歐美反規(guī)避中規(guī)避行為認定標(biāo)準(zhǔn)的比較評析.doc

歐美反規(guī)避中規(guī)避行為認定標(biāo)準(zhǔn)的比較評析 周愛春蘇州大學(xué)王卉青江蘇漫修律師事務(wù)所 反規(guī)避是反傾銷領(lǐng)域爭議很大的一個議題，在多邊貿(mào)易機制特別是WTO中仍未達成共同協(xié)議。目前，反規(guī)避主要是各國單邊處理制度，反規(guī)避調(diào)查的對象是規(guī)避行為，反規(guī)避措施采取的前提是產(chǎn)品的出口行為是規(guī)避行為。中國加入世界貿(mào)易組織之后，至今已經(jīng)遭受國外反規(guī)避調(diào)查40余起，涉及歐盟、美國、阿根廷、巴西、墨西哥、土耳其等國家或地區(qū)，其中歐盟20余起，美國十起左右。歐美頻繁對原產(chǎn)于中國的產(chǎn)品進行反規(guī)避調(diào)查，我國政府、行業(yè)協(xié)會以及企業(yè)應(yīng)該積極進行應(yīng)對，但是應(yīng)對的前提是有的放矢。歐美對華進行反規(guī)避調(diào)查首先要認定中國的出口行為不是正常的商業(yè)行為而是規(guī)避行為，對規(guī)避行為的認定要按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，因此對歐美規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)進行比較研究，有利于我國了解歐美立法規(guī)則以及實踐操作中對規(guī)避行為的認定，有利于我國應(yīng)對歐美的反規(guī)避調(diào)查。 一、歐盟規(guī)避行為認定標(biāo)準(zhǔn)的立法和實踐 （一）歐盟認定規(guī)避行為的立法規(guī)定 1995年12月22日的歐共體反傾銷規(guī)則第13條第1款規(guī)定：當(dāng)發(fā)生規(guī)避現(xiàn)行反傾銷措施時，依照本規(guī)則征收的反傾銷稅應(yīng)擴大適用于第三國的相似產(chǎn)品或其零件的進口。規(guī)避是指第三國與共同體之間一種發(fā)生于實踐、過程或者行為的貿(mào)易方式的變化，對此除了征反傾銷稅外沒有充分正當(dāng)?shù)脑蚧蚪?jīng)濟理由，并且有證據(jù)表明，反傾銷稅在相似產(chǎn)品的價格和或數(shù)量方面的矯正效果正在受到破壞，并存在著就以前為相似或者相同產(chǎn)品確定的正常價值而論的傾銷的證據(jù)。 可見，歐盟一般對規(guī)避行為的認定主要考慮的因素是：（1）第三國或地區(qū)與歐盟之間貿(mào)易模式發(fā)生改變；（2）貿(mào)易模式變化的原因是因為征收了反傾銷稅，除此之外不存在其他合理的原因或相應(yīng)的經(jīng)濟原由；（3）有證據(jù)證明存在損害，或者歐盟征收的反傾銷稅本應(yīng)體現(xiàn)的效果受到減少；（4）有認定傾銷的證據(jù)。 對在共同體或第三國的組裝規(guī)避行為的認定要素，歐盟立法更為詳細。主要包括：（1）組裝是在發(fā)起反傾銷調(diào)查之后或是在此之前才開始的或迅速擴大的，并且有關(guān)的零件這個被采取反傾銷措施的國家；（2）而且這些零件構(gòu)成裝配產(chǎn)品的零件總價值的60及其以上，但是，如果這些零件在裝配或完成過程中的增值超過生產(chǎn)成本的25，就不認為是規(guī)避。（3）采取反傾銷措施產(chǎn)生的矯正效果正在從組裝的相似產(chǎn)品的價格方面和或數(shù)量方面受到損害，而且有證據(jù)證明根據(jù)采取反傾銷措施的相似或相同產(chǎn)品確定的正常價值比較存在傾銷。 （二）歐盟認定規(guī)避行為的實踐分析 在軟盤案（Microdiskscase）中,歐共體于1993年4月對中國大陸和臺灣地區(qū)的軟盤采取臨時反傾銷措施之后，盡管從中國大陸和臺港地區(qū)直接進口的軟盤數(shù)量從1993年的20%下降到1994年的4%，但這個國家和地區(qū)的軟盤在歐洲市場的份額卻從1992年的21%猛增至1994年的36%，因此，歐盟同類產(chǎn)業(yè)向主管部門申請進行反規(guī)避調(diào)查，歐盟產(chǎn)業(yè)主張貿(mào)易方式已經(jīng)發(fā)生改變。1996年歐盟對華自行車反規(guī)避案中，申請者認為歐盟從中國進口的自行車雖然大幅減少，但是車架大量增加，歐盟認為貿(mào)易模式的變化是為了規(guī)避反傾銷稅，沒有證據(jù)證明存在其他合理的理由或經(jīng)濟上的原因。最后歐委會認定，歐盟進口商從中國進口自行車零部件數(shù)量大量增加是發(fā)生在反傾銷調(diào)查之后，進口的自行車零部件占裝配產(chǎn)品零件總價值的60%以上，而且自行車零部件在組裝過程中的增值為達到或超過生產(chǎn)成本的25%，僅為10%16%。因此，歐委會認為，進口自行車車架并進行組裝的行為規(guī)避了歐盟對自行車整車征收反傾銷稅的救濟效果，1997年1月18日，歐委會決定將適用于中國的自行車整車的反傾銷稅30.6%擴大適用到從中國進口的自行車零部件。 二、美國規(guī)避行為認定標(biāo)準(zhǔn)的立法和實踐 一）美國認定規(guī)避行為的立法規(guī)定 1.美國關(guān)于組裝規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)。美國對規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)包括以下兩個方面：（1）美國或第三國生產(chǎn)或組裝的程序是否為該產(chǎn)品生產(chǎn)程序中的一小部分（minor）或不重要（insignificant）的部分；（2）從征收反傾銷稅的國家進口的零部件價值是否是該產(chǎn)品價值的重要組成部分。在決定是否將這些第三國的組裝產(chǎn)品納入原反傾銷法令的涵蓋范圍時，美國商務(wù)部還需重點考慮的一個因素是零部件的生產(chǎn)商與裝配廠商之間的關(guān)系。在判斷組裝程序是否為生產(chǎn)程序的一小部分或不重要的部分時，主要考慮以下因素：產(chǎn)品在美國、其他第三國的投資或開發(fā)的情況；生產(chǎn)程序的性質(zhì)、生產(chǎn)設(shè)施的情況；進行裝配生產(chǎn)零部件的加工價值在產(chǎn)品中的所占比例等。 2.美國對后期開發(fā)產(chǎn)品規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于后期開發(fā)產(chǎn)品是否構(gòu)成規(guī)避行為，美國主要認定標(biāo)準(zhǔn)是：（1）后期開發(fā)產(chǎn)品與征稅產(chǎn)品在一般物理性能上相同；（2）消費者對兩種產(chǎn)品的期待相同；（3）兩種產(chǎn)品的最終使用目的相同；（4）后期開發(fā)產(chǎn)品與被征稅產(chǎn)品通過相同的銷售渠道銷售；（5）后期開發(fā)產(chǎn)品的宣傳廣告及展示方式與被征稅產(chǎn)品相同。 3.美國對輕微改變產(chǎn)品規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)。美國認定輕微改變產(chǎn)品主要考慮因素包括：（1）在產(chǎn)品被采取反傾銷措施后，將此產(chǎn)品從外觀上、表面的形式上進行改變，但是這種改變幅度不大，是輕微的；（2）這種外觀上的改變沒有改變產(chǎn)品的功能；（3）產(chǎn)品通過改變不再屬于要征收反傾銷稅的范圍。 4.美國對列舉的其他規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)。對于相當(dāng)于銷售的租賃行為的認定標(biāo)準(zhǔn)主要是：（1）出租至進口國的產(chǎn)品屬于相似產(chǎn)品；（2）租賃條件很優(yōu)惠；（3）達到實質(zhì)上是銷售的目的。對下游產(chǎn)品的監(jiān)督的認定標(biāo)準(zhǔn)主要包括：（1）出口至進口國的是半成品或成品；（2）半成品或成品是由涉稅的零部件加工而成。對虛構(gòu)正常價值的認定標(biāo)準(zhǔn)主要包括：（1）反傾銷令發(fā)布之后；（2）出口產(chǎn)品的正常價值發(fā)生改變；（3）出口價格高于正常價值。 （二）美國認定規(guī)避行為的實踐分析 xx年美國對加拿大定尺碳素鋼板反規(guī)避案中，美國主管部門在調(diào)查中認為，定尺碳素鋼板添加了硼，只是在形式上進行了輕微的改變，產(chǎn)品的功能并未發(fā)生改變，其仍與被征收反傾銷稅的定尺碳素鋼板一樣。但是，加硼的定尺碳素鋼板不再屬于進行反傾銷調(diào)查的范圍。從該案我們可以看出，美國商務(wù)部“輕微改變產(chǎn)品”的認定一般著眼于物理特征、最終消費者期待、市場銷售渠道與被調(diào)查產(chǎn)品的比較，還有一個考慮因素是輕微改變產(chǎn)品投放市場的時間。xx年美國對中國的“石蠟蠟燭反規(guī)避案”中，美國商務(wù)部根據(jù)案件利害關(guān)系方所提交的證據(jù)和材料，認為，含有50%或以上的棕櫚蠟或植物蠟的混合石蠟蠟燭是后期開發(fā)產(chǎn)品，應(yīng)屬于反傾銷稅征收的范圍內(nèi)。美國商務(wù)部最后認為后期開發(fā)產(chǎn)品是否構(gòu)成規(guī)避主要考慮的因素是實質(zhì)性的技術(shù)發(fā)展、實質(zhì)性的商業(yè)改變。 三、歐美關(guān)于規(guī)避行為認定標(biāo)準(zhǔn)的聯(lián)系和區(qū)別 （一）歐美關(guān)于一般規(guī)避行為認定標(biāo)準(zhǔn)的差異 如前所述，歐盟對規(guī)避行為進行了一般性規(guī)定，同時對組裝規(guī)避行為的認定進行了特別的規(guī)定，美國是通過列舉的方式規(guī)定了具體的一些規(guī)避行為的認定標(biāo)準(zhǔn)。歐盟一般要求有證據(jù)表明存在傾銷。而美國商務(wù)部認為針對此類產(chǎn)品原來的反傾銷措施可以直接適用于零組件、第三國進口產(chǎn)品，并且不需要再證明這些產(chǎn)品的進口存在傾銷。美國在認定組裝行為時要考察“貿(mào)易方式變化”這一因素，是指產(chǎn)品的銷售渠道或產(chǎn)品部件或構(gòu)成要素的進貨渠道的變化情況。歐盟對于一般規(guī)避行為的認定也涉及貿(mào)易模式（方式）的變化，但是兩個“貿(mào)易方式改變”的大小是不一樣的，歐盟的概念范圍更寬泛些。而且歐盟一般要求貿(mào)易模式的變化沒有其他合理的原因或經(jīng)濟上必要的原由，歐盟規(guī)定是定義性的，未分別列舉具體的情形。美國是通過對具體規(guī)避行為要考慮的經(jīng)濟上的因素進行分別規(guī)定，是具體化的，兩者在立法模式上有些區(qū)別。 （二）歐美組裝規(guī)避行為的認定存在差異 美國反規(guī)避法律要求在美國組裝規(guī)避的產(chǎn)品其價值與進口零組件的價值差額微小。在第三國進行的組裝規(guī)避,也要求進口到美國的組裝產(chǎn)品價值與原被征收反傾銷稅的國家出口的零部件價值差額微小。但是對于差額“微小”的具體標(biāo)準(zhǔn)并沒有給出，由美國商務(wù)部在實踐中依個案決定，實踐中已有案件對“微小”解釋為從10%到25%不等。歐盟規(guī)定的是進口的零件占組裝產(chǎn)品的總價值的60%及其以上，但是，如果進口零件在組裝過程中的增值較大，超過生產(chǎn)成本的25%，就不會認為這種組裝是規(guī)避行為?？梢?，歐美關(guān)于零件所占價值的認定存在差異。而且關(guān)于增值大小的問題，美國已經(jīng)將判定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為組裝程序是否為產(chǎn)品生產(chǎn)過程的一部分，這部分比較小或者不重要，零部件在產(chǎn)品價值中的所占部分，即增值比例在美國并不是認定組裝的構(gòu)成要件之一，而零部件的價值比例是法定構(gòu)成要件之一，增值比例只是考察因素之一，而且考察因素還包括投資程度，研究和開發(fā)程度、生產(chǎn)程序的性質(zhì)和生產(chǎn)設(shè)施的狀況。 （三）歐美關(guān)于規(guī)避行為的構(gòu)成要件占比的差異 關(guān)于零部件比例，美國使用的是涉稅國的部件或構(gòu)成要素的購入價值與產(chǎn)品銷售總價值相比，而歐盟是用涉稅國的部件購入價值與所有部件購入總價值相比較。關(guān)于增值比例，美國使用的是加工制造增值部分與產(chǎn)品總銷售價值相比，而歐盟是將組裝或完工過程中的增值部分與生產(chǎn)總成本相比較。而且歐美關(guān)于零件價值的計算方法也存在差異。歐美使用的分子和分母不同。 歐盟在認定零件是否占組裝產(chǎn)品的零件總價值的60%或60%以上時，作為分子的出口國的零部件價值里包含第三國進口零件的組裝價值,而作為分母的其他零部件價值則不包含第三國進口零件的組裝價值。美國對進口零部件價值的認定,首先鑒定主要部件進口價格是否有效，然后在以下三種情形中進行自由裁量確定：（1）在出口國的同一商業(yè)環(huán)節(jié)中,同一零部件向一位與生產(chǎn)廠商無關(guān)的客戶出售的價格；（2）美國組裝廠對同一零部件向與其無關(guān)的美國供應(yīng)商或第三國供應(yīng)商購買的價格；（3）零部件的制造成本。 另外歐美關(guān)于組裝規(guī)避行為的時間要件要求也不一樣。美國規(guī)定的是反傾銷調(diào)查開始后。歐盟要求組裝是在發(fā)生在反傾銷調(diào)查前后開始大量出現(xiàn)的。對于反傾銷調(diào)查之前多長時間，歐盟沒有明確。 四、我國企業(yè)應(yīng)對歐美反規(guī)避調(diào)查的對策 （一）加強培訓(xùn)相關(guān)專業(yè)人才，熟悉掌握反規(guī)避國際規(guī)則 中國頻繁遭受國外的反規(guī)避調(diào)查，在相應(yīng)的應(yīng)訴中，由于缺乏這方面的專業(yè)人才，不熟悉調(diào)查地的相關(guān)立法規(guī)則和具體實踐操作，造成應(yīng)訴中的重重阻礙。例如，在歐盟對華的一些反規(guī)避調(diào)查案件中，由于我國出口企業(yè)對歐盟反規(guī)避法律不是很清楚，在具體的應(yīng)對方面缺乏經(jīng)驗，不能充分利用歐盟反規(guī)避調(diào)查的實體或程序規(guī)則，造成我國出口企業(yè)一些請求被主管部門以正當(dāng)?shù)睦碛捎枰粤笋g回，不予接納。因此，我國政府以及行業(yè)協(xié)會應(yīng)充分利用現(xiàn)有資源，加強對反規(guī)避專業(yè)人才的培養(yǎng)，熟悉掌握歐美反規(guī)避法中的各項條款以及實踐新趨勢，在具體的應(yīng)對中能夠有的放矢。 在對于組裝這種發(fā)生最頻繁的規(guī)避行為進行的對華反規(guī)避調(diào)查，我國也應(yīng)充分注意到歐美在具體構(gòu)成要件方面存在的區(qū)別，充分利用各自的相關(guān)立法以及實踐發(fā)展產(chǎn)生的新規(guī)則，積極進行應(yīng)對。 （二）規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為，科學(xué)定價，實施差異化產(chǎn)品出口，避免反規(guī)避調(diào)查 之所以會進行反規(guī)避調(diào)查，是因為實施反傾銷措施的國家或地區(qū)擔(dān)心出口商通過組裝等方式來規(guī)避反傾銷稅的征收。而反傾銷措施的采取是因為我國出口商品存在傾銷，對進口國國內(nèi)同類產(chǎn)業(yè)造成損害、損害的威脅或?qū)π陆üI(yè)造成實質(zhì)性阻礙，傾銷和損害之間具有因果關(guān)系。如果企業(yè)轉(zhuǎn)變觀念，改變依賴低價出口的競爭優(yōu)勢，可以避免被認定存在傾銷，從而從源頭上防范反規(guī)避調(diào)查。 根據(jù)歐美反傾銷法律規(guī)定，即使我國相關(guān)出口產(chǎn)品被采取反傾銷措施，但是如果我國出口的產(chǎn)品不僅僅是表面形式或外觀的改變，而是其在物理特征、消費者期待以及使用用途等方面發(fā)生了重大的變化，與被反傾銷調(diào)查的產(chǎn)品發(fā)生較大改變，或者產(chǎn)品改進后，其功能發(fā)生重大改變，改進的產(chǎn)品就可以避免被反規(guī)避調(diào)查。如控制零部件的價值，避免組裝規(guī)避調(diào)查。 因此，我國應(yīng)調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，提高產(chǎn)品的科技含量，改善向歐美出口產(chǎn)品的質(zhì)量、功能，憑借產(chǎn)品的技術(shù)特色，服務(wù)優(yōu)勢等增強自己在歐美市場上的競爭優(yōu)勢，不再僅靠價格優(yōu)勢，科學(xué)定價，從根本上遠離反規(guī)避調(diào)查。 （三）加強建立和完善反規(guī)避調(diào)查的預(yù)警機制 關(guān)于反規(guī)避信息的收集和了解、掌握，建立相應(yīng)的預(yù)警機制是我國應(yīng)對歐美反規(guī)避調(diào)查的重要內(nèi)容。反規(guī)避比較成熟的歐美都通過專門的部門獲得、掌握相應(yīng)的信息數(shù)據(jù)并進行評估，甚至定期派遣考察團到海外進行實地調(diào)查，每年發(fā)布第三國的行動報告。歐美的行業(yè)協(xié)會也非常注重收集產(chǎn)、銷情報，在成員間互相交換，增強企業(yè)對市場的應(yīng)變能力。在企業(yè)層面，美國一些大型的企業(yè)在經(jīng)濟貿(mào)易預(yù)警方面每年都有很大的投入，很多企業(yè)都有專人對公司的目標(biāo)市場進行監(jiān)控，或者委托專門的咨詢公司提供市場分析服務(wù)。 我國政府應(yīng)在商務(wù)部貿(mào)易救濟信息收集、發(fā)布的平臺上專設(shè)反規(guī)避專題，加大投入，充分利用各種渠道，獲得和評估歐美關(guān)于反規(guī)避的信息數(shù)據(jù)。行業(yè)協(xié)會也應(yīng)充分發(fā)揮收集資料、組織協(xié)調(diào)的能力，加強與歐美行業(yè)協(xié)會以及企業(yè)相互之間的溝通和交流，方便企業(yè)及時了解歐美反規(guī)避立法規(guī)則以及實踐動態(tài)，快速調(diào)整應(yīng)對策略。 （四）完善我國反規(guī)避立法，對國外對華的反規(guī)避調(diào)查可以進行反制 我國對外貿(mào)易法規(guī)定我國主管部門有權(quán)對規(guī)避我國對外貿(mào)易救濟措施的行為采取必要的反規(guī)避措施。反傾銷條例也規(guī)定商務(wù)主管部門可以采取適當(dāng)?shù)拇胧?，防止?guī)避反傾銷措施的行為。進出口貨物原產(chǎn)地條例也規(guī)定對貨物所進行的任何加工和處理，是為了規(guī)避我國對外貿(mào)易救濟措施的，海關(guān)在確定該貨物的原產(chǎn)地時可以不考慮這類加工和處理。但是，目前我國關(guān)于反規(guī)避的立法比較抽象，沒有規(guī)定具體的可操作性的實施細則。面對歐美對華頻繁發(fā)起的反規(guī)避調(diào)查，我國應(yīng)借鑒歐美關(guān)于反規(guī)避的立法經(jīng)驗，完善我國反規(guī)避制度。通過列舉和概括的模式規(guī)定規(guī)避行為，為主管部門對出口到我國的產(chǎn)品涉嫌規(guī)避行為進行調(diào)查提供規(guī)則支持，反制歐美對華不合理的反規(guī)避調(diào)查。 （五）充分利用多邊機制平臺，加強談判的話語權(quán) 我國和歐美等國家、地區(qū)都是WTO成員方。我國也已經(jīng)成功的運用WTO爭端解決機制處理過與歐美的貿(mào)易摩擦。因此，我國可以總結(jié)經(jīng)驗，歐美對我國出口產(chǎn)品采取反規(guī)避措施如果涉嫌違反WTO規(guī)則的，我國政府應(yīng)充分利用WTO爭端解決機制維護我國利益。這種方法既可以明確地表明中國政府對相關(guān)問題的態(tài)度和立場，也可以避免問題的復(fù)雜化，避免以不必要地犧牲中國的利益作為籌碼換取其他成員遵守WTO規(guī)則，或者由于強硬地堅持原則而導(dǎo)致矛盾激化、引發(fā)貿(mào)易戰(zhàn)的后果。 歐