40個(gè)經(jīng)典民事訴訟法案例.doc

40個(gè)經(jīng)典民事訴訟法案例案例分析 1、劉某因買賣合同糾紛向法院起訴，要求被告馮某履行合同并承擔(dān)違約責(zé)任。法院按照普 通程序?qū)徖碓摪讣?由于被告要求由人民陪審員參加審理， 法院決定由法官張某和人民陪審 員喬某、吉某組成合議庭，張某任審判長。劉某得知陪審員喬某是被告的表弟，便要求其回 避，但回避申請(qǐng)被張法官當(dāng)場(chǎng)拒絕。在審理中，被告提出自己未能按照合同未定交貨，是由 于天降大雨，沖垮了公路。法庭審理后認(rèn)為，原告未及時(shí)告知交貨地點(diǎn)是造成被告遲延履行 的主要原因，因而駁回了原告要求被告承擔(dān)違約責(zé)任的請(qǐng)求。原告不服判決，提起上訴，二 審法院發(fā)回重審，一審法院組成合議庭對(duì)該案件再次進(jìn)行審理。 問： （1）本案合議庭的組成是否合法？ （2）張某申請(qǐng)回避的理由是否成立？ （3）張法官的作法是否合法？ （4）對(duì)法院的決定不服，是否可以提出上訴？ （5）張法官是否可以參加新的的合議庭？新合議庭可否由人民陪審員參加？ （6）一審法院對(duì)案件的審判是否存在程序上的錯(cuò)誤？ 分析：本案雖然不屬于有較大社會(huì)影響的案件，但由于被告要求人民陪審員參加審理，法院 決定由陪審員參加審理是合法的。 不過， 法院不采用隨機(jī)抽取的辦法而是采用指定的辦法確 定陪審員，則是不合法的。所以在合議庭的組成上存在重大瑕疵。 原告申請(qǐng)回避的理由能夠成立。喬某是陪審員，屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員的范圍，喬某是被告的 表弟，雖然不是被告的近親屬，但民訴法把“與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的 公正審理”也作為回避事由，喬某的情況屬于這種情形，所以回避理由能夠成立。 張法官的作法不合法。 ，根據(jù)民訴法的規(guī)定，審判人員的回避，應(yīng)當(dāng)由院長決定。其他人員 的回避，由審判長決定。喬某是陪審員，屬于審判人員的范圍，張法官作為審判長無權(quán)決定 其是否回避。 原告不得提起上訴。根據(jù)民訴法的規(guī)定，當(dāng)事人不服法院做出的回避問題的決定，可以申請(qǐng) 復(fù)議一次，但無權(quán)提起上訴。 張法官不得參加新的合議庭。為了防止先入為主和保證程序的公正，對(duì)發(fā)回重審的案件，原 審法院需要另行組成合議庭，原合議庭成員不得參加新的合議庭。 另行組成的合議庭，仍然是一審的合議庭，所以可以由人民陪審員參加，只是原來合議庭的 兩名陪審員不得再作為新合議庭的成員。 法院的審判程序存在重大瑕疵。法院的審判違反了辯論原則，在該案中，被告并未主張自己 的違約是原告的過錯(cuò)造成， 未向法院陳述原告未及時(shí)通知交貨地點(diǎn)的事實(shí)， 法官把當(dāng)事人未 主張的事實(shí)、未經(jīng)當(dāng)事人辯論的事實(shí)作為裁判的基礎(chǔ)，背離了辯論原則，會(huì)對(duì)當(dāng)事人造成裁 判突襲。 2、一日，家住南京市鼓樓區(qū)的張某與家住南京白下區(qū)的王某在江寧區(qū)與雨花區(qū)交界處為停 車發(fā)生口角， 王某喊來家住安徽省馬鞍山市雨山區(qū)的劉某與家住蕪湖市鏡湖區(qū)的肖某， 一陣 激烈的爭吵后，王某等欲動(dòng)手打張某，張某見勢(shì)不妙，撒腿就跑，王某等三人一邊追一邊用 磚頭砸張某， 王某等人仍在雨花區(qū)， 張某已跑到江寧區(qū)地界， 此時(shí)， 一塊磚頭砸中張某腹部， 張某忍痛繼續(xù)跑，終于擺脫了王某等人。第二天，張某在家中發(fā)現(xiàn)自己腹部疼痛難忍，到醫(yī)院就診后查出脾臟受傷，張某為此花去了醫(yī)療費(fèi)近萬元。后來張某通過熟人找到王某，在熟 人的調(diào)解下王某答應(yīng)賠償，雙方當(dāng)即簽了一份協(xié)議，協(xié)議約定賠償?shù)尼t(yī)藥費(fèi)以 2 萬元為限， 王某先付 5000 元，余款 15 日內(nèi)付清。協(xié)議中還約定，若因?yàn)槁男性搮f(xié)議發(fā)生糾紛，雙方可 以通過向南京市中級(jí)人民法院提起訴訟來解決。后來張某的治療費(fèi)接近 3 萬元，王某付了 5000 元后也未再付款。現(xiàn)張某準(zhǔn)備向法院起訴。 問：張某可以向那些法院提起訴訟？ 分析：張某可以向雨花區(qū)、江寧區(qū)、白下區(qū)、鏡湖區(qū)、雨山區(qū)的法院提起訴訟，但不能向南 京市中級(jí)人民法院提起訴訟。 本案在性質(zhì)上屬于因共同危險(xiǎn)行為引起的侵權(quán)訴訟， 張某提起訴訟時(shí)， 應(yīng)當(dāng)把實(shí)施共同危險(xiǎn) 行為的王某、劉某和肖某作為共同被告訴至法院。根據(jù)民訴法第 29 條的規(guī)定，該訴訟應(yīng)當(dāng) 由侵權(quán)行為地或者被告所在地的法院管轄。 在法解釋上， 侵權(quán)行為地包括行為實(shí)施地和結(jié)果 發(fā)生地。本案的情況比較特殊，行為地在雨花區(qū)而結(jié)果地則在江寧區(qū)。而三個(gè)被告又在不同 地區(qū)居住，所以雨花區(qū)、江寧區(qū)、白下區(qū)、鏡湖區(qū)、雨山區(qū)的法院都有管轄權(quán)。對(duì)多個(gè)法院 都有管轄權(quán)的案件，原告張某有選擇管轄的權(quán)利。張某如選擇在白下區(qū)法院起訴，白下區(qū)法 院對(duì)王某等三人亦可取的管轄權(quán)。 劉某和肖某的住所雖然不在白下區(qū)， 但由于本案是共同危 險(xiǎn)行為引起的侵權(quán)訴訟，白下法院基于牽連管轄可獲得對(duì)劉某和肖某的管轄權(quán)。當(dāng)然，原告 也可以選擇其他被告住所地的法院提起訴訟。 張某和王某雖然約定由南京市中級(jí)法院受理他們之間的糾紛， 但該糾紛屬于因侵權(quán)行為引起 的訴訟， 而我國民事訴訟法規(guī)定的非涉外協(xié)議管轄僅限于因合同糾紛引起的訴訟， 不包括因 侵權(quán)行為引起的訴訟。 此外， 對(duì)合同訴訟即使允許協(xié)議管轄， 也不允許違反級(jí)別管轄的規(guī)定。 本案從案件的性質(zhì)和訴訟標(biāo)的的金額看， 應(yīng)當(dāng)屬于基層法院管轄， 當(dāng)事人約定由中級(jí)法院管 轄也是無效的。 3、王莉系農(nóng)村女青年，17 歲有余，她到金華已一年多，靠作保姆的工資養(yǎng)活自己。 2006 年 8 月，經(jīng)金華市某家政服務(wù)公司的介紹，到市民張華家作保姆，一日，王莉在為張家買菜 時(shí)騎自行車不慎將正在路邊行走的七歲兒童劉強(qiáng)撞傷， 花去醫(yī)藥費(fèi)等近 2 萬元。 現(xiàn)劉強(qiáng)的父 母欲通過訴訟要求賠償。張華認(rèn)為，自己已再三提醒王莉自行車的車閘壞了，未修理前不可 騎車上街，王莉擅自騎車上街，撞傷了人應(yīng)當(dāng)由她自己負(fù)責(zé)。并且王莉是家政公司介紹給自 己的， 家政公司對(duì)此也有責(zé)任， 也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 王莉則稱自己無賠償能力。 因爭執(zhí)不下， 現(xiàn)、劉強(qiáng)的父母欲提起訴訟。 問：本案的當(dāng)事人應(yīng)如何列？ 分析：在本案中，原告為劉強(qiáng)，被告為張華，王莉不是本案的被告，家政公司也不是本案的 被告。劉強(qiáng)的父母作為原告的訴訟代理人，其理由是：王莉受雇于張華，形成了雇傭關(guān)系。 雇工在為雇主工作時(shí)給他人造成損害， 雇主而不是雇工為適格的當(dāng)事人。 家政公司雖然將王 莉介紹給張華，但該公司與張華之間只形成中介關(guān)系，王莉也不屬于該公司的成員，雇傭關(guān) 系存在于張華與王莉之間。在本案中，劉強(qiáng)雖然只有 7 歲，但他有民事權(quán)利能力，且是直接 受到侵害的人，所以可以成為本案的適格當(dāng)事人，但他又是無民事行為能力人，無訴訟行為 能力，所以應(yīng)當(dāng)由他的父母作為法定的訴訟代理人。 如張華堅(jiān)持要求王莉承擔(dān)賠償責(zé)任，可以把她列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。王莉雖然只有17 歲多，但她已到金華一年多，并且已經(jīng)能夠自食其力，根據(jù)民法通則第條的規(guī)定， 可視為具有完全民事行為能力人，因而王莉具有當(dāng)事人能力，無需其父母代理訴訟。 4、王某有三子一女，長子王甲，次子王乙，均在外地工作，女兒王丙已定居加拿大。小兒 子王丁雖與王某住在同一城市，但王某的生活長期由侄女王庚照料。王某病逝后，王丁將其 父留下的 4 幅祖?zhèn)髅嬞u給張某，雙方約定張某先交訂貨款 8000 元，其余 3 萬元等畫交付 后再付。張某按約定交付了定金。畫交付前，王甲與王乙得知這一情形后，來不及與王丙商 量，便向法院提起訴訟，要求繼承這 4 幅名畫。 訴訟提起后，王庚向法院提交了王某親筆所寫的遺囑，要求依據(jù)該遺囑將這 4 幅名畫中的 2 幅判歸自己所有。 問： （1）在該案中，王甲、王乙、王丙、王丁的訴訟地位如何？ （2）如果王丙表示不愿回國參加訴訟應(yīng)如何處理？ （3）張某、王庚在起訴中處于何種地位？ 分析： 本案為固有必要共同訴訟， 法院對(duì)作為訴訟標(biāo)的的繼承關(guān)系須合一確定。 王甲、 王乙、 王丙是共同原告，王丁為被告。應(yīng)將王丙列為共同原告。張某為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人；王 庚為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。 本案系因繼承遺產(chǎn)引起的訴訟，這 4 幅名畫系王某的遺產(chǎn)。王某有三子一女，他們均是王某 的法定繼承人。在遺產(chǎn)分割前，4 幅名畫屬王甲等 4 人的共同財(cái)產(chǎn)。 在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，侵害其他人繼承人利益的繼承人為被告，其他繼承人為共同原告。依 據(jù)民訴法意見的有關(guān)規(guī)定：在這類訴訟中，部分繼承人起訴的，法院應(yīng)通知其他繼承人 作為共同原告參加訴訟， 被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄權(quán)利的， 法院仍 應(yīng)把其列為共同原告，據(jù)此，法院在受理王甲、王乙提起的訴訟后，應(yīng)通知王丙參加訴訟， 王丙雖表示不愿參加訴訟，但未表示放棄權(quán)利，所以，仍然應(yīng)當(dāng)將她列為共同原告。 張某作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟是由于法院裁判結(jié)果與張某有法律上的利害關(guān)系， 王 丁敗訴， 既會(huì)使王丁無法履行向自己交付名畫的義務(wù)， 又使自己有權(quán)向王丁主張雙倍返還定 金。 王庚是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人。 因?yàn)樗严虮驹V的原、 被告爭議的部分訴訟標(biāo)的主張了獨(dú)立的 請(qǐng)求權(quán)。 5、2003 年，趙某與康某協(xié)商共同出資成立公司，協(xié)議約定包括康某出資 24.5 萬元，在 3 月 15 日前到位，否則支付違約金等。后康某未在約定日期將資金提供到位。趙某向法院起 訴，要求判令康某承擔(dān)違約金。法院審理后認(rèn)定：因趙某未履行開設(shè)帳戶的義務(wù)，致使康某 不能履行出資到位的義務(wù)，故不能認(rèn)定被告違約。此糾紛是雙方在協(xié)議中約定不明引起，雙 方對(duì)糾紛的發(fā)生均有責(zé)任，判決駁回趙某的訴訟請(qǐng)求。判決生效后，趙某開設(shè)了臨時(shí)帳戶， 并通知康某將投資款到位?？的硠t回函表示，協(xié)議已因趙某起訴而被單方終止。趙某遂向法 院起訴，要求解除雙方所簽協(xié)議并要求康某承擔(dān)違約責(zé)任。法院審查起訴認(rèn)為：雙方所訟爭 的糾紛業(yè)經(jīng)法院審理作出民事判決，并已發(fā)生法律效力，現(xiàn)原告再行以同一事實(shí)起訴，違反 了“一事不再理”的原則，趙某若認(rèn)為原生效判決不當(dāng)，可通過審判監(jiān)督程序申請(qǐng)?jiān)賹?，故?定駁回原告的起訴。3問題：趙某第二次起訴是否屬于“以同一事實(shí)再次起訴”？ 分析： 民事訴訟法第 111 條第（5）項(xiàng)規(guī)定：“對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件， 當(dāng)事人又起訴的，告知原告按申訴處理，但法院準(zhǔn)許撤訴的除外”。此即通常所說的“一事不 再理”原則。該原則具體包含兩個(gè)方面的含義：1、當(dāng)事人不得就已經(jīng)向法院起訴的案件重新 起訴； 2、 案件在判決生效后便產(chǎn)生既判力， 當(dāng)事人不得就雙方爭議的法律關(guān)系再行起訴 （更 行起訴） 。判斷當(dāng)事人是否更行起訴，可以把訴的要素進(jìn)行比對(duì)，即比較兩個(gè)訴是否出現(xiàn)同 一當(dāng)事人、同一事實(shí)和理由、同一訴訟標(biāo)的、相同的訴訟請(qǐng)求，四個(gè)方面缺一不可。 趙某在銀行開設(shè)臨時(shí)帳戶后，消除了因協(xié)議書中約定不明、對(duì)方無法將投資款到位的因素。 康某仍然拒絕履行義務(wù)， 即出現(xiàn)了新的法律事實(shí)。 因此趙某第二次起訴的訴訟理由不同于第 一次訴訟。 其次， 第二次起訴的訴訟請(qǐng)求亦不相同 （第一次訴訟并未要求解除雙方所簽協(xié)議） 。 因此趙某前后兩次起訴所提出的是兩個(gè)不同的訴，不屬于更行起訴。法院適用“一事不再理” 的原則駁回原審原告起訴實(shí)屬不當(dāng)。 6、1994 年 10 月，M 報(bào)社和該社編輯陳某接受 A 電影攝制組和 B 國際展覽公司的委托，將 N電影劇本縮寫成故事梗概。委托人沒有告知報(bào)社N劇本的作者，報(bào)社根據(jù)攝制組 提供的電影開鏡廣告上查出了該電影劇本署名為“首席編劇汪某某”， 即在該故事梗概上注明 “據(jù)汪某某同名電影劇本縮寫”，刊登于 M 報(bào)。而李某參加了N電影劇本的創(chuàng)作當(dāng)他看到 M 報(bào)刊登的故事梗概上僅注明有汪某某時(shí)，便向 M 報(bào)社和陳某提出異議。因沒有得到滿意 的答復(fù)，李某向法院提起訴訟，稱被告 M 報(bào)社、陳某侵犯了他的著作權(quán)和名譽(yù)權(quán)。請(qǐng)求法 院判令被告在 M 報(bào)同樣位置刊文澄清事實(shí)，賠禮道歉，并償付劇本使用費(fèi) 5 萬元，賠償其 損失 3 萬元。 問題：本案是否出現(xiàn)了訴的合并？屬于什么類型的訴的合并？ 分析：本案屬于訴的合并，既有訴的主體合并，也有訴的客體合并。原告李某以 M 報(bào)社和 陳某為共同被告，即為訴的主體合并。李某同時(shí)提出兩個(gè)訴：侵犯著作權(quán)的侵權(quán)之訴，和侵 犯名譽(yù)權(quán)的侵權(quán)之訴，這是訴的客體合并。因?yàn)榛谕皇聦?shí)，符合訴的客體合并的條件， 法院當(dāng)合并審理。 7、2001 年 10 月甲公司與乙公司簽訂了四份果脯買賣合同。合同簽訂后，乙公司通過海運(yùn) 將貨物運(yùn)至目的港， 甲公司接受時(shí)發(fā)現(xiàn)到港貨物與合同和信用證約定不符， 且所有貨物都處 于腐壞狀態(tài)。 后貨物依進(jìn)出口管理和檢驗(yàn)檢疫的相關(guān)規(guī)定被銷毀。 甲公司為該批貨物的運(yùn)輸 和處理，支付了運(yùn)輸、碼頭、檢驗(yàn)、倉儲(chǔ)及銷毀等相關(guān)費(fèi)用。為此，甲公司訴至法院請(qǐng)求判 令解除四份合同，并要求乙公司賠償損失。乙公司提起反訴稱：2001 年 6 月，甲、乙雙方 就丙公司欠乙公司貨款一事曾達(dá)成協(xié)議，約定甲公司代替丙公司償還欠乙公司的全部貨款。 此后甲公司未償還該款項(xiàng)。故請(qǐng)求判令甲公司償付貨款及利息。 問題：乙公司提起的反訴是否成立？ 分析： 反訴成立的條件包括形式要件和實(shí)質(zhì)要件。 本案的關(guān)鍵是看乙公司提起的訴與本訴是 否滿足反訴成立的實(shí)質(zhì)要件，即二者之間是否存在牽連關(guān)系。反訴與本訴之間的牽連關(guān)系， 是指反訴與本訴在訴訟請(qǐng)求和訴訟理由上， 以同一事實(shí)或者同一法律關(guān)系為根據(jù)。 乙公司提 起的反訴與本訴不是基于同一事實(shí)和同一法律關(guān)系，其間不存在牽連關(guān)系，不能成立反訴，當(dāng)告知乙公司另案起訴。 8、劉某在某保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)員的說服下投保，保險(xiǎn)公司簽發(fā)了“老來福終生壽險(xiǎn)”及“附加住院 醫(yī)療保險(xiǎn)”。之后劉某因病住院，劉某依保險(xiǎn)單向保險(xiǎn)公司申請(qǐng)給付醫(yī)療費(fèi)，保險(xiǎn)公司以劉 某帶病投保為由拒絕給付。劉某遂以該保險(xiǎn)公司為被告向人民法院提起訴訟。 保險(xiǎn)公司認(rèn)定劉某帶病投保的根據(jù)是劉某診治醫(yī)院的病歷記錄， 而病歷記錄中關(guān)于劉某投保 前患病的記載來源于口述，這種口述是劉某親屬所為。劉某提出，保險(xiǎn)公司的業(yè)務(wù)員在訂立 保險(xiǎn)合同時(shí)，沒有依法向劉某說明保險(xiǎn)條款，證人為劉某同事。 問： （1）劉某的同事能否成為原告方的證人？ （2）保險(xiǎn)公司提供的病歷記錄是屬于言詞證據(jù)還是實(shí)物證據(jù)？是屬于原始證據(jù)還是傳來證 據(jù)？是屬于直接證據(jù)還是間接證據(jù)？ 分析：首先看第一個(gè)問題：劉某的同事能否成為原告方的證人？ 回答是肯定的， 因?yàn)榉彩侵腊讣鎸?shí)情況的人均可以作為證人， 劉某聲稱該同事在簽訂保 險(xiǎn)合同時(shí)在場(chǎng)，則盡管被告方否認(rèn)，但仍不妨礙其成為原告方的證人，被告方可以提供相反 證據(jù)加以反駁，否定其在場(chǎng)的真實(shí)性。 證人與原告系同事關(guān)系，雖然證人與原告存在利害關(guān)系并不影響該證人證言作為證據(jù)的資 格，但是，證人的身份影響該證人證言的證明力。法院需要結(jié)合其他證據(jù)來對(duì)證人證詞的真 實(shí)性加以判斷。 再看第二個(gè)問題中的第一問： 保險(xiǎn)公司提供的病歷記錄是屬于言詞證據(jù)還是實(shí)物證據(jù)？病歷 記錄雖然來源于人的口頭陳述，但一旦記錄下來，便成為書面證據(jù)，因而屬于實(shí)物證據(jù)。 再看第二個(gè)問題中的第二問： 保險(xiǎn)公司提供的病歷記錄是屬于原始證據(jù)還是傳來證據(jù)？保險(xiǎn) 公司所提供的病歷記錄屬于書證，就書證本身的形式而論，因其中間沒有經(jīng)過復(fù)制、摘抄等 環(huán)節(jié)，因而屬于原始證據(jù)。原始證據(jù)相對(duì)于傳來證據(jù)具有較大的可靠性或真實(shí)性。 但這僅僅是問題的一方面，問題的另一方面是，就該病歷記錄的內(nèi)容而言，它所包含的口述 內(nèi)容不是病患者本人所做出的， 而是其親屬代為做出的， 因而該口述的內(nèi)容經(jīng)過了中間轉(zhuǎn)述， 又屬于傳來證據(jù)。 劉某親屬所做的口述相對(duì)于劉某本人所做出的口述， 在真實(shí)性上相對(duì)較低。 此外，如果按照英美的證據(jù)規(guī)則來分析，則該病歷記錄又屬于證人證詞范疇中的傳聞證據(jù)， 而劉某親屬的口述則屬于傳聞的傳聞，其證明力要打兩次折扣。 再看第二個(gè)問題中的第三問： 保險(xiǎn)公司提供的病歷記錄是屬于直接證據(jù)還是間接證據(jù)？該病 歷記錄是關(guān)于劉某投保前患病的記載， 單獨(dú)、 直接地反映了原告投保前已患有多種疾病這一 案件的主要事實(shí)，屬于該案的直接證據(jù)。 9、原告訴稱：原告的親屬林志圻在乘坐被告生產(chǎn)的日本三菱吉普車時(shí)，因前擋風(fēng)玻璃在行 駛途中突然爆裂而被震傷致猝死。 請(qǐng)求判令被告對(duì)林志圻之死承擔(dān)責(zé)任， 給原告賠償喪葬費(fèi)、 誤工費(fèi)、差旅費(fèi)、鑒定費(fèi)、撫恤金、教育費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)等共計(jì)人民幣 50 萬元。 被告辯稱： 經(jīng)玻璃生產(chǎn)廠家兩次鑒定和中華人民共和國國家建材局安全玻璃質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)中 心（以下簡稱國家質(zhì)檢中心）的分析測(cè)試，都認(rèn)為事故車的擋風(fēng)玻璃是在受到較大外力沖擊 的情況下爆破的。無論是產(chǎn)品質(zhì)量法第 29 條第 1 款（修訂后的條款為第 41 條第 1 款） ， 還是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第 35 條第 2 款都規(guī)定，產(chǎn)品生產(chǎn)者對(duì)消費(fèi)者承擔(dān)賠償責(zé)任，要同時(shí)具備兩個(gè)嚴(yán)格的前提條件：第一，必須是產(chǎn)品存在缺陷；第二，必須是因產(chǎn)品存在的缺 陷造成人身或財(cái)產(chǎn)損害。事實(shí)已經(jīng)證明，發(fā)生事故的車輛不存在產(chǎn)品質(zhì)量問題，也就是說不 存在產(chǎn)品缺陷， 因此談不上因產(chǎn)品缺陷造成損害。 原告的訴訟請(qǐng)求沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)， 應(yīng)當(dāng)駁回。 問：原告和被告的說法是相互沖突的，你同意哪種說法？ 分析： 民法通則122 條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造 者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任?！碑a(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任作為一種特殊侵權(quán)責(zé)任，從保護(hù)消 費(fèi)者權(quán)益等角度出發(fā)，將產(chǎn)品責(zé)任歸責(zé)為無過錯(cuò)責(zé)任原則。 證據(jù)規(guī)定第 4 條第 6 項(xiàng)規(guī)定，因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律 規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)證明責(zé)任。 該類侵權(quán)訴訟中的證明責(zé)任在受害人和生產(chǎn)者之間的分配是 很明確的，即受害人應(yīng)當(dāng)證明侵權(quán)行為的三個(gè)構(gòu)成要件：1、產(chǎn)品存在缺陷；2、因產(chǎn)品缺陷 造成了消費(fèi)者人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損失；3、產(chǎn)品缺陷與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。生產(chǎn)者如 否認(rèn)受害人的權(quán)利主張，應(yīng)就阻礙受害人權(quán)利發(fā)生的法定事由進(jìn)行舉證。 本案作為特殊侵權(quán)訴訟案件， 原告方已經(jīng)證明因使用被告方的產(chǎn)品而造成了人身傷害， 原告 的證明責(zé)任即已暫告完成， 產(chǎn)品的缺陷也已推定存在， 被告方對(duì)此應(yīng)提供相反的證據(jù)加以反 駁，否則，原告方的證明責(zé)任即告最終完成。被告方的說法僅僅在表面上能夠成立，但實(shí)質(zhì) 上它忽略了推定法則的運(yùn)用，因而其說法是不正確的。 10、王某自 2001 年起在蘇州市經(jīng)營一火鍋店，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照。2004 年，王某將火鍋店轉(zhuǎn)讓 給張某經(jīng)營，但未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。2005 年的一天，張某在經(jīng)營中，因 煤氣罐爆炸，致使田某和高某受傷，現(xiàn)田某與高某分別把張某告上蘇州的虎丘區(qū)法院，請(qǐng)求 賠償醫(yī)藥費(fèi)等費(fèi)用。在訴訟中，原告又要求把王某作為被告，讓兩被告共同賠償。 問： （1）對(duì)此，法院應(yīng)如何處理？ （2）法院受理案件后，在審理前的準(zhǔn)備階段應(yīng)當(dāng)做哪些準(zhǔn)備工作？ 分析： （1）在審理前的準(zhǔn)備階段，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，法院應(yīng)通知 其參加訴訟。 本案中， 田某等起訴的是張某， 張某是實(shí)際經(jīng)營者， 當(dāng)然是本案中適格的被告。 民訴法意見第 46 條規(guī)定：“在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。 有字號(hào)的， 應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。 營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的， 以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人?！北绢}中未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)，業(yè)主仍 為王某，而此時(shí)的實(shí)際經(jīng)營者是張某，當(dāng)顧客向法院起訴請(qǐng)求賠償損失時(shí)，應(yīng)將兩人作為本 案的共同被告。 而根據(jù)最高法院上述司法解釋， 在此情況下法院應(yīng)當(dāng)追加王某作為共同被告參加訴訟。 因此， 在本案中如果原告提出追加王作為被告參加訴訟的申請(qǐng)后， 法院應(yīng)當(dāng)予以接受。 退一步而言， 即使當(dāng)事人不提出申請(qǐng)，法院依職權(quán)也應(yīng)當(dāng)予以追加。 此外，在該例中，兩位原告分別提起訴訟，告的是同一被告，造成損害的又是同一事件，所 以法院還應(yīng)當(dāng)考慮是否要把兩個(gè)訴合并審理。 （2）法院受理案件后，在審理前的準(zhǔn)備階段主要應(yīng)做好以下工作：將起訴狀副本發(fā)送被 告， 限期被告提交答辯狀并將答辯狀副本發(fā)送原告； 在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中告 知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和義務(wù)， 或者口頭告知； 確定合議庭組成人員并在 3 日內(nèi)告知當(dāng)事人；合議庭審判人員審核訴訟資料，調(diào)查收集必要的證據(jù)，組織當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換； 必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的， 法院應(yīng)通知其參加訴訟。 本案中法院應(yīng)當(dāng)通 知和追加王參加訴訟。 11、原告李某于 2001 年 9 月 1 日向某基層法院起訴要求被告張某夫婦返還欠款 1 萬元，并 在起訴時(shí)向法院提交了起訴狀以及證明原被告之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的借據(jù)一份。 該基層法 院受理案件后，確定由某法官獨(dú)任審理，并通知被告應(yīng)訴答辯。在被告沒有提交答辯狀的情 況下，獨(dú)任法官于同月 27 日上午按照簡易程序進(jìn)行了開庭審理。開庭審理中被告方堅(jiān)決否 認(rèn)與原告之間存在債務(wù)關(guān)系，并辯稱，自己一家根本不認(rèn)識(shí)原告，借條是因 2001 年 4 月 26 日其裝有房產(chǎn)證的手袋被馮某搶走，其后馮某又帶原告李某到張家用刀脅迫其一家人簽訂 的，并威脅如報(bào)案就殺死其全家。因此，被告方實(shí)際上根本不存在向原告借款的事實(shí)，事發(fā) 后張氏一家也沒敢報(bào)案。2001 年 9 月 29 日，法院作出一審判決，判令被告方于判決生效后 10 日內(nèi)清還原告借款一萬元及利息。同年 10 月 12 日，一審判決書送達(dá)雙方當(dāng)事人。被告 方收到判決書后，雖然表示了不服，但在上訴期間內(nèi)沒有提出上訴。上訴期滿，因雙方當(dāng)事 人均無上訴，一審判決生效。在法院決定強(qiáng)制執(zhí)行判決時(shí)，被告方中的一對(duì)老人夫婦在法院 門口服毒自殺。 問題： （1）法院是否應(yīng)當(dāng)適用簡易程序?qū)徖泶税福?（2）如果被告一方不同意法院適用簡易程序進(jìn)行審理，應(yīng)如何處理？ （3）在開庭審理中如果發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序進(jìn)行審理的應(yīng)如何處理？ 分析： （1）根據(jù)法律的規(guī)定，基層法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件可以適用簡易程 序。本案的管轄法院是基層法院，因此，符合適用簡易程序的法院這一法定要求。同時(shí)，本 案所涉及的爭議數(shù)額不大，僅有一萬元，法院受理案件后，通知被告應(yīng)訴并進(jìn)行答辯，但被 告沒有依法行使權(quán)利和履行義務(wù)，及時(shí)應(yīng)訴答辯。在這種情況下，根據(jù)原告的起訴狀和提交 的有關(guān)證據(jù)，法院初步認(rèn)定該案為簡單的民事案件并決定適用簡易程序進(jìn)行審理是可以的。 （2）如果被告方不同意適用簡易程序?qū)徖泶税福梢韵蚍ㄔ禾岢霎愖h，并說明其案件不符 合適用簡易程序的法定條件要求， 如雙方當(dāng)事人對(duì)涉訴糾紛爭議很大， 不屬于簡單的民事案 件，或者受理案件的法院不是基層法院，依法不能適用簡易程序等。對(duì)于當(dāng)事人提出的適用 簡易程序的異議，如果符合法律規(guī)定的要求，法院應(yīng)予接受，依法將案件轉(zhuǎn)入普通程序進(jìn)行 審理。 （3）在本案的開庭審理中，被告方堅(jiān)決否認(rèn)與原告一方存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，說明了被告與 原告之間對(duì)案件事實(shí)存在著很大的爭議， 同時(shí)從被告在法庭調(diào)查中向法庭所講述的借據(jù)產(chǎn)生 的情況來看， 法官應(yīng)該可以感到案件的背后甚至可能隱藏著刑事犯罪。 說明所訴案件不符合 適用簡易程序的案件所要求的，事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的要求。在此情況 下， 應(yīng)當(dāng)說案件是不宜繼續(xù)適用簡易程序進(jìn)行審理下去了， 法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖怼?補(bǔ)充說明： 本案是發(fā)生在廣東省四會(huì)市法院的一個(gè)真實(shí)案件。 雖然此案從原告起訴到法院判 決只花了一個(gè)月左右的時(shí)間，似乎符合了訴訟效率的要求，及時(shí)審判了民事案件。但本案訴 訟在證據(jù)的審查判斷以及審判程序的具體適用中有許多值得總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。 后面發(fā)生的故 事是： 在被告夫婦自殺身亡后， 本案中的獨(dú)任法官被檢察機(jī)關(guān)以玩忽職守罪提起了刑事指控。雖然最后省高級(jí)法院審判認(rèn)定罪名不能成立，但該法官最終也沒有再回到審判崗位上來。 12、 香港某公司作為原告起訴要求確認(rèn)與被告之間簽定的許可銷售合同而無效， 法院一審判 決駁回其訴訟請(qǐng)求后， 原告不服而提起上訴。 上訴審法院在數(shù)月后對(duì)該上訴案進(jìn)行了開庭審 理，開庭審理時(shí)上訴人又向法庭遞交了第二份上訴狀，并提出了新的上訴請(qǐng)求和主張。 問： （1）上訴人的上訴應(yīng)當(dāng)符合哪些條件？ （2） 對(duì)當(dāng)事人在開庭審理是提交的第二份上訴狀和提出的新的上訴主張， 法院應(yīng)如何處理？ 分析： 本案提起上訴必須符合下列條件： 上訴人與被上訴人必須是法院第一審裁判中的當(dāng)事 人； 上訴必須針對(duì)第一審法院做出的尚未發(fā)生法律效力的依法可以上訴的裁判而提起； 上訴 須在法定的期限內(nèi)提起；上訴須向原審法院的上一級(jí)法院而提起；上訴人須提交上訴狀。 本案中， 上訴人在二審法院開庭審理時(shí)又提交新的上訴狀和提出新的上訴請(qǐng)求和主張， 是不 符合法律規(guī)定的。 法律對(duì)上訴的條件包括上訴的期限和上訴的形式均已作出明確規(guī)定， 同時(shí) 法律還明確規(guī)定了上訴審的范圍， 即對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審理。 本案開庭 審理中上訴人提出的上訴狀和新的上訴請(qǐng)求都不符合上訴審的有關(guān)法律規(guī)定。 因此， 法院應(yīng) 不予接受和審理。 13、王某與李某因合同糾紛訴諸法院，一審法院判決被告李某在判決生效后的 10 日以內(nèi)交 付全部貨物并支付違約金 5000 元，李某不服，向市中級(jí)法院提起了上訴。二審法院經(jīng)審理， 判決駁回李某的上訴，維持原判。李某仍然不服，向市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｔ趯彶樵賹徤暾?qǐng) 期間，王某申請(qǐng)一審法院強(qiáng)制執(zhí)行，一審法院認(rèn)為，李某已申請(qǐng)?jiān)賹?，便裁定中止?zhí)行。在 裁定中止執(zhí)行以后，二審法院審判委員會(huì)討論決定：決定再審，并裁定撤銷原一審與二審的 判決，發(fā)回一審法院重新審判。 試問：本案在程序上存在哪些問題，為什么？ 分析：該案在程序上存在以下一些問題： （1）當(dāng)事人提出再審申請(qǐng)，并不因此而停止原判決的執(zhí)行，王某有權(quán)申請(qǐng)執(zhí)行，法院不應(yīng) 該裁定中止執(zhí)行。一審法院裁定中止執(zhí)行是錯(cuò)誤的。 （2）對(duì)決定再審的案件，在尚未再審之前，只能裁定中止原判決的執(zhí)行，而不能裁定撤銷 原判，因?yàn)榘讣€未進(jìn)行實(shí)體審理。 （3）中院審判委員會(huì)只能討論決定是否再審，不能進(jìn)行實(shí)體審理，決定撤銷原判。是否裁 定撤銷原一審與二審的判決， 發(fā)回一審重新審判， 由中院另行組成合議庭對(duì)案件進(jìn)行再審以 后作出決定。 14、1996 年 5 月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購銷合 同。合同規(guī)定：思瑞公司于 1996 年 7 月底前供給水果批發(fā)公司蘋果 2 千件，每件 30 斤， 每斤單價(jià)為 1 元錢，共計(jì)貨款 6 萬元。同年 7 月，思瑞公司將蘋果運(yùn)至水果批發(fā)公司所在的 銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場(chǎng)里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒 絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場(chǎng)里的蘋果開始腐爛。思瑞公司在來不及起訴的情況 下，申請(qǐng)法院對(duì)蘋果采取措施。法院在接到申請(qǐng)后，在 5 日后，裁定變賣這批蘋果。問： （1） 思瑞公司是否有權(quán)申請(qǐng)法院處理蘋果？（2） 法院在接受申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)要求思瑞公司履行什么義務(wù)？ （3） 法院在 5 日后作出裁定，是否正確？為什么？ （4） 依照有關(guān)法律，思瑞公司應(yīng)向哪個(gè)法院提出處理蘋果的申請(qǐng)？ （5） 如果思瑞公司要起訴，可以向哪個(gè)法院提起訴訟？ （6） 思瑞公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全？ 分析： （1） 思瑞公司有權(quán)申請(qǐng)法院處理蘋果。該公司的行為屬于訴前財(cái)產(chǎn)保全行為。 （2） 思瑞公司應(yīng)當(dāng)為此提供擔(dān)保。訴前財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)為此提供擔(dān)保，不提供提保的，法院 駁回申請(qǐng)。 （3） 法院 5 日后作出裁定是錯(cuò)誤的。訴前財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)在接受申請(qǐng)后 48 小時(shí)內(nèi)作出裁定。 （4） 應(yīng)向銀川市法院提出申請(qǐng)。依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，訴前財(cái)產(chǎn)保全，由當(dāng)事人向 財(cái)產(chǎn)所在地的法院申請(qǐng)。 （5）應(yīng)向銀川市法院提起訴訟。根據(jù)我國民事訴訟法第 24 條和民訴法意見第 31 條的規(guī)定，在法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全后，申請(qǐng)人起訴的，可以向采取訴前財(cái)產(chǎn)保全的法院或 者其他有管轄權(quán)的法院提起。 因合同糾紛提起的訴訟， 由被告所在地或者合同履行地法院管 轄。在本案中，采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施以及合同履行地點(diǎn)都在水果批發(fā)公司所在的銀川市， 所以思瑞公司應(yīng)向銀川市法院提起訴訟。 （6）思瑞公司應(yīng)在法院采取保全措施后的 15 日內(nèi)起訴。申請(qǐng)人在法院采取保全措施后 15 日內(nèi)不起訴的，法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。因此，本案中，思瑞公司必須在 15 日內(nèi)提起訴訟， 否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全。 15、A 公司與 B 公司簽訂了一份買賣合同，合同標(biāo)的額 2000 萬元，買方 B 公司在受領(lǐng) A 公 司交付的標(biāo)的物后，因經(jīng)營嚴(yán)重虧損無法按時(shí)交付貨款，后 A 公司起訴到法院，勝訴。B 公司逾期未履行法院生效判決，A 公司申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)查 B 公司在某城市有房產(chǎn)一處， 價(jià)值 200 萬元， 在甲銀行有存款 500 萬元， 對(duì)某一經(jīng)過核準(zhǔn)登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照但不具有法 人資格的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)享有債權(quán) 200 萬元，由于該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)拒絕履行債務(wù)，B 公司已對(duì)其提起訴 訟并獲得勝訴判決，但尚未申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。此外，B 公司對(duì)該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的某處房產(chǎn)享有抵押 權(quán)，數(shù)額為 50 萬元，但該房產(chǎn)在該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)與第三人的訴訟中已經(jīng)被采取財(cái)產(chǎn)保全措施， 在該訴訟中，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)敗訴，現(xiàn)正在被法院采取強(qiáng)制措施。目前，該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)已不足 以清償其全部債權(quán)。 問： （1）A 公司申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，法院在對(duì) B 公司在某城市的房產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，案外第 三人提出執(zhí)行異議，聲稱對(duì)其擁有所有權(quán)，并出示了相關(guān)證明。此時(shí)法院應(yīng)如何處理？ （2）B 公司對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的勝訴判決以及對(duì)該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)所享有的抵押物權(quán)應(yīng)當(dāng)采用何種執(zhí)行 方法予以保護(hù)？ 分析： 在案外第三人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出異議的情況下， 執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)依法對(duì)執(zhí)行異議進(jìn)行審查， 在審查期間，可以查封該房產(chǎn)。經(jīng)過審查，理由不成立的，駁回；理由成立的，由執(zhí)行人員 報(bào)請(qǐng)法院院長批準(zhǔn)，停止對(duì)該標(biāo)的物的執(zhí)行，已經(jīng)采取的執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)立即解除或者撤銷。 如果執(zhí)行異議一時(shí)很難查清楚，第三人又提供相應(yīng)的擔(dān)保的，可以暫時(shí)不采取執(zhí)行措施，已 經(jīng)采取執(zhí)行措施的，可以解除或者撤銷。如果申請(qǐng)執(zhí)行人提供確實(shí)有效的擔(dān)保的，可以繼續(xù)執(zhí)行。 由于該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)屬于非法人的其他組織，且資不抵債，并已有債權(quán)人對(duì)其申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，因 此 B 公司可以申請(qǐng)參與分配。即由 B 公司和另一債權(quán)人共同依照法律的規(guī)定對(duì)該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè) 的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。對(duì)于享有抵押物權(quán)的標(biāo)的物雖已被其他訴訟采取了財(cái)產(chǎn)保金，但 B 公司 可以主張優(yōu)先受償權(quán)。 16、某企業(yè)甲與某賓館乙于 2001 年簽訂了長期的供貨合同，企業(yè)甲成為賓館乙客房浴巾、 毛巾等用品的主要供貨商。自 2003 年 8 月以來，企業(yè)甲開始以次充好。致使賓館乙遭受較 大經(jīng)濟(jì)損失。為此，賓館乙與企業(yè)甲進(jìn)行了多次交涉，但均告失敗。于是賓館乙于 2005 年 4 月向法院起訴，請(qǐng)求法院判決企業(yè)甲退還貨款并賠償 50 萬元經(jīng)濟(jì)損失，后法院判決企業(yè) 甲向賓館乙退還貨款以及賠償經(jīng)濟(jì)損失 45 萬元。履行期過后，企業(yè)甲拒不履行上述義務(wù)。 后經(jīng)法院調(diào)查，企業(yè)甲已于 2002 年與新西蘭一家企業(yè)共同成立了一家合資企業(yè)，為獨(dú)立法 人，企業(yè)甲以其 80%的廠房設(shè)備出資，現(xiàn)已無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。 問：法院在此種情況下應(yīng)當(dāng)如何處理？ 分析： 法院可以直接對(duì)企業(yè)甲在合資企業(yè)中的投資權(quán)益采取執(zhí)行措施， 凍結(jié)其投資權(quán)益或股 權(quán)，責(zé)令合資企業(yè)不得向企業(yè)甲支付股息或紅利。 實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)法人將其部分甚至絕大部分財(cái)產(chǎn)投入另一個(gè)獨(dú)立法人的情況。 該案就涉及法 人將其絕大部分財(cái)產(chǎn)投入另一個(gè)獨(dú)立的法人企業(yè)， 而無力償還自身作為獨(dú)立法人所負(fù)債務(wù)的 執(zhí)行問題。根據(jù)執(zhí)行規(guī)定第 53 條的規(guī)定，對(duì)被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司，其他法人企業(yè) 中的投資權(quán)益或者股權(quán)，法院可以采取凍結(jié)措施。凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)企 業(yè)不得辦理凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)， 不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。 被凍結(jié)的投 資權(quán)益或股權(quán)，被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓。 17.李某將自己所有的錄像機(jī)托付給劉某代為保管，劉某的鄰居王某借用錄像機(jī)，后不慎損 壞。李某于是向法院起訴，要求劉某賠償損失。法院追加王某為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人， 并聘請(qǐng)張某鑒定錄像機(jī)的損壞程度。該案例中，存在的民事訴訟法律關(guān)系有（ ） A、人民法院和劉某王某之間 B、李某和王某之間 C、人民法院和張某之間 D、劉某和張某之間 答案：AC 。 民事訴訟法律關(guān)系以人民法院為核心，其中一方必然是人民法院。 18.下列哪項(xiàng)法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系? （2002 司考卷三 30 題）A原告與其代理人之間的法律關(guān)系 B證人與被告之間的法律關(guān)系C原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系 D人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系 答案：D 19. 1996 年 5 月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購銷合 同。合同規(guī)定：思瑞公司于 1996 年 7 月底前供給水果批發(fā)公司蘋果 2 千件，每件 30 斤， 每斤單價(jià)為 1 元錢，共計(jì)貨款 6 萬元。同年 7 月，思瑞公司將蘋果運(yùn)至水果批發(fā)公司所在 的銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場(chǎng)里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由， 拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場(chǎng)里的蘋果開始腐爛。思瑞公司在來不及起訴的 情況下，申請(qǐng)法院對(duì)蘋果采取措施。法院在接到申請(qǐng)后，在 5 日后，裁定變賣這批蘋果。 問： （1） 思瑞公司是否有權(quán)申請(qǐng)法院處理蘋果？ （2） 法院在接受申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)要求思瑞公司履行什么義務(wù)？ （3） 法院在 5 日后作出裁定，是否正確？為什么？ （4） 依照有關(guān)法律，思瑞公司應(yīng)向哪個(gè)法院提出處理蘋果的申請(qǐng)？ （5） 如果思瑞公司要起訴，可以向哪個(gè)法院提起訴訟？ （6） 思瑞公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全？ 答案: （1） 思瑞公司有權(quán)申請(qǐng)法院處理蘋果。該公司的行為屬于訴前財(cái)產(chǎn)保全行為。 （2） 思瑞公司應(yīng)當(dāng)為此提供擔(dān)保。訴前財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)為此提供擔(dān)保，不提供提保 的，法院駁回申請(qǐng)。 （3） 法院 5 日后作出裁定是錯(cuò)誤的。訴前財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)在接受申請(qǐng)后 48 小時(shí)內(nèi)作出裁 定。 （4） 應(yīng)向銀川市法院提出申請(qǐng)。依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，訴前財(cái)產(chǎn)保全，由當(dāng) 事人向財(cái)產(chǎn)所在地的法院申請(qǐng)。 （5）應(yīng)向銀川市法院提起訴訟。根據(jù)我國民事訴訟法第 24 條和民訴法意見 第 31 條的規(guī)定，在法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全后，申請(qǐng)人起訴的，可以向采取訴前財(cái)產(chǎn)保全的 法院或者其他有管轄權(quán)的法院提起。因合同糾紛提起的訴訟，由被告所在地或者合同履行 地法院管轄。在本案中，采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施以及合同履行地點(diǎn)都在水果批發(fā)公司所在 的銀川市，所以思瑞公司應(yīng)向銀川市法院提起訴訟。 （6）思瑞公司應(yīng)在法院采取保全措施后的 15 日內(nèi)起訴。申請(qǐng)人在法院采取保全措施 后 15 日內(nèi)不起訴的，法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。因此，本案中，思瑞公司必須在 15 日內(nèi)提 起訴訟，否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全。 20.甲公司向被告乙公司住所地 A 區(qū)法院起訴，請(qǐng)求法院責(zé)令被告繼續(xù)履行合同。A區(qū)法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)該案件由合同履行地 B 區(qū)人民法院受理更為合適。此時(shí)，A 區(qū)法 院能否將案件移送給 B 區(qū)法院？ A 區(qū)人民法院不得將案件移送給 B 區(qū)法院。 21. 劉楓自幼由伯父撫養(yǎng)， 成年后一直與伯父住在一起， 直到伯父 1996 年 11 月去世。因?yàn)椴高z留的房屋問題，劉楓與伯父的兒子劉毅發(fā)生爭議，劉楓一氣之下，到外地工作。 1999 年 10 月，劉楓回來后，劉毅仍然不肯搬出伯父遺留的房屋，劉楓以自己是該房屋的遺 囑繼承人為由向法院起訴。如果法院以劉楓的起訴超過訴訟時(shí)效為由裁定不予受理，其做 法是否正確？ 答案: 法院的做法是不正確的。對(duì)于劉楓的起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理，受理后經(jīng)查，認(rèn)為劉某的 起訴已超過訴訟時(shí)效，并且無中止、中斷、延長事由，此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)判決駁回劉楓的訴訟 請(qǐng)求，而不應(yīng)當(dāng)裁定駁回劉楓的起訴。王某自 2001 年起在蘇州市經(jīng)營一火鍋店，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照。2004 年，王某將火鍋店轉(zhuǎn)讓給張某經(jīng)營，但未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。2005 年的一天，張某在經(jīng)營 中，因煤氣罐爆炸，致使田某和高某受傷，現(xiàn)田某與高某分別把張某告上蘇州的虎丘區(qū)法 院，請(qǐng)求賠償醫(yī)藥費(fèi)等費(fèi)用。在訴訟中，原告又要求把王某作為被告，讓兩被告共同賠償。 問： （1）對(duì)此，法院應(yīng)如何處理？ （2）法院受理案件后，在審理前的準(zhǔn)備階段應(yīng)當(dāng)做哪些準(zhǔn)備工作？ 分析： （1）在審理前的準(zhǔn)備階段，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，法院 應(yīng)通知其參加訴訟。本案中，田某等起訴的是張某，張某是實(shí)際經(jīng)營者，當(dāng)然是本案中適 格的被告。 民訴法意見第 46 條規(guī)定：“在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主 為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng) 營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人?！北绢}中未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更 名手續(xù)，業(yè)主仍為王某，而此時(shí)的實(shí)際經(jīng)營者是張某，當(dāng)顧客向法院起訴請(qǐng)求賠償損失時(shí)， 應(yīng)將兩人作為本案的共同被告。 而根據(jù)最高法院上述司法解釋，在此情況下法院應(yīng)當(dāng)追加王某作為共同被告參加訴訟。 因此，在本案中如果原告提出追加王作為被告參加訴訟的申請(qǐng)后，法院應(yīng)當(dāng)予以接受。退 一步而言，即使當(dāng)事人不提出申請(qǐng)，法院依職權(quán)也應(yīng)當(dāng)予以追加。 此外，在該例中，兩位原告分別提起訴訟，告的是同一被告，造成損害的又是同一事 件，所以法院還應(yīng)當(dāng)考慮是否要把兩個(gè)訴合并審理。 （2）法院受理案件后，在審理前的準(zhǔn)備階段主要應(yīng)做好以下工作： 將起訴狀副本發(fā)送被告，限期被告提交答辯狀并將答辯狀副本發(fā)送原告； 在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和義務(wù)，或者 口頭告知； 確定合議庭組成人員并在 3 日內(nèi)告知當(dāng)事人；合議庭審判人員審核訴訟資料，調(diào)查收集必要的證據(jù)，組織當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù) 交換； 必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，法院應(yīng)通知其參加訴訟。本案 中法院應(yīng)當(dāng)通知和追加王參加訴訟。 23. 原告李某于 2001 年 9 月 1 日向某基層法院起訴要求被告張某夫婦返還欠款 1 萬元， 并在起訴時(shí)向法院提交了起訴狀以及證明原被告之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的借據(jù)一份。該基 層法院受理案件后，確定由某法官獨(dú)任審理，并通知被告應(yīng)訴答辯。在被告沒有提交答辯 狀的情況下，獨(dú)任法官于同月 27 日上午按照簡易程序進(jìn)行了開庭審理。開庭審理中被告方 堅(jiān)決否認(rèn)與原告之間存在債務(wù)關(guān)系，并辯稱，自己一家根本不認(rèn)識(shí)原告，借條是因 2001 年 4 月 26 日其裝有房產(chǎn)證的手袋被馮某搶走，其后馮某又帶原告李某到張家用刀脅迫其一家 人簽訂的，并威脅如報(bào)案就殺死其全家。因此，被告方實(shí)際上根本不存在向原告借款的事 實(shí)，事發(fā)后張氏一家也沒敢報(bào)案。2001 年 9 月 29 日，法院作出一審判決，判令被告方于判 決生效后 10 日內(nèi)清還原告借款一萬元及利息。同年 10 月 12 日，一審判決書送達(dá)雙方當(dāng)事 人。被告方收到判決書后，雖然表示了不服，但在上訴期間內(nèi)沒有提出上訴。上訴期滿， 因雙方當(dāng)事人均無上訴，一審判決生效。在法院決定強(qiáng)制執(zhí)行判決時(shí)，被告方中的一對(duì)老 人夫婦在法院門口服毒自殺。 問題： （1）法院是否應(yīng)當(dāng)適用簡易程序?qū)徖泶税福?（2）如果被告一方不同意法院適用簡易程序進(jìn)行審理，應(yīng)如何處理？ （3）在開庭審理中如果發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序進(jìn)行審理的應(yīng)如何處理？ 答案: （1）根據(jù)法律的規(guī)定，基層法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件可以適用簡易程 序。本案的管轄法院是基層法院，因此，符合適用簡易程序的法院這一法定要求。同時(shí)， 本案所涉及的爭議數(shù)額不大，僅有一萬元，法院受理案件后，通知被告應(yīng)訴并進(jìn)行答辯， 但被告沒有依法行使權(quán)利和履行義務(wù)，及時(shí)應(yīng)訴答辯。在這種情況下，根據(jù)原告的起訴狀 和提交的有關(guān)證據(jù)，法院初步認(rèn)定該案為簡單的民事案件并決定適用簡易程序進(jìn)行審理是 可以的。 （2）如果被告方不同意適用簡易程序?qū)徖泶税福梢韵蚍ㄔ禾岢霎愖h，并說明其案件 不符合適用簡易程序的法定條件要求，如雙方當(dāng)事人對(duì)涉訴糾紛爭議很大，不屬于簡單的 民事案件，或者受理案件的法院不是基層法院，依法不能適用簡易程序等。對(duì)于當(dāng)事人提 出的適用簡易程序的異議，如果符合法律規(guī)定的要求，法院應(yīng)予接受，依法將案件轉(zhuǎn)入普 通程序進(jìn)行審理。 （3）在本案的開庭審理中，被告方堅(jiān)決否認(rèn)與原告一方存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，說明了被 告與原告之間對(duì)案件事實(shí)存在著很大的爭議，同時(shí)從被告在法庭調(diào)查中向法庭所講述的借 據(jù)產(chǎn)生的情況來看，法官應(yīng)該可以感到案件的背后甚至可能隱藏著刑事犯罪。說明所訴案 件不符合適用簡易程序的案件所要求的，事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的要求。 在此情況下，應(yīng)當(dāng)說案件是不宜繼續(xù)適用簡易程序進(jìn)行審理下去了，法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)為普 通程序?qū)徖?。補(bǔ)充說明：本案是發(fā)生在廣東省四會(huì)市法院的一個(gè)真實(shí)案件。雖然此案從原告起訴到 法院判決只花了一個(gè)月左右的時(shí)間，似乎符合了訴訟效率的要求，及時(shí)審判了民事案件。 但本案訴訟在證據(jù)的審查判斷以及審判程序的具體適用中有許多值得總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。后 面發(fā)生的故事是：在被告夫婦自殺身亡后，本案中的獨(dú)任法官被檢察機(jī)關(guān)以玩忽職守罪提 起了刑事指控。雖然最后省高級(jí)法院審判認(rèn)定罪名不能成立，但該法官最終也沒有再回到 審判崗位上來。 24. 香港某公司作為原告起訴要求確認(rèn)與被告之間簽定的許可銷售合同而無效，法院一審判決駁回其訴訟請(qǐng)求后，原告不服而提起上訴。上訴審法院在數(shù)月后對(duì)該上訴案進(jìn)行 了開庭審理，開庭審理時(shí)上訴人又向法庭遞交了第二份上訴狀，并提出了新的上訴請(qǐng)求和 主張。 問： （1）上訴人的上訴應(yīng)當(dāng)符合哪些條件？ （2）對(duì)當(dāng)事人在開庭審理是提交的第二份上訴狀和提出的新的上訴主張，法院 應(yīng)如何處理？ 本案提起上訴必須符合下列條件：上訴人與被上訴人必須是法院第一審裁判中的當(dāng)事 人；上訴必須針對(duì)第一審法院做出的尚未發(fā)生法律效力的依法可以上訴的裁判而提起；上 訴須在法定的期限內(nèi)提起；上訴須向原審法院的上一級(jí)法院而提起；上訴人須提交上訴狀。 本案中，上訴人在二審法院開庭審理時(shí)又提交新的上訴狀和提出新的上訴請(qǐng)求和主張， 是不符合法律規(guī)定的。法律對(duì)上訴的條件包括上訴的期限和上訴的形式均已作出明確規(guī)定， 同時(shí)法律還明確規(guī)定了上訴審的范圍，即對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審理。本 案開庭審理中上訴人提出的上訴狀和新的上訴請(qǐng)求都不符合上訴審的有關(guān)法律規(guī)定。因此， 法院應(yīng)不予接受和審理。王某與李某因合同糾紛訴諸法院， 一審法院判決被告李某在判決生效后的 10 日以內(nèi)交付全部貨物并支付違約金 5000 元，李某不服，向市中級(jí)法院提起了上訴。二審法院經(jīng) 審理，判決駁回李某的上訴，維持原判。李某仍然不服，向市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?。在審?再審申請(qǐng)期間，王某申請(qǐng)一審法院強(qiáng)制執(zhí)行，一審法院認(rèn)為，李某已申請(qǐng)?jiān)賹?，便裁定?止執(zhí)行。在裁定中止執(zhí)行以后，二審法院審判委員會(huì)討論決定：決定再審，并裁定撤銷原 一審與二審的判決，發(fā)回一審法院重新審判。 試問：本案在程序上存在哪些問題，為什么？ 答案: 該案在程序上存在以下一些問題： （1）當(dāng)事人提出再審申請(qǐng)，并不因此而停止原判決的執(zhí)行，王某有權(quán)申請(qǐng)執(zhí)行，法院 不應(yīng)該裁定中止執(zhí)行。一審法院裁定中止執(zhí)行是錯(cuò)誤的。 （2）對(duì)決定再審的案件，在尚未再審之前，只能裁定中止原判決的執(zhí)行，而不能裁定 撤銷原判，因?yàn)榘讣€未進(jìn)行實(shí)體審理。 （3）中院審判委員會(huì)只能討論決定是否再審，不能進(jìn)行實(shí)體審理，決定撤銷原判。是 否裁定撤銷原一審與二審的判決，發(fā)回一審重新審判，由中院另行組成合議庭對(duì)案件進(jìn)行再審以后作出決定。案情原告甲公司向人民法院起訴被告乙及丙公司。起訴狀中稱,被告乙原是其營銷部經(jīng)理,被丙公司高薪挖去,在丙公司負(fù)責(zé)市場(chǎng)推銷工作。 乙利用其在甲