中國融資租賃相關(guān)法律.doc

中國融資租賃相關(guān)法律，法律概覽當人大開始給融資租賃立法時突然面臨一個問題：融資租賃到底是什么？似乎所有的人都不知道融資租賃的確切含義是什么，好象我國有關(guān)融資租賃的法律、法規(guī)既混亂，又不健全。果真如此嗎？20多年業(yè)內(nèi)人的心血白花了嗎？政府都是吃干飯的什么都不懂嗎？ 其實不是這樣。為什么會出現(xiàn)這種現(xiàn)象？說白了就是在利益驅(qū)動下，“屁股決定嘴巴”的思維方式。為了自己或者部門的利益，有意或無意地曲解了我國租賃的法律體系。人大為什么要給融資租賃立法？就是因為民眾對一些政府的行政能力反映太強烈，在無奈的情況下希望通過立法來解決問題。 在經(jīng)濟運行陷入新的發(fā)展瓶頸下，已經(jīng)有很多人認識到租賃的作用。但個別主管部門行政無為或者無力已經(jīng)明顯地制約了行業(yè)的發(fā)展。我以為這次立法就是要解決行政能力的問題。該管的就管，不該管的就不要管。有能力管就管，無能力管就交給有能力管的機構(gòu)管理，如果都沒有能力管就由市場調(diào)節(jié)，由行業(yè)組織自行管理。 如果這次給融資租賃立法，還停留在協(xié)調(diào)各部門利益之爭的基礎(chǔ)上，最后損害的是我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展，損害的是租賃行業(yè)的根本利益。我國已經(jīng)加入WTO，小政府，大社會是增加黨的執(zhí)政能力的必然趨勢。在新一屆親民政府的領(lǐng)導(dǎo)下，在執(zhí)政為民原則的指導(dǎo)下，縮減政府職能部門權(quán)利，用宏觀手段調(diào)控市場。我們的思維方式和立法手段需要與時俱進，立法不能損害經(jīng)濟發(fā)展的根本利益。 我國有關(guān)租賃的法律、法規(guī)應(yīng)該說比較全面。主要問題一是有不合理的地方，二是行政能力不足。但這不能用“混亂”兩字簡單帶替。之所以會出現(xiàn)這種說法，其根本原因就是沒有系統(tǒng)地掌握當前已有的法律、法規(guī)，斷章取義地找一些符合自己心理的段落，加上合理想象“各自表述”。 坦率地說，筆者也是屁股決定嘴巴的人，好在本站不代表任何政府部門，不代表任何行業(yè)組織，也不代表自己所在的企業(yè)，只是幻想融資租賃發(fā)展了，關(guān)注本站的人就多了，本站作為租賃行業(yè)獨立的門戶網(wǎng)站前景就光明了。這個利益和租賃行業(yè)求發(fā)展的利益相吻合，和人大立法的精神相吻合，和國家的體制改革相吻合，和WTO的規(guī)則相吻合。本人也參加過一些有關(guān)融資租賃法律、法規(guī)的起草討論，因此敢斗膽在這里談?wù)撝袊谫Y租賃的法律、法規(guī)體系，純粹個人偏見，不一定能反映真實情況。 經(jīng)過近7年的努力和20年的積累，本站有幸收集了從我國引進融資租賃后第一個法規(guī)海關(guān)總署關(guān)稅處關(guān)于租賃進口設(shè)備申請免稅問題的復(fù)函（1982年7月9日發(fā)）到當前最近的東北地區(qū)擴大增值稅抵扣范圍若干問題的規(guī)定（2004年9月14日）。將近400個法律、法規(guī)文件。盡管還不完全，但足以反映中國關(guān)于融資租賃的法律體系的基本概貌。任何有責任心的人都知道，也可以和其他同類行業(yè)比較，甚至有些地方可以和國際比較，融資租賃相關(guān)的法律、法規(guī)是領(lǐng)先還是落后，是不完善問題，還是有些地方被曲解。 如果人們把我國有關(guān)融資租賃的法律體系完整地看一遍，就知道目前許多爭論都是不必要的，許多說法和解釋都是不完善的，過于偏頗。為了幫助人們提高法律意識，了解中國有關(guān)融資租賃的法律體系。本站也斷章取義地把一些我以為別人應(yīng)該知道，但發(fā)現(xiàn)還“真”不知道的法律法規(guī)的關(guān)鍵句段摘出來由讀者判斷。 融資租賃是否“多頭”監(jiān)管？ 表面上看似乎金融機構(gòu)租賃公司由銀監(jiān)會監(jiān)管，非金融機構(gòu)租賃公司由商務(wù)部監(jiān)管（有人稱之為多頭監(jiān)管）。其實其內(nèi)在含義被曲解了。雖然都在監(jiān)管，可監(jiān)管的內(nèi)容不同。商務(wù)部是租賃監(jiān)管，銀監(jiān)會是金融監(jiān)管。把金融監(jiān)管和租賃監(jiān)管混為一談，縱向關(guān)系解釋成并列關(guān)系，自然就糊涂了。 商務(wù)部出臺的外商投資租賃公司審批管理暫行辦法已經(jīng)充分表明：設(shè)立的融資租賃公司和非融資租賃公司需要進行審批和監(jiān)管。其中融資租賃公司從事該辦法第十二條所規(guī)定的業(yè)務(wù)以外的金融業(yè)務(wù)的，需要經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部同意，并按照中國人民銀行發(fā)布的金融租賃公司管理辦法的規(guī)定報中國人民銀行審批。這已經(jīng)說明，融資租賃不是金融業(yè)務(wù)，要做金融業(yè)務(wù)時還需要金融監(jiān)管當局進行審批和監(jiān)管。 外商投資租賃公司審批管理暫行辦法雖然發(fā)布的比較晚（2001年8月14日），但這個制度在我國改革開放初期（1981年），在金融嚴格管制相當嚴格的計劃經(jīng)濟時代，非金融主管部門就可以對融資租賃進行審批。除了當時的外貿(mào)部外還有電子工業(yè)部也批準了“中國計算機租賃公司”，允許其開展融資租賃業(yè)務(wù)。那時只要有部委批準，都可以設(shè)立融資租賃公司，包括外經(jīng)貿(mào)部也批準了內(nèi)資的融資租賃公司，不一定非要確定在某個部門或者外商投資企業(yè)才可以經(jīng)營融資租賃。后來中國金融體制改革，中國人民銀行改為政府智能部門，設(shè)立的非銀行金融機構(gòu)。一部分融資租賃公司獲得“金融牌照”成為金融機構(gòu)，但最多也就批準過16家。 雖然銀監(jiān)會也在管融資租賃，但不能說因為非銀行金融機構(gòu)的租賃公司受銀監(jiān)會監(jiān)管，所以所有的租賃公司都在做“金融業(yè)務(wù)”，都應(yīng)該進行金融監(jiān)管。銀監(jiān)會監(jiān)管重點監(jiān)管的應(yīng)該是租賃公司的金融機構(gòu)業(yè)務(wù)，而不是單是租賃業(yè)務(wù)。銀監(jiān)會行政許可也僅限于租賃項下的金融業(yè)務(wù)：接受法人或機構(gòu)委托租賃資金；向承租人提供租賃項下的流動資金貸款；有價證券投資、金融機構(gòu)股權(quán)投資；經(jīng)中國人民銀行批準發(fā)行金融債券；同業(yè)拆借業(yè)務(wù)；中國人民銀行批準的其他業(yè)務(wù)。 至于其他的業(yè)務(wù)：直接租賃、回租、轉(zhuǎn)租賃、委托租賃等融資性租賃業(yè)務(wù)；經(jīng)營性租賃業(yè)務(wù)；接受有關(guān)租賃當事人的租賃保證金；向金融機構(gòu)借款；外匯借款；租賃物品殘值變賣及處理業(yè)務(wù)；經(jīng)濟咨詢和擔保；按照中華人民共和國合同法和外匯管理條例等有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同有效的規(guī)定，有關(guān)部委（不一定限定在商務(wù)部和銀監(jiān)會）批準的融資租賃公司都可以合法經(jīng)營。 是否需要23年才批了16家，8年內(nèi)沒批1家，現(xiàn)在只剩下10家金融機構(gòu)租賃公司的銀監(jiān)會審批，還得拿出符合經(jīng)濟發(fā)展的硬道理。至少先要解決金融租賃公司的歷史包袱問題和新出現(xiàn)的包袱問題后在談租賃監(jiān)管問題。銀監(jiān)會首先要管好金融業(yè)務(wù)。目前金融租賃公司出的問題也是金融業(yè)務(wù)而非租賃業(yè)務(wù)。 現(xiàn)在國務(wù)院的職責已經(jīng)劃分非常清楚，租賃由商務(wù)部管，金融由銀監(jiān)會管。目前，因金融租公司賃涉及融資租賃，融資租賃又有金融的屬性，所以銀監(jiān)會在批金融業(yè)務(wù)的同時也批融資租賃業(yè)務(wù)。如果非要“統(tǒng)一”，成立“金融租賃公司”時也可以先由商務(wù)部批準融資租賃業(yè)務(wù)，再有銀監(jiān)會批準金融業(yè)務(wù)，然后到工商注冊登記。成立其他類型的融資租賃公司只要不涉及租賃項下的金融業(yè)務(wù)就沒必要通過銀監(jiān)會了。 融資租賃到底是一種貿(mào)易方式還是一個行業(yè)？ 有人以為搞清楚這個關(guān)系就可以結(jié)束“監(jiān)管權(quán)”的爭論。如果是一種交易方式，就不需要監(jiān)管，如果是行業(yè)到底屬于什么行業(yè)？金融行業(yè)需要金融監(jiān)管，不是金融行業(yè)就不需要金融監(jiān)管。 如果還是不管就沒有地位，不管就沒有權(quán)利之爭。結(jié)果是經(jīng)過20多年的磨難，到現(xiàn)在是越管越死，越管越亂。形成這樣一個業(yè)態(tài)：大部分有資質(zhì)的企業(yè)不做融資租賃，做融資租賃的企業(yè)大部分沒有資質(zhì)，其結(jié)果是想管，管不了，想放，放不下。 中華人民共和國合同法說：租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃說：租賃，指在約定的期間內(nèi)，出租人將資產(chǎn)使用權(quán)讓與承租人以獲取租金的協(xié)議。不管是法律還是會計，都把租賃看成一種很普通的交易。從“法律面前人人平等”的角度說，只要法律有規(guī)定，應(yīng)該是任何企業(yè)和個人都可以使用的一種交易方式。 中華人民共和國合同法第四十四條規(guī)定“依法成立的合同，自成立時生效?！钡懈郊右痪洹胺?、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”。但到目前為止，沒有任何一個融資租賃審批部門，說沒有融資租賃經(jīng)營資質(zhì)的企業(yè)簽定的合同無效。只有最高人民法院在中華人民共和國合同法出臺之前出臺了一個關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定，其中強調(diào)：出租人不具有從事融資租賃經(jīng)營范圍的認定融資租賃合同為無效合同。 這是在租賃界強烈的呼吁下先于法律出臺的司法解釋盡管已經(jīng)過時，但是沒有宣布失效，而且擬訂到現(xiàn)在難以出臺的關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（四）仍然有“出租人未經(jīng)行政主管部門批準取得融資租賃經(jīng)營范圍，與承租人簽訂的融資租賃合同或其相關(guān)條款無效”的條款，在實際判案中也是按照這個政策執(zhí)行的。這種做法實際上縮小了合同法的法律權(quán)限，使合同法在融資租賃領(lǐng)域中成為一個部門規(guī)章。 國家稅務(wù)總局關(guān)于融資租賃業(yè)務(wù)征收流轉(zhuǎn)稅問題的通知中規(guī)定：“對經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的單位所從事的融資租賃業(yè)務(wù)，無論租賃的貨物的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)讓給承租方，均按中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例的有關(guān)規(guī)定征收營業(yè)稅，不征收增值稅。其他單位從事的融資租賃業(yè)務(wù)，租賃的貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租方，征收增值稅，不征收營業(yè)稅；租賃的貨物的所有權(quán)未轉(zhuǎn)讓給承租方，征收營業(yè)稅，不征收增值稅。” 這就是說，盡管有合同法，但企業(yè)經(jīng)營一項小額融資租賃業(yè)務(wù)時，或者沒有動用資金的融資租賃業(yè)務(wù)（資產(chǎn)管理）時，因為注冊資本金小，不能獲取融資租賃資質(zhì)，因此在司法上得不到保障，在稅收上受到不平等待遇。否則人們也不會強烈呼吁出臺融資租賃法去限定職能部門的行政許可權(quán)。 任何一種交易方式，如果由多家企業(yè)規(guī)?；?jīng)營就形成一種行業(yè)，是否能被國家確認為一個行業(yè)？屬于哪個門類國家早已有標準。有關(guān)融資租賃早在1994年的國家標準：GB/T 4754-94把租賃分在三個行業(yè)內(nèi)：融資租賃為金融保險業(yè)I門6872類“融資租賃公司”，沒有附帶說明；房屋租賃為房地產(chǎn)業(yè)J門7200類“房地產(chǎn)開發(fā)與經(jīng)營”有說明：“包括各類房地產(chǎn)經(jīng)營、房地產(chǎn)交易、房地產(chǎn)租賃等活動。”；其他租賃為社會服務(wù)業(yè)K門7900類，有說明：“包括提供機械電子設(shè)備、交通工具、辦公用品、家庭生活用品、文化體育用品等租賃活動?！贝藭r政府部門還把融資租賃看成是一種金融業(yè)務(wù)，這個觀念一直影響到今天。 進入21世紀世界經(jīng)濟格局發(fā)生根本的變化，服務(wù)貿(mào)易額遠超過傳統(tǒng)貿(mào)易，關(guān)貿(mào)總協(xié)定因為加上服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容改為世界貿(mào)易組織。過去服務(wù)行業(yè)屬于“伺候人”的行業(yè)，如今服務(wù)已經(jīng)成為一種知識商品可以交易。我國入世后為了適應(yīng)這種格局和國際接軌，2002年又對產(chǎn)業(yè)進行第三次分類國民經(jīng)濟行業(yè)分類GB/T 4754-2002，取消了“社會服務(wù)業(yè)”，將服務(wù)劃分為多個行業(yè)。其中最明顯的變化是：“社會”服務(wù)向“商務(wù)”服務(wù)轉(zhuǎn)變（注意：不是“商業(yè)”服務(wù)。在計劃經(jīng)濟年代，“商業(yè)”指民用消費品流通領(lǐng)域?qū)Ｓ妹~，“物資”指生產(chǎn)用品流通領(lǐng)域?qū)Ｓ妹~，那時分商業(yè)部和物資部）。 所有類別的租賃已經(jīng)作為一個行業(yè)獨立出來屬于第三產(chǎn)業(yè)L門73類租賃業(yè)，在其他門類中在也找不到租賃的影子了。把租賃和“商務(wù)服務(wù)”并列在一個門下，說明國家已經(jīng)把服務(wù)貿(mào)易的規(guī)則引入產(chǎn)業(yè)分類。這是一種知識層面上的服務(wù)，不是伺候人的“社會”服務(wù)，也不是一般概念的“商業(yè)”服務(wù)，屬于知識經(jīng)濟范疇。否則國際社會也不會把關(guān)貿(mào)總協(xié)定改成世界貿(mào)易組織，國家也不會取消“社會服務(wù)”這個行業(yè)。 既然租賃和商務(wù)服務(wù)同屬一類，管理部門自然就是歸商務(wù)部。如果硬要說“融資租賃”不是租賃，沒有列入“租賃業(yè)”。那么在“金融業(yè)”也找不到它，我們還要談?wù)撌裁醋赓U呢？沒有把融資租賃當作租賃業(yè)務(wù)做的企業(yè)，難怪不出現(xiàn)貸款才能遇到的問題。這種理念和思潮沒有幾年的租賃業(yè)消沉是改變不過來的。 客觀地說，金融業(yè)J門里盡管沒有融資（金融）租賃，但是71類其他金融活動應(yīng)該包括信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司、金融資產(chǎn)管理公司、汽車金融公司、信用社等非銀行金融機構(gòu)金融活動還應(yīng)當統(tǒng)計在這個門類里。這種門類的劃分和我國目前的金融監(jiān)管體制沒有什么沖突的地方，也不要拿“融資租賃”在“金融業(yè)”里做文章。 融資租賃到底是不是金融業(yè)務(wù)？是否需要金融監(jiān)管？（參考文獻融資租賃需要多頭監(jiān)管，不需要多頭審批的理由） 有人想說融資租賃不是租賃而是一種金融活動，只不過掛一個租賃的名稱，其目的就要金融監(jiān)管，否則會擾亂中國的金融秩序。其實這些人對融資租賃一點都不了解，甚至說融資租賃起源于金融改革的需求。 融資租賃既是貿(mào)易的創(chuàng)新又是金融的創(chuàng)新。它最早起源于1952年，戰(zhàn)后因為經(jīng)濟過剩，銷售困難，企業(yè)不得不采取信用銷售的方式。但信用銷售引發(fā)信用問題，因此有人引入了租賃的理念，把所有權(quán)和使用權(quán)分離，降低了對信用的要求，購買方用融物的方式達到融資的目的，也是為銷售方的銷售提供了一種金融服務(wù)。并不是因為放款難而引入貿(mào)易方式，而是銷售難引入金融方式，解決不了信用問題后才引入租賃的理念。 至于說融資租賃管理不好可以擾亂中國金融秩序，事實已經(jīng)可以看出：到底是商務(wù)部批準的融資租賃曾經(jīng)擾亂了中國的金融秩序，還是銀監(jiān)會批準的金融租賃公司擾亂的金融秩序。筆者以為，融資租賃業(yè)總資產(chǎn)規(guī)模還不及一家大型信托投資公司這樣一個小行業(yè)，怎樣也不會對中國的金融秩序造成威脅。 融資租賃的貿(mào)易與金融結(jié)合的邊緣產(chǎn)業(yè)，因此你說“是”就是，不是也是，你說“不是”就不是，是也不是。說是的理由：承租人占壓了出租人的資金，屬于信用銷售，本身就是為銷售提供了金融服務(wù)。說不是的理由：承租企業(yè)是以融物的方式達到融資的目的，企業(yè)并沒有得到資金，還須向出租人支付租金，只是一種融物行為。 至于要不要“金融監(jiān)管”還要看“金融”的性質(zhì)。如果有金融機構(gòu)才可經(jīng)營的金融業(yè)務(wù)，一定要“金融監(jiān)管”。否則就沒必要“金融監(jiān)管”。融資租賃邊緣屬性的特點，有些地段金融監(jiān)管當局是管不了的。歷史上銀行短暫的融資租賃發(fā)展史已經(jīng)充分證明，讓管錢的人隨意做貿(mào)易的危險性。至今監(jiān)管部門還不允許銀行做融資租賃至少說明按照目前的監(jiān)管水平，這種“金融業(yè)務(wù)”還沒有找到監(jiān)管的辦法。 如果還停留在計劃經(jīng)濟金融管制時代，凡是涉及“金融”都需要監(jiān)管。如今我們已經(jīng)加入WTO，還要力爭做一個真正的“市場經(jīng)濟國家”，典當、擔保、分期付款等準金融業(yè)務(wù)都已經(jīng)放棄金融監(jiān)管，融資租賃也沒有完全在金融監(jiān)管范圍，為什么租賃行業(yè)非要強調(diào)金融監(jiān)管？難道現(xiàn)在有“金融監(jiān)管”這個名詞就能得到出資人的信任？如果是這樣的話，怎樣解釋銀行現(xiàn)在不愿意給“金融租賃”公司貸款？怎樣解釋監(jiān)管當局不批給金融租賃公司融資租賃以外的“金融業(yè)務(wù)”。 事實上我國從改革開放初期就對外開放了融資租賃，只不過后來金融體制改革，才把一部分國內(nèi)融資租賃公司變成非銀行金融機構(gòu)，大批做融資租賃的企業(yè)即游離在金融監(jiān)管之外也游離在租賃監(jiān)管之外。商務(wù)部延續(xù)歷史，出臺外商投資租賃公司審批管理暫行辦法強化租賃監(jiān)管。盡管還帶有計劃經(jīng)濟思維，但從適度監(jiān)管來說并沒有越位。 市場給我們一個很好的驗證：金融監(jiān)管的租賃公司問題最多，因為他們有“金融牌照”，違規(guī)行為最多，對社會影響相對較大。租賃監(jiān)管的企業(yè)問題也不少，因為沒有金融牌照，沒機會違規(guī)經(jīng)營，對社會影響相對較小。有人總愛拿歷史上國家賠償2億美元的例子說沒有“金融監(jiān)管”的害處，但要注意的是國家賠償?shù)氖钦畵Ｘ熑?，而不是承擔監(jiān)管不利的責任。而金融監(jiān)管當局也曾承擔國家賠償，賠償?shù)募扔姓畵５呢熑?，又有監(jiān)管不利責任。游離在監(jiān)管范圍外的企業(yè)因為承受不起法律的不公，小心翼翼做項目，對社會沒有造成任何負面影響，反而發(fā)揚光大了：融資租賃是解決中小企業(yè)融資難對有利的手段之一。遺憾的是因為暗箱操作，沒有擺到明面上，因此有許多人“沒有看見”。 在強調(diào)融資租賃是“金融業(yè)務(wù)”時卻忽略了它的兄弟分期付款。在中華人民共和國合同法買賣合同中規(guī)定：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。這種約定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的交易方式本本質(zhì)上和融資租賃沒有什么區(qū)別。中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃和國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋都是按照交易方式上判定是否融資租賃行為。由此，“暗箱操作”融資租賃的企業(yè)完全可以用分期付款，約定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的手段避開租賃監(jiān)管，按照國家稅務(wù)總局關(guān)于融資租賃業(yè)務(wù)征收流轉(zhuǎn)稅問題的通知納稅。不管是外商投資租賃公司審批管理暫行辦法、金融租賃公司管理辦法的審批制度，還是貸款通則中的“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù)”都約束不到這里。 把融資租賃說成是純金融業(yè)務(wù)的另一個原因就是強調(diào)：融資租賃等于貸款。這種錯誤理念一直影響著融資租賃業(yè)直到現(xiàn)在。不僅租賃公司是這樣認為和操作，承租企業(yè)也是用借貸的概念拖欠租金的。貸款通則中規(guī)定：本通則中所稱貸款系指貸款人對借款人提供的并按約定的利率和期限還本付息的貨幣資金。而融資租賃出租人給承租人提供的是租賃物件，一般承租人從出租人那里是得不到資金（回租除外）這是一個本質(zhì)的區(qū)別。租賃公司經(jīng)營不善就是因為沒有注重物權(quán)的回收和處分，承租人也是把租賃物件當作自己的資產(chǎn)隨意處置。監(jiān)管部門監(jiān)管不利也是因為錯把借款人當“放款人”監(jiān)管。 如果非說“融資”給社會帶來風險，那么就看誰在融資，用什么方式融資。融資租賃通常是出租人融資，承租人只是用融物的方式達到融資的目的。一般得不到資金反而要向出租人支付租金。如果“融物”也能給社會帶來金融風險，說這種話的不是無知就是別有用心。租賃公司如果用“金融手段”融資，一定要受到金融監(jiān)管。如果用常規(guī)的借款方式從金融機構(gòu)融資，那就是一般企業(yè)的借款行為。如今出現(xiàn)借用“金融租賃”牌照給股東融資的行為，不知監(jiān)管當局怎樣才能監(jiān)管。 說融資租賃是金融業(yè)務(wù)的人大概有這樣的體會，金融機構(gòu)舉辦的各類活動，幾乎都見不到融資租賃公司的身影，見不到融資租賃的話題，哪怕你是非銀行金融機構(gòu)的金融租賃公司。非銀行金融機構(gòu)的金融租賃公司從金融機構(gòu)借款還需要像一般企業(yè)那樣要在貸款卡上登記，盡管自以為是“金融機構(gòu)”，但從信用待遇上完全被看成一般企業(yè)，這在其他非銀行金融機構(gòu)里是決無僅有的。更有甚的是沒允許銀行開展融資租賃業(yè)務(wù)的規(guī)定。純正的金融機構(gòu)都不允許做的“金融業(yè)務(wù)”外界非要說融資租賃是金融業(yè)務(wù)，主要盯的是“金融牌照”，其目的不管是申報單位還是審批部門都知道，否則也不會拖了近8年從不批一家新公司。 排骨就是排骨，糖就是糖，不能把糖放在排骨里就說糖醋排骨也是糖，只能說是更好吃的排骨。融資租賃是一種帶有融資性質(zhì)銷售手段，不能說有了金融服務(wù)的“作料”就是金融業(yè)務(wù)，只能說是更先進的銷售手段。現(xiàn)代人，現(xiàn)代經(jīng)濟要用現(xiàn)代思維，談?wù)摤F(xiàn)代租賃。不要在把過時，落后的觀念拿到今天來用。 在這里想引用國務(wù)院發(fā)展研究中心金融研究所所長，前中國人民銀行非銀司（曾主管金融租賃公司和各類有融資租賃經(jīng)營資質(zhì)的非銀行金融機構(gòu)）司長夏斌博士的發(fā)言結(jié)束對這個問題的爭論：“我認為，事實上只要租賃公司不涉及公眾存款與同業(yè)拆借等其他金融行為，融資租賃只是一種以資產(chǎn)買賣為背景的商業(yè)信用行為，單個廠商經(jīng)營行為的失敗不會嚴重威脅整個金融系統(tǒng)的安全，也不存在對弱勢群體權(quán)益的保護問題，因此不應(yīng)該歸入嚴格的金融監(jiān)管體系中?！?事實勝于雄辯，2004年10月，商務(wù)部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合下文關(guān)于從事融資租賃有關(guān)業(yè)務(wù)的通知，決定在內(nèi)資租賃公司試點審批融資租賃業(yè)務(wù)。隨即就批準了9家試點單位（商務(wù)部、國家稅務(wù)總局699號文件正式確認首批融資租賃試點企業(yè)）。那種“融資租賃是金融業(yè)務(wù)，必須由銀監(jiān)會嚴格監(jiān)管”的說法；那種“融資租賃不是租賃業(yè)”的說法不攻自破。 融資租賃就是金融租賃？ 這本來是很清楚的事情，但是到現(xiàn)在反被說的“糊涂起來”。在國外融資租賃和金融租賃沒有區(qū)別，因為不管是什么類型的租賃大多數(shù)國家都不需要“金融監(jiān)管”，金融機構(gòu)做融資租賃業(yè)務(wù)想擺脫“金融監(jiān)管”也不能。 在中國，銀行和汽車金融公司不許做融資租賃，其他金融機構(gòu)做融資租賃需要金融監(jiān)管，非金融機構(gòu)同樣不需要金融監(jiān)管。這點和國外沒有區(qū)別，但是金融租賃公司管理辦法規(guī)定，對于非金融機構(gòu)的租賃公司，未經(jīng)中國人民銀行批準，其他公司名稱中不得有“金融租賃”字樣，由此才分出“融資租賃”和“金融租賃”。 需要明確的是非銀行金融機構(gòu)因為有銀行性質(zhì)的金融業(yè)務(wù)，因此慣以“金融”，并不是因為有融資租賃業(yè)務(wù)才慣以金融的頭銜。金融租賃公司管理辦法已經(jīng)明確表明：本辦法所稱金融租賃公司是指經(jīng)中國人民銀行批準以經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)為主的非銀行金融機構(gòu)。注意，這里明確表明：如果說“公司”強調(diào)是“金融租賃公司”，如果說“業(yè)務(wù)”強調(diào)的是“融資租賃業(yè)務(wù)”。金融監(jiān)管部門從來都沒有把“融資租賃”和“金融租賃”混為一談，這是一個嚴肅的問題，沒有文字游戲的成分，如果把后綴去掉去理解，很多人會搞不清楚。 按理說這種爭論沒什么意義，但是要把對金融租賃公司的法律條款都用在融資租賃公司身長就是極大的錯位。有些人喜歡用中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法、非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法來證明融資租賃需要金融監(jiān)管的理由。首先要注意兩個文件中都提到的是“金融租賃”，但是不要忘記前者后綴“公司”兩字?！敖鹑谧赓U公司”是非銀行金融機構(gòu)，如果國家不對包括金融租賃公司在內(nèi)的金融機構(gòu)進行監(jiān)管，那是失職。后者盡管也使用“金融租賃”，但“金融租賃”是金融租賃公司管理辦法指定的獨有名詞（雖然發(fā)布在非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法之后，但非銀行金融機構(gòu)租賃公司1986年起就一直存在）在這里使用也沒有錯誤。如果非說融資租賃就是金融租賃，產(chǎn)生這種誤解多是沒參與金融租賃公司管理辦法起草過程，或者沒有經(jīng)歷過從融資租賃公司變成金融租賃公司發(fā)展過程。要真是那樣，外經(jīng)貿(mào)部批準的融資租賃公司早在金融最危機的1998年被取締了，何必放到現(xiàn)在還在繼續(xù)審批？這里充分說明我國融資租賃與金融租賃的區(qū)別，說明融資租賃監(jiān)管不等于金融監(jiān)管。 我國加入WTO談判時是把外商投資“金融租賃”作為開放的承諾，但是“融資租賃”早在1981年就對外開放了，這是不需要再承諾的。后來商務(wù)部出臺的關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定也解決了融資租賃公司獨資的政策問題。入世后，我國政府入世承諾一攬表和關(guān)于外資金融機構(gòu)市場準入有關(guān)問題的公告都說明，入世后首先兌現(xiàn)的就是：12月11日起（入世當天），外國投資者可以按照中國人民銀行公布的金融租賃公司管理辦法的規(guī)定，申請設(shè)立獨資或合資金融租賃公司，提供金融租賃服務(wù)。中國人民銀行將根據(jù)修訂后的中華人民共和國外資金融機構(gòu)管理條例和中華人民共和國外資金融機構(gòu)管理條例實施細則等有關(guān)管理辦法，受理外資金融機構(gòu)的各項申請。外資金融機構(gòu)已向人民銀行遞交的設(shè)立機構(gòu)等申請仍然有效，但申請者須按修訂后法規(guī)的規(guī)定補充申請材料。 “金融租賃”有融資租賃以外的金融業(yè)務(wù)，是非銀行金融機構(gòu)。外資企業(yè)看中的不是“融資租賃”，而是具有金融牌照且全面開放的“金融”（本幣）業(yè)務(wù)。千萬不要把對金融機構(gòu)的開放和融資租賃的開放混為一談。不是我們門檻太高就是外資看不上“金融租賃”。事實上外資“金融租賃”公司到現(xiàn)在為止，沒有批準一家，而“融資租賃”公司，包括獨資外商租賃公司越批越多。除了獨資問題外，融資租賃和我國入世沒有什么關(guān)系，盡管入世談判主要障礙是國外企業(yè)在中國銷售時提供金融服務(wù)。 融資租賃到底是什么？ 融資租賃在我國開展了20多年，至今還問這個問題感到很遺憾。我們還是看法律、法規(guī)是怎樣界定的，各政府主管部門之間有矛盾的地方嗎？下面我們看各部門怎樣說： 人大中華人民共和國合同法原則地說：融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。 財政部中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃籠統(tǒng)地說：融資租賃是指實質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的全部風險和報酬的租賃。所有權(quán)最終可能轉(zhuǎn)移，也可能不轉(zhuǎn)移。 上述與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的風險是指，由于經(jīng)營情況變化造成相關(guān)收益的變動，以及由于資產(chǎn)閑置，技術(shù)陳舊等造成的損失等；與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的報酬是指，在資產(chǎn)可使用年限內(nèi)直接使用資產(chǎn)而獲得的經(jīng)濟利益、資產(chǎn)增值，以及處置資產(chǎn)所實現(xiàn)的收益等。 銀監(jiān)會金融租賃公司管理辦法科學(xué)地說：融資租賃業(yè)務(wù)，是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物件，提供給承租人使用，向承租人收取租金的交易，它以出租人保留租賃物的所有權(quán)和收取租金為條件，使承租人在租賃合同期內(nèi)對租賃物取得占有、使用和受益的權(quán)利。 商務(wù)部把融資租賃看成是一種服務(wù)貿(mào)易在外商投資租賃公司審批管理暫行辦法中沒有就融資租賃給定義，只對設(shè)立公司限定了一些條件。 國家稅務(wù)總局國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋按照租賃的實質(zhì)說：融資租賃，是指具有融資性質(zhì)和所有權(quán)轉(zhuǎn)移特點的設(shè)備租賃業(yè)務(wù)。即：出租人根據(jù)承租人所要求的規(guī)格、型號、性能等條件購入設(shè)備租賃給承租人，合同期內(nèi)設(shè)備所有權(quán)屬于出租人，承租人只擁有使用權(quán)，合同期滿付清租金后，承租人有權(quán)按殘值購入設(shè)備，以擁有設(shè)備的所有權(quán)。凡融資租賃，無論出租人是否將設(shè)備殘值銷售給承租人，均按本稅目征稅。（按照當時的理解融資租賃是按照金融保險業(yè)的稅收標準征稅） 國家外匯管理局只管外匯方面的租賃，和外匯無關(guān)的他不關(guān)心。資本項目外匯管理中說：國際金融租賃，指境外機構(gòu)提供的融資性租賃。 海關(guān)總署只管跨境租賃，如果設(shè)備不復(fù)出口，一般不認為是跨境租賃。非跨境租賃只關(guān)心免稅設(shè)備的監(jiān)管，其他不關(guān)心。因此中華人民共和國進出口關(guān)稅條例只提到租賃進口，沒有詳細說明。 各部門因為職責不同，因此對融資租賃理解的角度不同，但對融資租賃的本質(zhì)認識并沒有矛盾，在管理上基本沒有越位。如果說現(xiàn)在還沒有搞清中國的租賃，在此簡單說一下。 按照中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃的說法，租賃，指在約定的期間內(nèi)，出租人將資產(chǎn)使用權(quán)讓與承租人以獲取租金的協(xié)議。我覺得準確地描述了租賃的廣義定義。至于中華人民共和國合同法把廣義租賃狹義地分為“租賃”和“融資租賃”，我認為準確地劃分了租賃基本的不同類型。并不是誰說融資租賃不是租賃就不是租賃。至少在會計上已經(jīng)明確租賃都包含什么。 這兩類租賃到底有什么不同，盡管說法很多，也沒有什么文件明確比較兩者不同的地方，但是根本的區(qū)別在于租金計算的方式，所有的文件都沒有脫離這個意念：狹義的“租賃”租金是按照承租人占用出租人租賃物件的時間計算的，租賃物件所有權(quán)始終不轉(zhuǎn)移給承租人?！叭谫Y租賃”的租金是按照承租人占壓出租人購買租賃物件的資金計算的，租賃物件所有權(quán)可轉(zhuǎn)移也可不轉(zhuǎn)移給承租人。不信就看。 有人問租金怎樣計算只是算法的問題，何必分兩種說法？關(guān)鍵在于：前者不涉及資金的計算，后者涉及資金的計算方式（注意：不是涉及資金），因此產(chǎn)生了不同的會計處理和法律關(guān)系。同時也引起人們對融資租賃是否是金融業(yè)務(wù)的爭論。因為融資租賃通常在租金計算上完全可以采用和貸款相同的計算公式（實際操作中也有不按貸款公式計算租金）。下面從對經(jīng)營性租賃的分析就可以進一步認識這個問題。 被搞亂的經(jīng)營性租賃。 中國文字的含義非常復(fù)雜，經(jīng)常把外國人搞亂。經(jīng)營租賃，經(jīng)營性租賃本身就有兩種說法，到底屬于什么類別的租賃也把自己人搞亂。這不怪別人，新生事物總是會出現(xiàn)這樣或那樣的問題。但是我們現(xiàn)在必須搞清楚。因為他涉及到監(jiān)管和會計處理，涉及到是否需要金融監(jiān)管以及今后的融資租賃立法。 經(jīng)營性租賃（operation leasing）是國外上世紀80年代前就開始流行的一種高級的融資租賃方式。它不是簡單地向傳統(tǒng)租賃模式回歸，而是融資租賃螺旋上升發(fā)展的高級階段。它的會計處理和傳統(tǒng)租賃的會計處理手法是一樣的，租金的計算完全按融資租賃方式計算。在這里使用“經(jīng)營性”強調(diào)的是融資租賃帶有一定經(jīng)營的性質(zhì)（出租人對租賃物件的資產(chǎn)管理和再處置）。不是一提到經(jīng)營就和資金沒有關(guān)系，只有勞務(wù)服務(wù)。 在我國引入這個名詞時，由于當時的法律、會計、稅收制度和西方的不一樣，業(yè)內(nèi)專家很容易把它理解為合同法所說的“租賃”（rent）。這個模糊認識不僅影響了政府部門制定政策，也影響了人們對租賃的認識?，F(xiàn)在已經(jīng)約定成俗地把狹義的租賃統(tǒng)稱為經(jīng)營性租賃。一直延續(xù)到2002年甘肅的一次金融租賃研討會，世界租賃大師阿曼伯先生才糾正了這個錯誤。 如果監(jiān)管部門只監(jiān)管融資租賃，不監(jiān)管經(jīng)營性租賃，那么誰都可以用經(jīng)營性租賃代替狹義租賃。只要租金的計算方式不變，把說法改變一下就可以了。如果稅務(wù)部門把狹義的租賃按照經(jīng)營性租賃征稅（國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋中規(guī)定：凡融資租賃，無論出租人是否將設(shè)備殘值銷售給承租人，均按本稅目征稅。經(jīng)營性租賃的主要特征之一就是在融資租賃的基礎(chǔ)上可能不轉(zhuǎn)移殘值），又會漏掉許多稅款。 租金計算看起來很隨意，但是它的方式?jīng)Q定了法律關(guān)系和會計處理。也改變了企業(yè)稅收結(jié)構(gòu)。這就是國外經(jīng)營性租賃非常發(fā)達的一個重要原因。能區(qū)別融資租賃和經(jīng)營性租賃最明確的文件就是中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃它的區(qū)別方式是： 滿足以下一項或數(shù)項標準的租賃，應(yīng)當認定為融資租賃： （1）在租賃期屆滿時，租賃資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給承租人。 （2）承租人有購買租賃資產(chǎn)的選擇權(quán)，所訂立的購價預(yù)計將遠低于行使選擇權(quán)時租賃資產(chǎn)的公允價值，因而在租賃開始日就可以合理確定承租人將會行使這種選擇權(quán)。 （3）租賃期占租賃資產(chǎn)尚可使用年限的大部分。但是，如果租賃資產(chǎn)在開始租賃前已使用年限超過該資產(chǎn)全新時可使用年限的大部分，則該項標準不適用。 （4）就承租人而言，租賃開始日最低租賃付款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值；就出租人而言。租賃開始日最低租賃收款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值。但是，如果租賃資產(chǎn)在開始租賃前已使用年限超過該資產(chǎn)全新時可使用年限的大部分、則該項標準不適用。 本準則所稱最低租賃付款額是指，在租賃期內(nèi)，承租人應(yīng)支付或可能被要求支付的各種款項（不包括或有租金和履約成本），加上由承租人或與其有關(guān)的第三方擔保的資產(chǎn)余值。但是，如果承租人有購買租賃資產(chǎn)的選擇權(quán)，所訂立的購價預(yù)計將遠低于行使選擇權(quán)時租賃資產(chǎn)的公允價值、因而在租賃開始日就可以合理確定承租人將會行使這種選擇權(quán)，則購買價格也應(yīng)當包括在內(nèi)。或有租金是指，金額不固定、以時間長短以外的其他因素（如銷售百分比。使用量、物價指數(shù)等）為依據(jù)計算的租金。履約成本是指，在租賃期內(nèi)為租賃資產(chǎn)支付的各種使用成本；如技術(shù)咨詢和服務(wù)費、人員培訓(xùn)費、維修費、保險費等。 本準則所稱最低租賃收款額是指，最低租賃付款額加上獨立于承租人和出租人、但在財務(wù)上有能力擔保的第三方對出租人擔保的資產(chǎn)余值。 （5）租賃資產(chǎn)性質(zhì)特殊，如果不作較大修整，只有承租人才能使用。 經(jīng)營租賃是指除融資租賃以外的其他租賃。（注意：因為會計處理的需要，這里使用“經(jīng)營租賃”，不僅包括經(jīng)營性融資租賃，也包括狹義租賃） 會計準則的分類和合同法比較相近。這里的融資租賃就是合同法的融資租賃，在法律和會計上沒有區(qū)別。經(jīng)營租賃在會計處理上和合同法的租賃一樣。但在法律上與合同法的兩類租賃都有關(guān)系，主要還是看租金怎樣計算的。 因為有了上述不同的條件和操作模式，導(dǎo)致租金的計算方式出現(xiàn)變化，如：經(jīng)營性租賃不是全額融資。中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃指南中說：就承租人而言，租賃開始日最低租賃付款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值；就出租人而言，租賃開始日最低租賃收款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值。這里的“幾乎相當于”是指90（含90）以上。這條標準分別承租人和出租人，從租賃開始日最低租賃付款額現(xiàn)值或最低租賃收款額現(xiàn)值占租賃資產(chǎn)原賬面價值的比例來判斷租賃的類型。 在融資租賃的租金計算中，只要余值超過10%就可以按照經(jīng)營租賃的會計處理方式處理租金。這充分表明盡管算法一樣，只是條件差異（帶有余值），決定了會計處理、稅收、司法等一系列問題。千萬不要小看租金計算的作用。 談到經(jīng)營租賃更多的是強調(diào)“表外融資”的作用。所謂表外融資是指：因經(jīng)營性租賃的租金可以納入當期費用，且資產(chǎn)和負債不列入承租人的財務(wù)報表內(nèi)，因此實現(xiàn)“表外融資”。 要說明的是承租人租賃的是物件，不是資金。它是以融物的方式達到融資的目的。首先“融資”就不成立。其二中華人民共和國企業(yè)會計準則租賃指南中說：承租人應(yīng)當對重大的經(jīng)營租賃作如下披露：（1）資產(chǎn)負債表日后連續(xù)三個會計年度每年將支付的不可撤銷經(jīng)營租賃的最低租賃付款額；（2）以后年度將支付的不可撤銷經(jīng)營租賃的最低租賃付款額總額。換句話說就是在表格里面不體現(xiàn)的在表格以外還要體現(xiàn)。 企業(yè)在很多時候都要向有關(guān)部門提交財務(wù)報表。如果只提交資產(chǎn)負債表、損益表，表外的內(nèi)容就容易被忽視。此時的目的如果是為了融資，那么有可能實現(xiàn)“表外融資”。但是出資人如果稍微認真一些，要求由會計師事務(wù)所出具三年的審計報告，恐怕“表外”的內(nèi)容就變成“報告”內(nèi)，融資就不那么容易了。況且金融租賃公司還要把企業(yè)融資租賃的負債登錄到企業(yè)的貸款卡上，“表外融資”通常就成為“理財業(yè)務(wù)”的一個噱頭，實際上不一定有效。美國的“安然”“世通”等巨型企業(yè)都是因為把負債內(nèi)容通過“高級人才”隱含在報告內(nèi)，才得以用經(jīng)營性租賃實現(xiàn)表外融資。某一天在表外被披露，在一天內(nèi)企業(yè)就突然崩潰了。 只要出資人警覺性高，防范風險手段齊全，表外融資不是一件容易的事。 部門定規(guī)是否經(jīng)過法律許可？ 2004年中華人民共和國行政許可法正式生效，許多不合理的行政許可相繼被取消。融資租賃行業(yè)的主要兩個行政許可文件，他們的行政許可是否有法律依據(jù)還是值得商榷的。 首先金融租賃公司管理辦法立規(guī)的依據(jù)是中華人民共和國合同法、中華人民共和國公司法和中華人民共和國中國人民銀行法。 中華人民共和國合同法只是規(guī)定有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同有效。并沒有授權(quán)銀監(jiān)會設(shè)立融資租賃行政許可。 中華人民共和國公司法只是規(guī)定法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。也沒有授權(quán)銀監(jiān)會設(shè)立融資租賃行政許可。 中華人民共和國中國人民銀行法?！霸谥腥A人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立的其他金融機構(gòu)，適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)的規(guī)定?！边@里同樣沒有授權(quán)設(shè)立行政許可的字樣。只是有行政許可后的法律適應(yīng)條款。 我們在看金融租賃管理辦法沒涉及的中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法仍然只有“對在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立的其他金融機構(gòu)的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定?！表槺阏f一下，金融監(jiān)管法律都是對“金融機構(gòu)”而不是“金融業(yè)務(wù)”監(jiān)管，更不是對融資租賃監(jiān)管。遺憾的是這些法律文件都沒有授權(quán)某個部門監(jiān)管融資租賃。 我們在看和融資租賃同時引入中國，同時成為非銀行金融機構(gòu)，同樣可以經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)，并且發(fā)展迅速壯大的信托投資業(yè)的行政許可是怎樣構(gòu)成的。按照中華人民共和國信托法的規(guī)定信托業(yè)務(wù)是任何人、任何企業(yè)都可以經(jīng)營的。但是受托人采取信托機構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法。這就是給銀監(jiān)會關(guān)于信托投資公司行政許可信托投資公司管理辦法規(guī)提供了強有力的法律依據(jù)。而融資租賃公司遠沒有這種明確行政許可的法律規(guī)定。 我們再看外商投資租賃公司審批管理暫行辦法的立規(guī)依據(jù)是中華人民共和國公司法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法（修正本）和中外合作經(jīng)營企業(yè)法 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（修正本）中規(guī)定：合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同、章程，應(yīng)報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門（以下稱審查批準機關(guān)）審查批準，沒有授權(quán)設(shè)立融資租賃公司的許可。 中外合作經(jīng)營企業(yè)法申請設(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府（以下簡稱審查批準機關(guān)）審查批準。不管是合營還是合作，都有法律授權(quán)部門行政許可，但也沒有授權(quán)設(shè)立融資租賃公司的許可。 把這些法律文件擺出來并不是要否定行目前已經(jīng)實行政許可的法律效力，而是說明立融資租賃法的必要性。如果該法也向中華人民共和國信托法那樣授權(quán)“組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法”，那么在說由那些部門制定那些辦法就有法律依據(jù)了。 提醒這點主要是因為我國已經(jīng)出臺了中華人民共和國行政訴訟法、最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋和中華人民共和國國家賠償法國務(wù)院直屬部門也應(yīng)該依法行政，監(jiān)管不當或者不利造成損失還應(yīng)該承擔國家賠償責任。也希望各部門在爭奪審批權(quán)的時候也不要忘記爭奪賠償責任。 除了法律的問題人們關(guān)心的就是稅收政策。有人說租賃可以加速折舊，有人說稅制不公平，有人說租賃可以節(jié)稅，甚至有人說租賃可以“合理避稅”。到底是怎樣的？ 融資租賃可以加速折舊嗎？ 首先，租賃是租賃，折舊是折舊，不能因為租金還完就以為是加速折舊了，因為并不是全部租金都可以攤?cè)氤杀?，只是折舊費和利息才能攤?cè)氤杀?。其次，并不是所有的企業(yè)都愿意或者有能力加速折舊。特別是當前企業(yè)利潤率越來越低的情況下，股東對經(jīng)營者要求回報的情況下，不是每個企業(yè)都愿意加速折舊。因為加速折舊只不過是一種延遲納稅的方式，并沒有起到避稅的作用。 早在1985年國家曾出臺財政部關(guān)于國營工業(yè)企業(yè)租賃費用財務(wù)處理的規(guī)定對于“國營企業(yè)”租賃設(shè)備的租賃期限應(yīng)參照國營企業(yè)各類固定資產(chǎn)折舊年限確定。折舊年限在 10 年以上的 (含 10), 其租期應(yīng)不低于該類設(shè)備折舊年限的 5060 %, 折舊年限在 10 年以下的, 其租期應(yīng)不低于該類設(shè)備折舊年限的 6070 %。租入的設(shè)備, 應(yīng)按國務(wù)院國發(fā) 1985 63 號文件的國營企業(yè)固定資產(chǎn)折舊試行條例有關(guān)規(guī)定, 計提折舊。 租賃設(shè)備所需租賃費 (包括租賃手續(xù)費、利息以及構(gòu)成固定資產(chǎn)價值的設(shè)備價款、運輸費、途中保險費、安裝調(diào)試費, 下同), 應(yīng)首先用該項設(shè)備提取折舊基金和企業(yè)的更新改造資金, 生產(chǎn)發(fā)展基金等企業(yè)自有資金支付。不足部分按不同情況分別處理: 屬于租入成套生產(chǎn)線設(shè)備的項目,可在繳納所得稅之前用該項目投產(chǎn)后新增加的利潤支付屬于租入不便單獨計算新增利潤的單臺生產(chǎn)設(shè)備和為管理服務(wù)設(shè)備, 在不減少企業(yè)原有上交利稅的前提下, 可分期攤?cè)氤杀?(費用)。租賃費用項目新增利潤支付或直接列入成本 (費用) 的, 企業(yè)編報年終決算時應(yīng)單獨予以說明, 經(jīng)同級財政部門審查后報設(shè)備的租賃費全部用該企業(yè)的自有資金支付的租賃期限可不受本規(guī)定限制, 由承租單位與租賃公司商定。 因為當時大部分企業(yè)都是“國營”的，融資租賃又是新生事物，因此國家給的政策非常寬厚。同期的集體企業(yè)并不享受這樣的待遇。以后“國營”企業(yè)改“國有”，這個政策自然消失。但是租賃物件折舊的規(guī)定沒有改變。 2003年10月國家稅務(wù)總局發(fā)出關(guān)于下放管理的固定資產(chǎn)加速折舊審批項目后續(xù)管理工作的通知明確可加速折舊的設(shè)備類別以及折舊計算方式。但是還沒有擺脫審批模式。 1996年財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合出臺了關(guān)于促進企業(yè)技術(shù)進步有關(guān)財務(wù)稅收問題的通知其中提到：企業(yè)技術(shù)改造采取融資租賃方法租入機械設(shè)備，折舊年限可按租賃期限和國家規(guī)定折舊年限孰短的原則確定，但最短折舊年限不短于三年。這個政策只限于“國營”和“集體”工業(yè)企業(yè)。很快有的省市地稅部門就把這個政策擴大到民營企業(yè)鼓勵集體私營經(jīng)濟發(fā)展的有關(guān)稅收政策。因此有人說融資租賃可以加速折舊大概就是從這里找到依據(jù)。 融資租賃稅收制度合理嗎？ 盡管稅務(wù)部門有許多文件，但是最終有效的還應(yīng)該是財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知、國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋和國家稅務(wù)總局關(guān)于融資租賃業(yè)務(wù)征收流轉(zhuǎn)稅問題的通知。如果僅是就“融資租賃”的征稅問題，應(yīng)該說是比較合理的，但是如果涉及到經(jīng)營資質(zhì)，涉及到企業(yè)所有制就有差別了。 2003年財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知中規(guī)定：經(jīng)中國人民銀行、外經(jīng)貿(mào)部和國家經(jīng)貿(mào)委批準經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的單位從事融資租賃業(yè)務(wù)的，以其向承租者收取的全部價款和價外費用（包括殘值）減除出租方承擔的出租貨物的實際成本后的余額為營業(yè)額。 以上所稱出租貨物的實際成本，包括由出租方承擔的貨物的購入價、關(guān)稅、增值稅、消費稅、運雜費、安裝費、保險費和貸款的利息（包括外匯借款和人民幣借款利息）。 如果沒有經(jīng)營資質(zhì)的限制，應(yīng)該是不錯的政策。但是現(xiàn)在文件中提到的審批機關(guān)合并的合并，分開的分開，該文件是否可以延續(xù)有效就不得而知。 1993年國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋把融資租賃劃在“金融保險業(yè)”在當時是對的。因為融資租賃還沒有成為一個產(chǎn)業(yè)，其經(jīng)營性質(zhì)帶有金融屬性，因此稅收標準的劃分應(yīng)該沒有問題。不管你是否是金融機構(gòu)，都要按照這個標準納稅。稅收標準不等于行業(yè)標準，國家已經(jīng)取消把融資租賃劃出金融保險業(yè)（有人不認為劃入租賃業(yè)）現(xiàn)在這個稅收標準是否依然有效也不得而知。 1995年國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干問題的通知又補充說：營業(yè)稅稅目注釋中的“融資租賃”，是指經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營融資租賃 業(yè)務(wù)的單位所從事的融資租賃業(yè)務(wù)，其他單位從事融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)按“服務(wù)業(yè)”稅目 中的“租賃業(yè)”項目征收營業(yè)稅。這里把外經(jīng)貿(mào)部批準的中外合資租賃公司漏掉，大概以為外資企業(yè)是按照財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于對外商投資企業(yè)征收所得稅若干政策業(yè)務(wù)問題的通知政策執(zhí)行。對于其他企業(yè)不管是誰都要按照高稅基（租金全額）繳稅。 2000年國家稅務(wù)總局關(guān)于融資租賃業(yè)務(wù)征收流轉(zhuǎn)稅問題的通知中規(guī)定：對經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的單位所從事的融資租賃業(yè)務(wù)，無論租賃的貨物的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)讓給承租方，均按中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例的有關(guān)規(guī)定征收營業(yè)稅，不征收增值稅。其他單位從事的融資租賃業(yè)務(wù)，租賃的貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租方，征收增值稅，不征收營業(yè)稅；租賃的貨物的所有權(quán)未轉(zhuǎn)讓給承租方，征收營業(yè)稅，不征收增值稅。 這里面存在著嚴重的歧視政策。盡管財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知已經(jīng)糾正了一些有資質(zhì)的企業(yè)不能享受同等待遇問題，但是“其他單位從事的融資租賃業(yè)務(wù)”“貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租方，征收增值稅”。這里把融資租賃完全當作分期付款處理。好在增值稅是流轉(zhuǎn)稅，有低扣項。特別是東北地區(qū)擴大增值稅抵扣范圍若干問題的規(guī)定“通過融資租賃方式取得的固定資產(chǎn)，凡出租方按照國家稅務(wù)總局關(guān)于融資租賃業(yè)務(wù)征收流轉(zhuǎn)稅問題的通知(國稅函2000514號)的規(guī)定繳納增值稅的，納稅人發(fā)生下列項目的進