān)的四金 上海籍2 840+53+70+422.50=1385.50 上海籍員工繳納鎮(zhèn)保的成本是：最低工資最低公積金繳納標(biāo)準(zhǔn)新法出來后的每滿一年的經(jīng)濟補償金+企業(yè)承擔(dān)的鎮(zhèn)保和公積金 非上海籍840+204.80+70+53+53=1220.80 非上海籍員工成本是：最低工資外來勞動力綜合保險新法出來后的每滿一年的經(jīng)濟補償金最低公積金繳納標(biāo)準(zhǔn) 非正規(guī)就業(yè)840+70+92.40313=1317.40 非正規(guī)就業(yè)組織的上海籍員工成本是：最低工資新法出來后的每滿一年的經(jīng)濟補償金最低社保繳納標(biāo)準(zhǔn)+企業(yè)承擔(dān)的三金 非全日制用工 實際用工時間7.5（1+48%),前言 人力成本知多少？,除此之外，做為企業(yè)還可能承擔(dān)： 教育經(jīng)費 工資總額的1.5%（就業(yè)促進辦法08年01月01日） 工會費 工資總額的2%工會費(其40%上交上級工會) 欠薪保障金 840/年（上海欠薪保障辦法07年10月01日) 殘保金 現(xiàn)行社保工資總額1.6%；假設(shè)明年征收方式調(diào)整，按1.5%工資總額 檔案管理費 上海籍員工100-240/人/年 企業(yè)所得稅（工資部份） 現(xiàn)行內(nèi)資高于1600的，浦西33%浦東15%,勞務(wù)派遣的雙方最關(guān)心的就是成本，讓我們從成本開始！,前言 人力成本知多少？,前言 勞務(wù)派遣者的法律視野,財稅類 企業(yè)會計準(zhǔn)則基本準(zhǔn)則(企業(yè)會計準(zhǔn)則第9號職工薪酬) 2007年1月1日 “關(guān)于調(diào)整企業(yè)所得稅工資支出稅前扣除政策的通知” 2006年7月1日 企業(yè)所稅得稅法 2007年1月1日起（關(guān)注近期企業(yè)所得稅法實施細(xì)則出臺） 勞動法規(guī)類 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二) 2006年10月1日 中華人民共和國勞動合同法 2008年1月1日 中華人民共和國就業(yè)促進法勞動就業(yè)與就業(yè)管理規(guī)定2008年1月1日 殘疾人就業(yè)條例 2007年5月1日 勞動部關(guān)于勞動合同法實施細(xì)則49條 2007年12月 中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法社會保險法 職工帶薪年休假規(guī)定 工資支付法明年立法 上海地方類 上海市集體合同條例 2008年1月1日 08年修訂上海市勞動合同條例 關(guān)于調(diào)整本市城鎮(zhèn)企業(yè)基本養(yǎng)老金計發(fā)辦法的通知2007年9月1日 上海市企業(yè)欠薪保障金籌集和墊付的若干規(guī)定 2007年10月1日,前言 勞動爭議的趨勢,中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法明年立法 可能： 1、擴大適用范圍 2、勞動爭議最長四十五天結(jié)案; 3、增加一裁終局的案件范圍; 4、勞動仲裁免費; 5、勞動仲裁有效時效一年； 6、單位在規(guī)定時限不提供材料的，采利于勞動者的理解。,這個法規(guī)出臺，將會導(dǎo)致派遣雙方發(fā)生仲裁的機率增加！,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣常識,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣常識 勞務(wù)派遣、人才外包、人事外包的分類與定義 用人單位與用工單位的明確區(qū)分 勞務(wù)派遣的資質(zhì)探討 勞務(wù)派遣中的勞動關(guān)系,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣定義,外包行業(yè)的形成背景、經(jīng)營的多樣化創(chuàng)造了很多令人混淆的名詞，新法出臺僅對其中勞務(wù)派遣進行了界定，但也使不同機構(gòu)進退時有著更靈活的選擇。,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣用人與用工單位,新法重新定義了用人單位與用工單位。 第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位。 第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。 那么，我們需要做哪些調(diào)整，有哪些注意事項呢？,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣資質(zhì)分析,營業(yè)執(zhí)照中的勞務(wù)派遣、人才派遣，明確了其經(jīng)營范圍。 營業(yè)執(zhí)照中的勞務(wù)服務(wù)、勞務(wù)輸出，允許了此類經(jīng)營。 非正規(guī)就業(yè)組織的勞務(wù)服務(wù)，默許了這類形式。 歸根結(jié)底，是在于稅務(wù)部門的差額繳稅制的認(rèn)可。 思考：外包承攬，什么樣的經(jīng)營范圍才能使用？ 注意：外包承攬是法律許可的經(jīng)營形式 勞務(wù)派遣是勞動合同法定義的用工形式 兩者因此存在質(zhì)的區(qū)別,用人單位,用工單位,勞務(wù)派遣勞動者,勞務(wù)派遣協(xié)議,支付派遣費用等,工資等,勞動合同關(guān)系,提供勞動,指揮命令關(guān)系,上崗協(xié)議,一重三角的勞動關(guān)系勞動合同,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣關(guān)系,一重雙層勞動關(guān)系,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣一重關(guān)系學(xué)說,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣雙重關(guān)系學(xué)說,雙重勞動關(guān)系說 在勞務(wù)派遣中,用人單位和勞動者之間,以及用工單位與勞動者之間形成的都是“特殊勞動關(guān)系”。這種關(guān)系是介于“標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系”和“民事勞務(wù)關(guān)系”之間的過渡狀態(tài)。 特殊勞動關(guān)系是主體資格上有瑕疵的勞動者與用工單位形成的一種用工關(guān)系。這里的“瑕疵”是指勞動者與另一用人單位存有勞動合同關(guān)系,或者不符合勞動法律規(guī)定的訂立勞動合同的主體條件。 勞務(wù)派遣中形成的特殊勞動關(guān)系是各種特殊勞動關(guān)系形態(tài)中的一個典型。雙重特殊勞動關(guān)系的疊加可以說構(gòu)成了一個完整的勞動關(guān)系。現(xiàn)在，雙重勞動關(guān)系已大量存在,承認(rèn)雙重勞動關(guān)系已是世界各國的發(fā)展趨勢。,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣雙重關(guān)系學(xué)說,新合同法中我們也看到，勞動者與一個雇主簽訂了勞動合同,只要在第一雇主允許范圍內(nèi),可以與另外一個雇主成立另外一個勞動關(guān)系。因此,主體資格應(yīng)是不成問題的。 勞動派遣不同于普通的雙重勞動關(guān)系,稱“準(zhǔn)雙重勞動關(guān)系”更為確切,以區(qū)別典型的雙重勞動關(guān)系。這種準(zhǔn)雙重勞動關(guān)系雖然有兩個用人單位,派遣勞動者卻履行一份勞動任務(wù),獲得一份工資報酬,繳納一份社會保險,受兩個用人單位分別的管理。而兩個用人單位各承擔(dān)一部分勞動法及勞動合同中的義務(wù),共同構(gòu)成完整的一個勞動關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)。通過準(zhǔn)雙重勞動關(guān)系的確認(rèn),可以讓兩個用人單位同時承擔(dān)勞動法上的義務(wù),只不過根據(jù)不同情況二者承擔(dān)義務(wù)各有分工,對勞動者的基本權(quán)利分別給于保障,這種形式已經(jīng)在新出臺的勞動合同法得到了體現(xiàn)。,基礎(chǔ)篇 勞務(wù)派遣上海立法方式,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀 勞務(wù)派遣的立法背景 勞務(wù)派遣條款解讀,勞務(wù)派遣立法的原因 滿足：政府和勞動力市場需要； 應(yīng)對：單位出于解雇便利的意圖而采用勞務(wù)派遣用工； 應(yīng)對：用工單位出于降低員工工資的意圖而采用勞務(wù)派遣； 應(yīng)對：單位為了逃避社會保險等勞動法義務(wù)、因現(xiàn)行法律對勞務(wù)派遣沒 有任何規(guī)定； 解釋：形成大量的三方關(guān)系，現(xiàn)行的勞動法律法規(guī)有沒有規(guī)范，出現(xiàn)了 很多問題，因此立法試圖上調(diào)整這種原來沒有被勞動法納入的勞 動關(guān)系。,進階篇 勞務(wù)派遣立法背景,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,勞動合同法對勞務(wù)派遣做了條規(guī)定，讓我們來精讀這些條款。 第五十七條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元。(不滿50萬的，應(yīng)在新法實施時新增至50萬） 解讀1、這是勞務(wù)公司設(shè)立的基本條件。注冊資金是是企業(yè)法人能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)與能力，因此不少于五十萬元的規(guī)定也是派遣公司能夠承擔(dān)民事責(zé)任的一個最低要求。但是現(xiàn)在只要花5000元就能通過中介公司注冊一家五十萬元的企業(yè)，如何能夠在后續(xù)發(fā)生問題中保障其承擔(dān)責(zé)任的能力。 解讀2、資質(zhì)放開。這條規(guī)定的出臺，也就意味著原本上海人事局解凍派遣許可證的發(fā)放，接下來不管出臺任何政策規(guī)定，相信也是降低了門檻讓更多的機構(gòu)進行派遣行業(yè)競爭。 解讀3、概念普及。出臺派遣的若干規(guī)定也就代表著認(rèn)可了派遣這一特殊用工形式，使其能夠被企業(yè)和人才所接受，加快普及速度。 思考：不做派遣做外包承攬，這個政策還有用嗎？,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬，被派遣勞動者在無工作期間不得低于勞務(wù)派遣單位所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報酬。 解讀1：定義稱謂。從新定義了勞務(wù)派遣單位的法律稱謂，將勞務(wù)派遣單位稱為用人單位，而原實際用人單位改稱為用工單位，這也是我們在細(xì)讀此法之后要注意用詞及修改以前的文檔用詞。 解讀2：明確義務(wù)?！奥男杏萌藛挝粚趧诱叩牧x務(wù)”這一句話將使很多勞務(wù)派遣單位要求在今后對自身的內(nèi)部管理流程進行改造。我們要了解勞動合同法在制度、用人、管理、合同、薪資等多方面的規(guī)定去體會用人單位應(yīng)該承擔(dān)哪些義務(wù)。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,其次，勞務(wù)派遣單位需要重新訂立勞動合同，而這個勞動合同應(yīng)該如何修訂，應(yīng)該包括哪些內(nèi)容條款，這不僅僅是從這一規(guī)定就能起草的勞動合同，而是要通讀整個勞動合法之后慢慢斟酌的。同時由于用工單位的關(guān)聯(lián)性，這合同又不得不將用工單位引入的三性關(guān)系勞動合同。這將考驗一個勞務(wù)派遣機構(gòu)的法務(wù)與實操能力。 解讀3：約定勞動合同期限。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同。實踐中勞務(wù)派遣處于法律真空地帶，其不正常發(fā)展有點泛濫，為了限制這種不正常的發(fā)展，勞動合同法的兩大招數(shù)“簽訂二年以上合同”“勞動者無工作期間每月支付最低工資” 希望讓勞務(wù)派遣有序發(fā)展。這條規(guī)定的出臺對于用人和用工單位都是一種制約，提高了勞務(wù)用工的成本，也是被勞務(wù)派遣單位稱之為致命性打擊的條款，因此，對于要從事派遣的機構(gòu)和想將企業(yè)轉(zhuǎn)為派遣用工機制的企業(yè)，不得不注重此項條款的解決辦法。 解讀4：承擔(dān)義務(wù)。被派遣勞動者在無工作期間不得低于勞務(wù)派遣單位所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報酬。 這條條款補充了簽定二年合同如果出現(xiàn)無工作狀況，如又無法按照退回機制來解除勞動合同，用工單位就要承擔(dān)這一義務(wù)。這時候就將會促使和諧的用工單位與用人單位關(guān)系出現(xiàn)爭議。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,如何正確的理解五十八條的相關(guān)內(nèi)容。 41. 勞務(wù)派遣單位不得訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。 42. 勞務(wù)派遣單位不得與被派遣勞動者約定試用期。 43. 勞務(wù)派遣單位不得招用非全日制用工，也不得將被派遣勞動者派至用工單位從事非全日制用工。 勞務(wù)派遣中由于受三性的定義，不會出現(xiàn)無固定期限勞動合同。 規(guī)定中增加后刪除的條款：訂立勞動合同不受第十四條第三項的約束。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。 用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。 解讀1：定義稱謂。這條規(guī)定除了定義用工單位這一名稱。相關(guān)的勞務(wù)派遣協(xié)議都是我們合同已經(jīng)很細(xì)化的條款，僅對一些尚未完善的機構(gòu)或者企業(yè)選擇派遣服務(wù)時應(yīng)注意一些細(xì)節(jié)條款。 解讀2：關(guān)系明確。訂立勞務(wù)派遣協(xié)議也就是說，勞務(wù)派遣單位與用工單位之間為民事法律關(guān)系，簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議為民事合同，受民法調(diào)整。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,解讀3：分割訂立數(shù)個短期協(xié)議一般只在操作一些想解決名份同時又希望拿到失業(yè)保險金的客戶中操作過，也有的是為逃避社會保險和合同期內(nèi)正常工資調(diào)整而操作這個，現(xiàn)在都將成為過去式。 但是回過頭想想，企業(yè)的用工有時并非是自已意愿可以決定的，而是根據(jù)生產(chǎn)發(fā)展?fàn)顩r或者可以是對派遣機構(gòu)進行考察而訂定的，但從細(xì)則中的規(guī)定看出，這個已經(jīng)將不再可能操作。 仔細(xì)閱讀這條款，用工單位與后面的連續(xù)用工期限，短期勞務(wù)派遣協(xié)議是否有欠妥的地方，前面強制性的要求用人單位和被派遣員工要訂立二年合同，那怎么會出現(xiàn)短期勞務(wù)派遣協(xié)議一說呢。 這個問題，就出在其本意是為了限制用工單位，在不同時間段分包給不同派遣機構(gòu)清洗用工年限。 用工年限真的能清洗嗎？,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,18. 勞動合同法第十四條第二款第一項“連續(xù)工作滿十年”是從勞動者開始為用人單位提供勞動時計算，包括勞動告同法施行前勞動者提供勞動的年限。 因用人單位的行政命令、業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)等原因，勞動者由一個用人單位到另一個用人單位工作并重新訂立勞動合同的，不論是否支付經(jīng)濟補償金，視同在同一用人單位連續(xù)工作，勞動者的工作年限合并計算為最后一個用人單位的工作年限。國家對國有企業(yè)改制另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 從勞動合同法實施細(xì)則中，立法者很清楚的用行政命令、業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)定義了，派遣是無法清洗用工年限，而且派遣機構(gòu)更重要的是，以后在選擇派遣中需要了解是第幾個接受者。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容告知被派遣勞動者。 勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。 勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。 解讀1：履行義務(wù)。勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容與規(guī)章制度等一樣要以公示的方式告知被派遣勞動者，以體現(xiàn)公平公正公開，公示的動作要做，在入職前就做個培訓(xùn)及簽到吧。 解讀2：履行義務(wù)?？丝蹌趧訄蟪旰褪杖≠M用對正規(guī)的派遣機構(gòu)這種做法不會出現(xiàn)，但是有些機構(gòu)是按照員工費用的1015管理費，或者是企業(yè)整體外包給勞動派遣單位一個打包費用，由外包公司自行設(shè)計薪酬福利，薪資多少，管理費的多少企業(yè)不再參與，這種服務(wù)收費模式將來如何應(yīng)對。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十一條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動條件和勞動報酬，應(yīng)當(dāng)按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 這條款的本意是為了維護被派遣勞動者的權(quán)益，經(jīng)濟越落后的地方勞動力越過剩，避免勞動者被派遣到經(jīng)濟發(fā)達(dá)地區(qū)后，從勞務(wù)派遣單位領(lǐng)取的勞動報酬卻還是落后地區(qū)的水平。 解讀1：按照用工單位所在地，本身就是不明確的定義。如果我們和總部在上海的企業(yè)簽定派遣協(xié)議呢，分派到全國，按照用工所在地，那是不是就是上海呢，這個標(biāo)準(zhǔn)相對其他城市是高的，反之，總部在西藏呢。從個人理解看，其應(yīng)該準(zhǔn)確的定義為：用工單位的實際工作所在地。 解讀2：企業(yè)將上海籍員工外派至異地，員工只愿享受上海的待遇和繳納上海的社會保險怎么辦？江蘇企業(yè)將本地員派往上海，員工愿意享受上海的待遇而不能在上海繳納社保怎么辦？從個人認(rèn)為這條款更應(yīng)該是經(jīng)雙方協(xié)商同意的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 欠成熟的條款僅可以做為參考而不應(yīng)該盲目的參照實施。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)： (一)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護； (二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬； (三)支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； (四)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)： (五)連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)派遣協(xié)議使用被派遣勞動者，不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。 解讀1：規(guī)定用工單位所執(zhí)行的義務(wù)是為了避免用工單位和用人單位相互推諉責(zé)任。其中第三條，支付加班費、績效獎金這一規(guī)定，如果從履行義務(wù)的角度是用工單位產(chǎn)生績效就要給予。那么，為了避免這種意外情況發(fā)生，那么我們就得在薪資制度中增加一欄績效獎金，即使就是把全勤獎改為績效獎金，只給50元也行。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)派遣協(xié)議使用被派遣勞動者，不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。 解讀2：與誰簽定勞務(wù)派遣議，就應(yīng)該由誰使用，將這個分成兩種情況看待。 1、當(dāng)一個由總部簽訂的派遣合同，派到此次合同法規(guī)定應(yīng)該與員工簽訂合同關(guān)系的非法人分公司，這是否屬于另外用人單位。如果是，那么企業(yè)或者派遣機構(gòu)為了避嫌此規(guī)定，那么應(yīng)該此次合同法出臺前后，要求重新簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議。 2、再看異地派遣操作，通常是由幾家沒有關(guān)聯(lián)的機構(gòu)簽定合作協(xié)議，互為代理操作。今天我們再看號稱全國聯(lián)盟的派遣機構(gòu)，客戶與上海的派遣機構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，員工可能是不簽上海派遣機構(gòu)的勞動合同，只是簽異地派遣機構(gòu)的勞動合同，或者簽了同時再簽一份異地派遣機構(gòu)的勞動合同。那么這中間的關(guān)系，誰為用人單位，誰為用工單位，權(quán)益由誰來保障，應(yīng)該遵循哪方的規(guī)章制度等等。這是異地派遣中的雷區(qū)，企業(yè)更應(yīng)該重視。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十三條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位其他勞動者的，參照用工單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的職工平均工資確定勞動報酬。 解讀：勞務(wù)派遣領(lǐng)域中對勞務(wù)派遣工往往不實行同工同酬，而是以身份計酬，派遣工的工資待遇比“正式員工”的工資待遇低得多，身份歧視問題突出。勞動合同法不遺余力的解決這些問題，此條款使得很多企業(yè)通過“編制”上的區(qū)分來實現(xiàn)待遇上的差異變得難以維續(xù)。 如何理解和實施同工同酬的概念將是一個重大挑戰(zhàn)。完善與變革企業(yè)薪酬制度這項工作應(yīng)由用工單位設(shè)計，如果在用工單位沒有能力設(shè)計薪酬體系的時候，這個責(zé)任就落在用人單體身上。我們可以考慮用簡單的寬帶薪酬來模擬解決此類問題，我們將工資體系分為基本工資崗位工資績效工資，基本工資按企業(yè)工齡、學(xué)歷、經(jīng)驗、社會工資水平衡量。 26. “同工同酬”是指用人單位對相同或者相近崗位上的勞動者或者被派遣勞動者，應(yīng)實行相同的工資分配制度。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十四條 被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。 有的專家認(rèn)為這條規(guī)定在十一項規(guī)定中是無足輕重的。而對于個人觀點，這條規(guī)定其實在應(yīng)對整個勞動合同法的執(zhí)行中，工會可以減少諸多不避要的麻煩，并給派遣機構(gòu)帶來更多的主動性與創(chuàng)造性，帶來更多的價值。 解讀：企業(yè)依法組建工會，被派遣者勞動者有權(quán)選擇。從新法中，我們看到工會在制度建議、用人留人中所發(fā)揮的重要性，而沒有工會的存在，則將此權(quán)力轉(zhuǎn)移到了職代會或全體員工身上，從控制力看，企業(yè)應(yīng)該更傾向于依賴工會。 但是不少企業(yè)認(rèn)為工會的建設(shè)會帶來諸多的不便同時影響生產(chǎn)發(fā)展，此時派遣機構(gòu)順勢承擔(dān)此義務(wù)解決企業(yè)的困惑，也符合外包之精髓，但是同時也帶來了派遣機構(gòu)本身工會的加強和服務(wù)功能。 而對每月職工工資總額的百分之二的工會經(jīng)費，如何運作成為員工福利的補充，使用工單位滿意。這又在考驗派遣服務(wù)機構(gòu)的智慧了。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十五條 被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。 如果用正常的眼光看待這個條款發(fā)現(xiàn)這和自己單位簽定合同的解除合同是沒有多大差別的，但是你再認(rèn)真的讀一遍兩遍就會有所不同。 解讀：無固定期限合同只要符合特定條件可以解除，派遣情況下的二年勞動合同，同樣是可以在特定條件下得到解除，本條明確提出用工單位的“退回機制”是用工單位潛在的風(fēng)險。 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位。這個特殊的規(guī)定真的要認(rèn)真去琢磨，我也曾經(jīng)忽略這一條款。這個規(guī)定限制了用工單位并不是在用工過程中隨意的將勞動者退回,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,勞務(wù)派遣單位，而是要符合三十九條和第四十條第一項，第二項規(guī)定情形?？陀^情況發(fā)生重大變化和協(xié)商不能達(dá)成一致的這條最靈活的條款，竟然在派遣中不能做為退回給勞務(wù)派遣單位解除勞動關(guān)系。 在簽定二年的勞動合同中，這種雙向制約的條款確實讓雙方難以應(yīng)對，不能退回就不能解除合同，不能解除合同企業(yè)不能提供工作，用工單位就要承擔(dān)支付報酬的義務(wù)。因此，用人單位與用工單位，必須在新版的勞動合同，規(guī)章制度，選擇用人、培訓(xùn)考核都層層把關(guān)，才能將雙方的用工風(fēng)險得以規(guī)避。 44. 被派遣勞動者可以依據(jù)勞動合同法第三十七條的規(guī)定提前三十日通知勞動派遣單位解除勞動合同。 45. 用工單位依據(jù)勞動合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項之外的規(guī)定，將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位的，勞務(wù)派遣單位不得以此為由解除勞動合同。 46. 勞務(wù)派遣單位支付經(jīng)濟補償?shù)那樾伟凑談趧雍贤ǖ谒氖鶙l的規(guī)定執(zhí)行。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。 解讀：這是明確勞務(wù)派遣的適用范圍，這也是回答企業(yè)為什么要使用勞務(wù)派遣，勞務(wù)派遣主要解決的問題是什么。這也直接決定了企業(yè)應(yīng)該如何使用勞務(wù)派遣。臨時性、輔助性和替代性的工作崗位是個很不錯的指引性意見，針對崗位來區(qū)分是否使用勞務(wù)派遣，核心崗位全部由本企業(yè)建立勞動關(guān)系，非核心崗位悉數(shù)外包，這樣至少解決了同工同酬的問題。 另外，對于幾十人以下的小型和微小型企業(yè)，全部人員外包或許是最理性的選擇，因為他們本身就沒有足夠的資本和專業(yè)人才來處理如此紛繁復(fù)雜的勞動用工事宜，與其一不小心就犯規(guī)，還不如交給專業(yè)機構(gòu)處理。 48. 臨時性，是指用工單位的工作崗位存續(xù)時間不超過六個月；輔助性，是指用工單位的工作崗位為非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性，是指用工單位的勞動合同制職工在該崗位上無法工作的一定期間，可由被派遣的勞動者替代工作。 用工單位在非臨時性、輔助性、替代性崗位上用工的，視為直接用工。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第六十七條 用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。 解讀：此條款對成立之初就考慮人員編制，規(guī)避用工成本的勞務(wù)派遣機構(gòu)，自然會在新法成立之前就做好各種調(diào)整工作。 但是針對不少公司下面成立非正規(guī)就業(yè)組織錄用員工交金的，這種狀況又如何應(yīng)對呢？ 47. 用人單位或其所屬單位通過出資、參股、控股、合作等方式設(shè)立勞務(wù)派遣單位，均屬于勞動合同法第六十七條中的“設(shè)立勞務(wù)派遣單位”。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第九十二條 勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 解讀：勞務(wù)派遣由于其用工靈活，成本降低，轉(zhuǎn)移風(fēng)險等特點，實踐中被大量企業(yè)采用。勞務(wù)派遣表現(xiàn)出來的最大特點是勞動力雇傭與勞動力使用相分離，勞動者與派遣單位有勞動關(guān)系之名卻無勞動之實，與用工單位無勞動關(guān)系之名卻存在勞動之實，形成了復(fù)雜的“有關(guān)系沒勞動，有勞動沒關(guān)系”的特殊形態(tài)。 正是由于勞務(wù)派遣的特殊性，實踐中勞動者的合法權(quán)益往往難以得到充分的保護，發(fā)生糾紛時派遣單位與用工單位相互推諉，讓勞動者無所適從，加上法律法規(guī)對勞務(wù)派遣的規(guī)定相對缺失，增加了勞動者維權(quán)的難度。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,解讀：為了解決這個問題，最高人民法院于2006年出臺的關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）首次對勞務(wù)派遣進行了規(guī)范，規(guī)定勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告，對解決此類糾紛提供了法律程序上的支持，但是處理起來仍缺乏實體上的依據(jù)。而這次新法則對勞務(wù)派遣用工形式進行了規(guī)范，限定了勞務(wù)派遣合同的期限;明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位義務(wù)外，規(guī)定了用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù);規(guī)定被派遣勞動者享有與用工單位勞動者同工同酬的權(quán)利;規(guī)定被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這些規(guī)定對派遣糾紛提供了實體上的依據(jù)，將對勞務(wù)派遣制度將產(chǎn)生深刻的影響。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,解讀：連帶責(zé)任。從法律依據(jù)來看，用人單位和用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任仍局限于一種情形，即用人單位給勞動者造成損害的情形。除此以外的情形，仍需由派遣協(xié)議來作具體約定。 實際上勞動合同法草案曾經(jīng)規(guī)定了勞動者權(quán)益在被派遣的工作崗位受到損害的，由勞動力派遣單位和接受單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。草案意思表達(dá)得很明確，用工單位的行為導(dǎo)致勞動者損害的，用人單位和用工單位需承擔(dān)連帶責(zé)任。但是最終定稿進行了修訂，可見立法者的目的是否定此情形連帶責(zé)任的承擔(dān)問題。 用人單位損害勞動者的利益，比如按照用人單位所在地的低水平支付勞動報酬，克扣勞動報酬等，而用工單位已經(jīng)按照派遣協(xié)議履行了支付的義務(wù)，用人單位的違法行為實際上與用工單位無多大關(guān)系，但按照勞動合同法的規(guī)定，用工單位需承擔(dān)連帶責(zé)任有失公允。相反，如果勞動者在用工單位受到損害，雖然是用工單位的直接行為所導(dǎo)致，但基于勞動者與用人單位存在勞動關(guān)系，用人單位需承擔(dān)用人單位的所有義務(wù)，所以用人單位和用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任是理所當(dāng)然的。,進階篇 勞務(wù)派遣條款解讀,第九十三條 對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第九十四條 個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,升華篇 勞務(wù)派遣隱性價值,、企業(yè)什么時候需要勞務(wù)派遣？ 、勞務(wù)派遣的隱性價值在哪里？,升華篇 勞務(wù)派遣需求,傳統(tǒng)的勞務(wù)派遣下，我們可以為用工單位解決： 外資辦事處代表處需要的是用人資格的解決。 事業(yè)單位等需要的是編制問題的處理。 內(nèi)資企業(yè)需要的是工資總額的避稅。 制造業(yè)需要的是勞動力的供給。 中小企業(yè)需要的是減少事務(wù)。 而用工風(fēng)險的規(guī)避，是指假設(shè)派遣機構(gòu)是專業(yè)的，他能夠在運作中熟悉的告訴你流程和應(yīng)規(guī)避的地方，當(dāng)然你千萬不要想信派遣是保險機構(gòu)，會為風(fēng)險買單。 而用工成本的優(yōu)化，是指假設(shè)派遣機構(gòu)是專業(yè)的，他能夠在運作中熟練的將很多成本優(yōu)化的技應(yīng)用，為您的企業(yè)省下幾十甚至上百萬的成本，當(dāng)然他一定要夠?qū)I(yè)。,升華篇 務(wù)派遣的隱性價值,勞務(wù)派遣 的應(yīng)用價值,應(yīng)對無固定期限合同之憂,化解經(jīng)濟補償金,人事事務(wù)外包功能突現(xiàn),規(guī)避風(fēng)險方式推陳出新,運營篇 勞務(wù)派遣運作與風(fēng)險,1、 派遣機構(gòu)要做什么？ 2、 企業(yè)需要什么樣的派遣機構(gòu)？ 3、 異地派遣的處理 4、 崗聘分離的技巧 5、 假外包真派遣的外包操作 6、 三性勞動合同文本的設(shè)計 7、 勞務(wù)派遣的趨勢前瞻 8、 勞務(wù)派遣的法律隱憂,運營篇 過渡階段派遣機構(gòu)要做什么？,派遣機構(gòu)要做什么？,員工內(nèi)訓(xùn)集思廣義,流程改造文本修訂,員工內(nèi)訓(xùn)集思廣義,學(xué)習(xí)新法解惑答疑,修訂合同平穩(wěn)過渡,業(yè)務(wù)評估尋求先機,組建工會強化服務(wù),制度修訂員工公示,內(nèi)部,客戶,運營篇 勞務(wù)派遣的使用思考,如何選擇評估 派遣機構(gòu)的能力？,“能與企業(yè)共進退，能夠參與企業(yè)實際工作 的勞務(wù)派遣單位”，大和小根本不重要,運營篇 勞務(wù)派遣運作實務(wù),二年合同系列問題,二年合同一定得簽嗎，能不能簽非全日 制或一定期限合同，一年合同行不行？,以后制造型企業(yè)常用的臨時性、季節(jié) 性用工怎么辦？有什么解決辦法？,如果簽兩年合同中企業(yè)不能提供 工作崗位，最低保障工資由誰支出？,運營篇 勞務(wù)派遣運作技巧,異地派遣問題？,跨地域的派遣模式還會存在嗎？,怎么解決二次轉(zhuǎn)包的問題？,怎么解決派遣單位與用工主體分離的問題？,運營篇 勞務(wù)派遣趨勢,人力成本優(yōu)化系列,個人所得稅,企業(yè)所得稅,社保系列之,個人所得稅法,新會計準(zhǔn)則,企業(yè)所得稅 之計稅工資,小企業(yè)欠薪保障金 殘疾人就業(yè)保障金 小城鎮(zhèn)社會保險 外勞力綜合保險等,運營篇 勞務(wù)派遣趨勢,采承攬之名 行派遣之實,三大權(quán)說,承攬人,定作人（發(fā)包人）,勞動者,勞動關(guān)系,承攬合同,指揮命令權(quán),時間安排權(quán),業(yè)務(wù)負(fù)擔(dān)權(quán),離派遣之形 轉(zhuǎn)代理之態(tài),集派遣之意 成外包之業(yè),歷史篇 勞務(wù)派遣發(fā)展階段,、中國勞務(wù)派遣的三個階段 、中國最早的派遣機構(gòu) 、中國勞務(wù)派遣快速發(fā)展的原因 、中國勞務(wù)派遣機構(gòu)的分類 、中國勞務(wù)派遣存在的問題分析 、中國勞務(wù)派遣的發(fā)展趨勢,歷史篇 勞務(wù)派遣發(fā)展階段,萌芽階段 最早出現(xiàn)的勞動派遣是為了彌補外國法人駐華機構(gòu)不得在我國境內(nèi)直接招工的政策限制； 服務(wù)于國有企業(yè)改革階段 為配合國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)變動、減員增效、主輔分離等改革所進行的勞動派遣。 滿足勞動力市場一般需求階段 派遣機構(gòu)的地位、業(yè)務(wù)都已社會化，服務(wù)對象包括各種所有制形式的雇主和本地、外地勞動者。目前我國整體上正處在第二階段向第三階段過渡的狀態(tài)，有些地方還處在第二階段。,中國最早的派遣的機構(gòu) 1980年10月30日國務(wù)院發(fā)布關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的暫行規(guī)定第十一條 。,1979年成立,歷史篇 勞務(wù)派遣發(fā)展階段,歷史篇 勞務(wù)派遣發(fā)展階段,快速發(fā)展原因,政府的政策,國有企業(yè)用工制度改革