合同成立商法案例教學(xué)PPT.ppt

合同的成立 第二次研討,案例回顧,2008年2月1日，我國a公司向加拿大的b公司發(fā)函，今有李寧牌運動鞋1，000雙，每雙價值50美元cif魁北克，貨到付款，外包裝為紙箱包裝，如需貨，請與我公司聯(lián)系，請在2月10日前予以回復(fù)，具體事宜以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)，合同發(fā)生的任何爭議，交由中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。2月8日b公司向a公司回函，希望外包裝采用木箱包裝，其他條件同意中方所提條件，請中方在2月20日前給予回復(fù)。中方在2月18日回復(fù)“同意你方其余條件，但包裝給我方造成成本上升，請加價至每雙51美元，此為我方最后條件，3月10日前回復(fù)有效”。b公司在3月8日回電同意中方條件，但在此期間，鞋類產(chǎn)品價格大漲，中方于3月6日去電對方，要求加價，但對方未予理睬。到3月15號，b公司要求a公司發(fā)貨，a公司拒絕。事后雙方補(bǔ)充了一份仲裁協(xié)議，提議把雙方的糾紛提交中國國際貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁。2010年3月20日，b公司向a公司住所地的人民法院起訴，要求a公司賠償。a公司派代表出庭參加答辯。在法院作出一審判決之后，a公司向法院主張雙方簽訂有仲裁協(xié)議，法院無權(quán)管轄。,一、該案例的法律依據(jù)是什么？,聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約,合同法,民法通則,仲裁法,為什么適用聯(lián)合國國際貨物買賣合同約,1、中國與加拿大都是公約的締約國 2、公約的適用具有靈活性；如果當(dāng)事人在合同中有表述則按表述，則不適用公約，沒有表述則適用公約來。 3、雙方當(dāng)事人的營業(yè)地處于不同的國家,二、在詳細(xì)分析要約和要約邀請區(qū)別的基礎(chǔ)上分析a公司與b公司在2月1日至3月8日行為的法律性質(zhì)？,要約：是指一方當(dāng)事人向另一方提出的，愿意按照一定的條件同對方訂立的合同，并含有一旦要約被對方承諾時，即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的意思表示。 要約邀請：是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，只是引誘他人發(fā)出要約，不能因相對人的承諾而成立合同。在發(fā)出要約邀請以后，要約邀請人撤回其邀請，只要沒給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，要約邀請人一般不承擔(dān)責(zé)任。,區(qū)別,2008年2月1日，我國a公司向加拿大的b公司發(fā)函，今有李寧牌運動鞋1，000雙，每雙價值50美元cif魁北克，貨到付款，外包裝為紙箱包裝，如需貨，請與我公司聯(lián)系，請在2月10日前予以回復(fù)，具體事宜以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)，合同發(fā)生的任何爭議，交由中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。2月8日b公司向a公司回函，希望外包裝采用木箱包裝，其他條件同意中方所提條件，請中方在2月20日前給予回復(fù)。中方在2月18日回復(fù)“同意你方其余條件，但包裝給我方造成成本上升，請加價至每雙51美元，此為我方最后條件，3月10日前回復(fù)有效”。b公司在3月8日回電同意中方條件，但在此期間，鞋類產(chǎn)品價格大漲，中方于3月6日去電對方，要求加價，但對方未予理睬。到3月15號，b公司要求a公司發(fā)貨，a公司拒絕。事后雙方補(bǔ)充了一份仲裁協(xié)議，提議把雙方的糾紛提交中國國際貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁。2010年3月20日，b公司向a公司住所地的人民法院起訴，要求a公司賠償。a公司派代表出庭參加答辯。在法院作出一審判決之后，a公司向法院主張雙方簽訂有仲裁協(xié)議，法院無權(quán)管轄。,1、要約邀請，要約的目的在于訂立合同，因此要約必須表示明確，一旦被對方所接受就必須受其約束，而題中”具體事宜以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”這句話，表明我方不受要約的約束，所以是要約邀請。,2、是一個要約，由于2月1日的是一個要約邀請，則2月8日的是要約，具有約束力,3、反要約，使原要約失效，對原要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性的變更，也就是建立了一個新的要約。第三十條 【承諾內(nèi)容的實質(zhì)性變更】承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。,4、要約不可撤銷，如果要約人在要約中制定了承諾的期限，要約人想在期限屆滿之前把要約撤銷，就必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。公約地十六條第二款；但在下列情況下，發(fā)盤不得撤銷： （a）發(fā)盤寫明接受發(fā)盤的期限或以其它方式表示發(fā)盤是不可撤銷的； （b）被發(fā)盤人有理由信賴該項發(fā)盤是不可撤銷的，而且被發(fā)盤人已本著對該項發(fā)盤的信賴行事。,5、接受要約，接受的是2月18號的要約,三、a公司與b公司的合同是否成立？為什么？,成立,訂約主體存在雙方或者多方當(dāng)事人,雙方當(dāng)事人訂立合同必須是依法進(jìn)行的,合同成立應(yīng)具備要約與承諾,當(dāng)事人必須就合同主要條款協(xié)商一致,合同成立的要件,四、假如b公司在3月8號的復(fù)電a公司3月11號才收到，試析該行為的法律性質(zhì)及效果,承諾延遲 指未遲發(fā)但是遲到的情形。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，對這樣的承諾，如果要約人不愿意接受，即負(fù)有對承諾人發(fā)遲到通知的義務(wù)。要約人及時發(fā)出遲到通知后，該遲到的承諾不生效力、合同不成立。如果要約人怠于發(fā)遲到通知，則該遲到的承諾視為未遲到的承諾，具有承諾的效力，合同成立。,四、假如b公司在3月11號的復(fù)電a公司，行為法律性質(zhì)及效果又如何？,建立了一個新的要約，由于b是在3月11號復(fù)電的，原要約的期限是在3月10號，則原要約就失去了約束力，則現(xiàn)在b公司是要約人而a則變?yōu)榱耸芤s人。 合同法第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！币簿褪钦f，一般情況下，如果受要約人超過承諾期限才發(fā)出承諾，則該承諾無效，只能被視為新要約。所謂視為新要約，是指逾期承諾不具有法律效力，對要約人不具有法律上的約束力，也就不能導(dǎo)致合同的成立。只能將其視為一種希望與他人訂立合同的意思表示，一種新要約。當(dāng)然對逾期承諾也不是一概否定的，如果對于受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾，要約人仍愿意與之訂立合同的，只要及時通知受要約人自己將接受該逾期的承諾，則該項承諾仍會具有承諾效力，合同仍然能夠成立。,五、比較仲裁和訴訟的異同,仲裁條款是否有效,無效 中方與b公司通過一些列的函電，在這里我們可以確定雙方有合同關(guān)系，但是在雙方的函電中，寫到“合同發(fā)生的任何爭議，交由中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁?！?這里沒有具體指明是哪個中國的仲裁機(jī)構(gòu)，所以由于仲裁機(jī)構(gòu)不明確，仲裁條款無效。,爭議發(fā)生后雙方所簽訂的仲裁協(xié)議是否有效？,仲裁有效的要件,仲裁事項,請求仲裁的意思表示,選定的仲裁委員會,b公司向法院起訴是否正確，法院受理此案是否合法？怎么處理？法律依據(jù)是什么？,b公司的做法不正確 如選擇了仲裁，就不能到法院進(jìn)行訴訟，即你自己已放棄了訴訟的權(quán)利。仲裁協(xié)議中必須包含有當(dāng)事人不尋求通過訴訟解決糾紛的意圖。 法院的做法是合法的 仲裁法第26條的規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。 民訴法意見146條規(guī)定，當(dāng)事人起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。案例中a公司到法院去起訴，并未聲明有仲裁協(xié)議，且在人民法院受理后，b公司又答辯，視為該人民法院有管轄權(quán)。,六、假如雙方的合同在3月10日簽訂，規(guī)定交貨日期為3月15號，在3月12號，a公司向b公司表明，不能按時履行交貨義務(wù)，試析該行為的法律性質(zhì)？此時b公司可以采取什么救濟(jì)措施？（詳細(xì)闡述）,預(yù)期違約，又稱先期違約，是指在合同履行期限到來之前，一方雖無正當(dāng)理由但明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明在履行期到來后將不可能履行合同。作為違約行為的形態(tài)之一，預(yù)期違約當(dāng)然要負(fù)違約責(zé)任。合同法第一百零八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。,1、中止履行義務(wù),3、提供充分的擔(dān)保 繼續(xù)履行合同,2、通知,公約第71條規(guī)定，合同訂立后，如果一方履行義務(wù)的能力或者他的信用有嚴(yán)重缺陷或者他在準(zhǔn)備履行合同中的行為顯示他將不能履行其他大部分的重要義務(wù)時，另一方當(dāng)事人可以中止履行合同的義務(wù)。,公約第71條第3款規(guī)定，宣告中止履行合同的一方，必須立即通知另一方當(dāng)事人，如果另一方提供充分的保證，則他必須繼續(xù)履行義務(wù)。,七、假如雙方的合同在3月10日簽訂，規(guī)定交貨日期為3月15號，在交貨之日，a公司得到可靠情報，b公司正在向法院申請破產(chǎn)，此時a公司又可以采取什么救濟(jì)措施？為什么？（詳細(xì)闡述）,不安抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，防止借合同進(jìn)行欺詐，促使對方履行義務(wù)。（書上第57頁）,不安抗辯權(quán)的救濟(jì)方法,根據(jù)合同法108條：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求承擔(dān)違約責(zé)任。救濟(jì)方式有例如向毀約方在履行期到來前履行合同，賠償損失，支付違約金以及解除合同,八、如果b公司在2012年3月20日起訴，法院會怎么判決？為什么？,b公司的訴訟請求被駁回,案例中b公司權(quán)利受到侵害的時間是2008年3月15日時， 中華人民共和國合同法第129條：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。這樣話，訴訟時效的有效期限是在2012年3月15日，而b的提起訴訟是在2012年3月20日，所以b已經(jīng)過了訴訟時效，法院可以不予受理，駁回請求。,如果在2012年2月15日發(fā)生不可抗力事件，在訴訟時效方面產(chǎn)生什么樣的法律效果？為什么？,訴訟時效中止是指在訴訟時效進(jìn)行中，因一定的法定事由產(chǎn)生而使權(quán)利人無法行使請求權(quán)，暫停計算訴訟時效期間。 中華人民共和國民法通則第135條：向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外；第136條：下列的訴訟時效期間為一年：（一）身體受到傷害要求賠償?shù)?；（二）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存財務(wù)被丟失或者損毀的。中華人民共和國合同法第129條：因國際貨物買賣合同