國際法概念特征.doc

國際法概念特征：國際法是在國際交往過程中形成的，是調(diào)整國際社會(huì)成員之間，主要是調(diào)整國家間法律關(guān)系的有拘束力的法律原則、規(guī)則和制度的總稱。特征：1國際法的強(qiáng)制力，與國內(nèi)法不同。是各國共同制定的，是協(xié)議達(dá)成的結(jié)果。因此它的強(qiáng)制效力是各國意志的協(xié)調(diào)或稱協(xié)議意志。2國際法的主體與調(diào)整的對(duì)象與國內(nèi)法不同。國際法的主體是國家、政府間國際組織及類似國家的政治實(shí)體。國內(nèi)法主體主要是自然人和法人并且主要調(diào)整它們之間的關(guān)系。3立法方式與國內(nèi)法不同。國內(nèi)法是國家立法機(jī)關(guān)制定或經(jīng)其授權(quán)制定。而國際法是通過各國協(xié)商達(dá)成協(xié)議制定的，例如簽訂條約或通過習(xí)慣表現(xiàn)出的協(xié)議。4國際法強(qiáng)制執(zhí)行的方式與國內(nèi)法不同。國際法的強(qiáng)制執(zhí)行依靠國家采取單獨(dú)的或集體的強(qiáng)制措施，國內(nèi)法的強(qiáng)制執(zhí)行依靠國家的軍隊(duì)和執(zhí)法機(jī)關(guān)加以保證。淵源及法律效力：“國際法的效力根據(jù)”是指國際法何以對(duì)國家及其他國際法主體有法律拘束力，這是國際法的基本理論問題之一。 學(xué)派：自然法學(xué)派、實(shí)在法學(xué)派、折衷法學(xué)派、新自然法學(xué)派和新實(shí)在法學(xué)派基本原則：定義：各國公認(rèn)的適用國際法律關(guān)系的所有領(lǐng)域構(gòu)成國際法的基礎(chǔ)，即是其他規(guī)則有效的基礎(chǔ)，產(chǎn)生的基礎(chǔ)和存在的基礎(chǔ)、具有普遍約束力 強(qiáng)行法性質(zhì)1國家主權(quán)平等原則2、不干涉內(nèi)政原則 3、禁止以武力相威脅或使用武力原則 4、和平解決國際爭端5、民族自決原則 6、善意履行國際義務(wù)7、 國際合作原則和平共處五項(xiàng)原則：主權(quán)：是國家獨(dú)立自主處理其內(nèi)外事務(wù)的權(quán)力。具體表現(xiàn)為對(duì)內(nèi)最高、對(duì)外獨(dú)立和防止侵略的自衛(wèi)三方面國際法與國內(nèi)法關(guān)系：條約1、直接適用國際條約中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約與國內(nèi)法有不同規(guī)定的，優(yōu)先適用國際條約。 2、根據(jù)國際條約規(guī)定由立法機(jī)關(guān)采取必要措施，包括制定專門法律法規(guī)、修訂、整補(bǔ)等，如外交特權(quán)與豁免條例、領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例。國際習(xí)慣 國際慣例在我國具有法律效力，但只有在缺乏法律或條約規(guī)定情況下才可以在國內(nèi)適用，僅其補(bǔ)充或補(bǔ)缺的作用，且需不違背我國公序良俗原則。國家要素：永久的人口、確定的領(lǐng)土、政府、主權(quán)永久中立國:在國際關(guān)系中保持長久中立地位的國家國家基本權(quán)利義務(wù)：1）獨(dú)立權(quán)，即獨(dú)立自主地處理對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)，不受他國干涉和控制。 （2）平等權(quán)，有平等締約、參加國際會(huì)議、參加國際組織的權(quán)利；國家間尊榮權(quán)平等、位次平等、相互無支配權(quán)。 （3）自衛(wèi)權(quán)，即國家建設(shè)國防和抵抗外國武力攻擊的權(quán)利。 （4）管轄權(quán)，表現(xiàn)形式是屬地、屬人、保護(hù)、普遍管轄。義務(wù)“、：國家管轄豁免：是國家發(fā)生在外國的行為和在外國的財(cái)產(chǎn)不受該國的管轄。主要是司法豁免，即國家行為和財(cái)產(chǎn)不受外國法院管轄。國家承認(rèn)的法律效果（兩種學(xué)說)構(gòu)成說，宣告說對(duì)中國承認(rèn)是什么承認(rèn)國家繼承對(duì)國家財(cái)產(chǎn)法律效果 財(cái)產(chǎn)繼承規(guī)則 A在轉(zhuǎn)移領(lǐng)土內(nèi)并與該領(lǐng)土相關(guān)的財(cái)產(chǎn)，特別是不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)繼承。 B符合領(lǐng)土生存原則 國家財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移應(yīng)考慮到該領(lǐng)土居民的實(shí)際情況，維持其起碼的生存條件。 不論其在被繼承國領(lǐng)土內(nèi)外，應(yīng)按照是否與所涉領(lǐng)土活動(dòng)有關(guān)來確定其歸屬。若有關(guān)，則應(yīng)轉(zhuǎn)屬繼承國；若無關(guān)，則應(yīng)按公平原則確定其歸屬問題。國家責(zé)任指國際法要求國家承擔(dān)的違反國際義務(wù)的國際不當(dāng)行為引起的法律后果。 主體主要是國家，其他國際法主體的國際責(zé)任比照國家適用。 國家繼承是國際法上的權(quán)利和義務(wù)由一個(gè)承受者轉(zhuǎn)移給另一個(gè)承受者引起的法律關(guān)系。主要是國家繼承、政府繼承、國際組織的繼承。中國政府關(guān)于繼承的實(shí)踐國家責(zé)任構(gòu)成條件 1有歸因于國家的行為， （1）國家機(jī)關(guān)行為； （2）經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)力的實(shí)體的行為； （3）實(shí)際代表國家行事的人的行為； （4）交由一國支配的別國或國際組織的機(jī)關(guān)行使了支配國的權(quán)力的行為； （5）國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的人的越權(quán)行為； （6）叛亂運(yùn)動(dòng)機(jī)關(guān)的行為； （7）經(jīng)一國確認(rèn)并作為其本身行為的。 2國家行為違反國際義務(wù)，包括違反國際條約義務(wù)和違反習(xí)慣法。三、國家責(zé)任形式 （1）終止不法行為； （2）恢復(fù)原狀； （3）賠償； （4）道謙； （5）不重犯； （6）限制主權(quán)。國家責(zé)任免除情形 （1）同意； （2）自衛(wèi)和反措施； （3）不可抗力和偶然事故； （4）危難和緊急狀態(tài)（不得違反強(qiáng)行法及本身造成）領(lǐng)土組成部分指國家主權(quán)支配和管轄下的地球特定部分及其上空。國家對(duì)本國領(lǐng)土具有完全的、排他的主權(quán)，表現(xiàn)為所有權(quán)和管轄權(quán)。 國家領(lǐng)土由領(lǐng)陸、領(lǐng)水（包括內(nèi)水、領(lǐng)海）、領(lǐng)空和底土組成領(lǐng)陸領(lǐng)水領(lǐng)空國際地役傳統(tǒng)國際法領(lǐng)土取得與變更的方式傳統(tǒng)國際法上有五種：先占、時(shí)效、添附、征服、割讓現(xiàn)代國際法領(lǐng)土取得與變更的方式現(xiàn)代國際法上的方式：交換領(lǐng)土、全民投票、收復(fù)失地。自然劃界方法劃界程序南極法律上地理范圍 法律地位 南極地區(qū)：指南緯60度以南地區(qū)，其法律地位主要由南極條約規(guī)定的。其內(nèi)容：南極只用于和平目的；科學(xué)考察自由和國際合作；凍結(jié)領(lǐng)土要求；保護(hù)南極環(huán)境與資源；南極協(xié)商會(huì)議制度。維持南極地區(qū)的公海制度。（客觀條約）第一次海洋法簽訂四個(gè)公約1958年領(lǐng)海及毗連區(qū)公約；1958年公海公約1958年公海捕魚與生物資源養(yǎng)護(hù)公約；1958年大陸架公約內(nèi)水的概念和地位1. 內(nèi)海水是指一國領(lǐng)?；€內(nèi)的一切水域。它包括一國的港口、海灣和海峽以及領(lǐng)?；€與海岸之間的海域。2. 內(nèi)海水是國家領(lǐng)土的組成部分 （1）所有外國船舶不得駛?cè)雰?nèi)海；（2）外國商船如獲準(zhǔn)進(jìn)入內(nèi)海，必須駛?cè)胫付ǖ母劭诓⒆袷卦搰挠嘘P(guān)法律和規(guī)章；（3）對(duì)于遇難或基于履行條約義務(wù)或按照國際公約規(guī)定行事的目的，外國商船被允許駛?cè)雰?nèi)海時(shí)，要遵守沿岸國的法律；（4）在內(nèi)海中不得享有無害通過權(quán)領(lǐng)海： 國家領(lǐng)土擴(kuò)展于其陸地領(lǐng)土及其內(nèi)水以外鄰接其海岸的一帶海域，成為領(lǐng)海。 領(lǐng)海范圍領(lǐng)?；€領(lǐng)?；€就是測(cè)算領(lǐng)海寬度的起算線?；€外的一定寬度內(nèi)為領(lǐng)海，領(lǐng)海寬度從基線起不超過12海里。基線以內(nèi)的海域稱內(nèi)水，有港口、海灣、海峽等無害通過制度： “無害”外國船舶在通過領(lǐng)海時(shí)，不損害沿海國的和平、安全和良好秩序，并遵守沿海國制定的規(guī)章制度。過境通行制群島水域航行制度毗連區(qū)法律地位 ：毗連區(qū)，又稱鄰接區(qū)，是指沿海國在毗連其領(lǐng)海的一定范圍內(nèi)，為對(duì)其海關(guān)、財(cái)政、衛(wèi)生和移民等類事項(xiàng)行使管制而設(shè)置的區(qū)域。其寬度為從領(lǐng)?；€量起不超過24海里。 2、法律地位：沿海國在毗連區(qū)可行駛必要的管轄權(quán) （1）防止在其領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)違反其海關(guān)、財(cái)政、移民或衛(wèi)生的法律和規(guī)章的行為發(fā)生； （2） 懲治在其領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)違反上述法律和規(guī)章的行為。 沿海國在毗連區(qū)行使的權(quán)利不應(yīng)影響他國在該區(qū)域內(nèi)的航行、飛越和鋪設(shè)海底電纜的自由權(quán)利。 沿海與其他國在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)權(quán)利與義務(wù)自然資源的勘探、開發(fā)、養(yǎng)護(hù)和管理的經(jīng)濟(jì)主權(quán)權(quán)利。（2）對(duì)人工島嶼、設(shè)置和結(jié)構(gòu)的建造、使用和管理，海洋科學(xué)研究和環(huán)境保護(hù)的專屬管轄權(quán)。3）顧及其他國家享有航行、飛越、鋪設(shè)海底電纜和管道的自由。（4）制定法律和執(zhí)行法律。（5）對(duì)違反專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)法律的外國船有權(quán)采取措施，但在它提供擔(dān)保后要釋放，不得監(jiān)禁體罰。其他國家在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的權(quán)利義務(wù) 享有航行、飛越、鋪設(shè)海底 電纜和管道的自由 公海中的其他權(quán)利和義務(wù) 顧及沿海國的權(quán)利 大陸架是在沿海國的領(lǐng)海之外、向海一面的該國陸地領(lǐng)土的延伸。大陸架的寬度從領(lǐng)?；€起不足200海里，可劃到200海里；超過200海里的，不應(yīng)超過350海里或2500公尺等深線的100海里法律地位公海自由航行制度公海管轄權(quán)登臨權(quán)一國軍艦、軍用飛機(jī)或經(jīng)正式授權(quán)并有清楚標(biāo)志可以識(shí)別的為政府服務(wù)的任何船舶或飛機(jī)，在公海上對(duì)他國軍艦和政府公務(wù)船舶以外的船舶進(jìn)行登船和檢查的權(quán)利。緊追權(quán)是指沿海國當(dāng)局如有充分理由認(rèn)為外國船舶違反該國法律和規(guī)章，可以對(duì)該外國船進(jìn)行追逐，繼續(xù)進(jìn)行到公海將其拿捕和交付審判的權(quán)利。國際海底區(qū)域開發(fā)制度1、平行開發(fā)制度 （1） 某一區(qū)域勘探后，開發(fā)申請(qǐng)者須向管理局同時(shí)提出兩塊商業(yè)價(jià)值相等的礦址，并提交關(guān)于兩個(gè)礦址的制圖、試驗(yàn)、錳礦核豐度及其金屬含量的資料。 （2） 管理局指定一個(gè)礦址作為保留區(qū)，留給企業(yè)部自己開發(fā)，或者同發(fā)展中國家聯(lián)合開發(fā)；另一個(gè)礦址為合同區(qū)，由申請(qǐng)者同管理局簽訂合同后自己進(jìn)行開發(fā)。 （3） 取得核準(zhǔn)只進(jìn)行勘探的工作計(jì)劃的經(jīng)營者，就同一區(qū)域和資源在各申請(qǐng)者中應(yīng)有取得開發(fā)工作計(jì)劃的優(yōu)惠和優(yōu)先。 2、國際海底管理局 （1）國際海底管理局是根據(jù)公約所成立的國際機(jī)構(gòu)。航空器國籍運(yùn)輸制度有關(guān)國際航空安全的公約蒙約對(duì)非法劫持航空器犯罪行為及管轄權(quán)的規(guī)定對(duì)危害國際民用航空安全懲罰原則外層空間活動(dòng)法律地位 原則及制度國籍：表示個(gè)人與某個(gè)國家間的一種長久的法律聯(lián)系，或個(gè)人具某國的公民資格。國籍沖突 各國立法對(duì)國籍的取得、喪失等多有分歧，造成一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上國籍或一個(gè)人不具有任何國家國籍的情況，從而產(chǎn)生國籍的沖突。前者稱為國籍的積極沖突，后者則稱為國籍的消極沖突。國籍取得方式1）因出生而取得國籍?？刹扇⊙y(tǒng)主義、出生地主義、或二者兼采的混合標(biāo)準(zhǔn)。（2）因某種原因加入某國國籍。如因個(gè)人申請(qǐng)入籍、跨國婚姻、被收養(yǎng)或領(lǐng)土轉(zhuǎn)移等原因使個(gè)人取得國籍外國人的法律地位外國人 ：指一國境內(nèi)的不具有該國國籍而具有外國國籍的人。各國通常都將無國籍的人也認(rèn)作為外國人范圍。 國民待遇原則:國家在相同條件下和特定范圍內(nèi)給予外國人和本國人相同的待遇最惠國待遇:國家在相同條件下和特定范圍內(nèi)一國給予另一國國民的待遇不低于它現(xiàn)在或?qū)斫o予任何第三國的待遇，包括特權(quán)、優(yōu)惠、免除、不禁止或不限制外交保護(hù)概念條件 指國家對(duì)在外國的本國公民合法權(quán)益遭到所在國非法侵害得不到救濟(jì)時(shí)，通過外交機(jī)關(guān)向所在國求償以保護(hù)本國人。 性質(zhì)：保護(hù)國的主權(quán)行為，根據(jù)是屬人管轄權(quán)引渡原則 規(guī)則（1）引渡對(duì)象：可引渡的罪行按雙重歸罪原則既請(qǐng)求國和被請(qǐng)求國的法律都認(rèn)為是可引渡罪行，即普通刑事罪； （2）有權(quán)引渡國家申請(qǐng)； （3）有雙邊條約；無條約時(shí)協(xié)商。 引渡例外 ： 本國國民、或被請(qǐng)求國認(rèn)為是政治犯罪、可能被判死刑或酷刑者，可拒絕引渡。 但下列犯罪可引渡:如戰(zhàn)爭罪、反和平罪和反人類罪、滅種罪、種族隔離罪、劫機(jī)罪、侵害受國際保護(hù)人員罪等。 引渡主體：犯罪行為發(fā)生地國、受害國、犯罪嫌疑人或罪犯的國籍國庇護(hù) 國家對(duì)于因政治原因遭到外國追訴前來請(qǐng)求避難的外國人，準(zhǔn)予入境居留給予保護(hù)的行為。但下列罪行的人不得庇護(hù)，如侵略罪、滅種罪、劫機(jī)罪等引渡國家把在本國境內(nèi)的被外國指控為犯罪或判刑的人，應(yīng)該外國請(qǐng)求交給它審判或處罰的行為。 個(gè)人人權(quán)包括1、生存權(quán)-人身自由權(quán)、人身安全權(quán)2、平等權(quán) 3、 政治、經(jīng)濟(jì)和文化權(quán)利與自由集體人權(quán)包括1、民族自決權(quán) 2、發(fā)展權(quán) 國際人權(quán)保護(hù)對(duì)象人權(quán)的國際監(jiān)督機(jī)制國際人權(quán)機(jī)構(gòu)的設(shè)置 1、人權(quán)委員會(huì) 2、專門負(fù)責(zé)實(shí)施特定人權(quán)條約的各個(gè)委員會(huì)（審查條約的執(zhí)行情況） 如：人權(quán)事務(wù)委員會(huì)、禁止酷刑委員會(huì)等領(lǐng)事關(guān)系與外交關(guān)系異同:、聯(lián)系 兩者都是執(zhí)行派遣國對(duì)外政策的常駐國外機(jī)關(guān)。 兩者都是根據(jù)協(xié)議而建立，使館館長和領(lǐng)館館長都由派遣國國家或政府派遣。 均受派遣國外交部門的領(lǐng)導(dǎo)。在國外，領(lǐng)事還須受外交使館的領(lǐng)導(dǎo)。 領(lǐng)事關(guān)系與外交關(guān)系有一定聯(lián)系，同意建立外交關(guān)系即包括同意建立領(lǐng)事關(guān)系，但斷絕外交關(guān)系，并不當(dāng)然斷絕領(lǐng)事關(guān)系。在兩國尚未建立外交關(guān)系的情況下，領(lǐng)事關(guān)系的存在可對(duì)促進(jìn)兩國外交關(guān)系的建立起一定作用。2、區(qū)別 名義、地位不同 職務(wù)不同 工作地域范圍不同 享受特權(quán)與豁免的程度不同，包括禮儀上的待遇不外交機(jī)關(guān)A. 中央外交關(guān)系機(jī)關(guān) 國家元首 政府及其首腦 外交部門 B. 駐外外交機(jī)關(guān)（外交代表機(jī)關(guān)）國際兩個(gè)重要外交條約1961年維也納外交關(guān)系公約1963年維也納領(lǐng)事關(guān)系公約館長等級(jí)使館職員國際通行的外交官銜序列共分8級(jí)：大使、公使、公使銜參贊、參贊、一等秘書、二等秘書、三等秘書、隨員。享有外交特權(quán)和豁免。 使館人員派遣國書使館職務(wù)代表 保護(hù) 談判 調(diào)查和報(bào)告 促進(jìn)外交團(tuán)外交特權(quán)與豁免特別使團(tuán)領(lǐng)館級(jí)別館長等級(jí)領(lǐng)館職務(wù)領(lǐng)事特權(quán)與豁免條約定義特征條約締結(jié)程序締約能力和締約權(quán)全權(quán)證書條約加入、保留條約保留目的保留范圍條約保留接受反對(duì)法律效果條約效力（第三方 當(dāng)事國）條約解釋條約解釋規(guī)則條約無效理由條約終止原因情勢(shì)變遷國際組織主要特征成員種類創(chuàng)始成員納入成員主要機(jī)關(guān)決策方式表決程序聯(lián)合國宗旨 原則 主要機(jī)關(guān)安理會(huì)組成 主要職權(quán) 表決程序聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)區(qū)域性國際組織區(qū)域性國際組織與安理會(huì)的關(guān)系國際爭端種類 強(qiáng)制解決國際爭端方法非強(qiáng)制斡旋 調(diào)停仲裁國際法院組成 職權(quán)戰(zhàn)爭開始后的法律后果1、外交和領(lǐng)事關(guān)系的斷絕2、條約關(guān)系發(fā)生變化3、斷絕通商往來4、對(duì)敵產(chǎn)（enemy property）/敵國公民（enemy alien）的影響作戰(zhàn)基本原則 限制原則： 在戰(zhàn)爭中對(duì)一些作戰(zhàn)手段和方法加以限制。即各交戰(zhàn)方對(duì)作戰(zhàn)方法和手段的選擇都應(yīng)受到法律的限制，例如，禁止使用大規(guī)模屠殺和毀滅人類的作戰(zhàn)方法和手段；禁止使用濫殺濫傷、造成極度痛苦的作戰(zhàn)方法和手段；禁止使用不分青紅皂白作戰(zhàn)手段和方法。 區(qū)分原則：也就是把子民和戰(zhàn)斗員與非戰(zhàn)斗員，有戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)斗雖與喪失戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)爭受難者、軍用物體與民用物體以及民用目標(biāo)與軍事目標(biāo)等區(qū)別開來，在戰(zhàn)爭中給以不同的對(duì)待。 相稱原則：主要要求作戰(zhàn)手段和方法應(yīng)與預(yù)期的、具體的和直接軍事利益成比例，禁止過分的侵害攻擊