勞動法部分專題

1、 勞動法部分專題 一、勞動法的概念 是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 狹義：勞動法 廣義：調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 二、相關(guān)法律、法規(guī) 中華人民共和國勞動法 中華人民共和國勞動合同法 中華人民共和國勞動合同法實施條例 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）（二） 5、廣東省高院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見 6、中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例(中華人民共和國國務(wù)院令第號 ) 7、中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例若干問題解釋的通知8、關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見9、

2、違反中華人民共和國勞動法行政處罰辦法三、勞動法的調(diào)整對象 （一）勞動關(guān)系 （二）與勞動關(guān)系密切相關(guān)的其他社會關(guān)系 1、勞動行政關(guān)系 2、社會保險關(guān)系 3、勞動市場服務(wù)關(guān)系 4、勞動團(tuán)體關(guān)系 5、勞動爭議處理關(guān)系 勞動關(guān)系的特點： 1、人身性與財產(chǎn)性的兼容 （形式上的財產(chǎn)性，實質(zhì)上的人身屬性） 2、從屬性與平等性的兼容 （形式上的平等性，實質(zhì)上的從屬性） 勞動關(guān)系包含三個層次的關(guān)系 1、債權(quán)、債務(wù)關(guān)系 2、物權(quán)關(guān)系 3、人身權(quán)關(guān)系 四、勞動法的特征 1、勞動關(guān)系是社會勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。 2、勞動關(guān)系主體雙方，一方是勞動者，另一方是用人單位。 3、勞動關(guān)系雙方在維護(hù)各自經(jīng)濟(jì)利益的過程中，雙方地

3、位是平等的。 4、勞動關(guān)系主體雙方存在管理和被管理關(guān)系。勞動者要遵守用人單位的規(guī)章制度。 5、勞動關(guān)系具有人身、財產(chǎn)關(guān)系的屬性 認(rèn)定勞動關(guān)系主要考慮兩個標(biāo)準(zhǔn)： 一是用人單位與勞動者之間實際存在著管理與被管理、指揮與被指揮、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。 二是用人單位提供了基本的勞動條件，勞動條件包括勞動場所、勞動對象和勞動工具。 此外，還可以考慮的標(biāo)準(zhǔn)是：勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分；用人單位向勞動者提供勞動報酬。 勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系區(qū)別 案例： 趙某是一個從事鄉(xiāng)鎮(zhèn)間運輸?shù)膫€體經(jīng)營者，自2003年2月開始雇傭張某為售票員兼沿途拉客服務(wù)，雙方未簽訂勞動合同，趙某沒有營業(yè)執(zhí)照。同年7月，張某在下

4、車?yán)瓦^程中不慎被另一車撞死，張某家屬即向當(dāng)?shù)貏趧硬块T申請工傷鑒定，勞動部門認(rèn)為不是工傷，張某家屬向法院提起行政訴訟。 法院認(rèn)為，趙某雖從事個體運輸，但未辦理營業(yè)執(zhí)照，不是勞動法所認(rèn)可的用人單位，且雙方?jīng)]有訂立勞動合同，他們之間是雇傭關(guān)系不是勞動關(guān)系，故駁回張某的起訴。 特殊勞動用工關(guān)系的認(rèn)定 非法用工主體與勞動者建立的關(guān)系認(rèn)定 退休人員的用工關(guān)系認(rèn)定 實習(xí)生的用工關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定 4、公司董事、經(jīng)理等高管與公司是否為勞動關(guān)系 勞動法的適用范圍： 以下_ACD_屬于勞動關(guān)系，適用勞動法的規(guī)定。（多選） A .鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)與其職工之間的關(guān)系B .某家庭與其聘用的保姆之間的關(guān)系C .個體老板與其雇工之間

5、的關(guān)系D .國家機關(guān)與實行勞動合同制的工勤人員之間的關(guān)系E .國家機關(guān)與其工作人員之間的關(guān)系這道題是源于對我國勞動法對人的適用范圍的理解而命制的。勞動法第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！弊⒁鈱χ黧w的界定有兩種情況，一是企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、與之形成勞動關(guān)系的勞動者；二是國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體、與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者。國家與國家機關(guān)工作人員之間的勞動關(guān)系不同于企業(yè)與勞動者之間的勞動關(guān)系，因為實行公務(wù)員制度，由其他法律部門加以調(diào)整。ACD選項是正確的。 五

6、、勞動法的適用范圍： 1、國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織 、民辦非企業(yè)單位等組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者 2、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者 3、實行聘用制的視野單位與其工作人員的關(guān)系，除法律法規(guī)另有規(guī)定的外，也適用勞動法 （“個體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。） 不適用勞動法的人群： 1、公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員 （適用公務(wù)員法） 2、農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外） 3、現(xiàn)役軍人 4、家庭保姆等 五、勞動法律關(guān)系 （一）勞動法律關(guān)系的主體 1、勞動者：具有勞動能力，以從事勞動獲取合法勞動報酬的自然

7、人。 具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力 （勞動法規(guī)定的最低就業(yè)年齡為16周歲，退休年齡為男滿60周歲女工人滿50周歲，女干部滿55周歲） 勞動者的勞動權(quán)利： 1、平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、2、取得勞動報酬的權(quán)利、 3、休息休假的權(quán)利、 4、獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、5、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、 6、享受社會保險和福利的權(quán)利、7、提請勞動爭議處理的權(quán)利 8、依法參加和組織工會 9、法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。 2、用人單位：是指在勞動法律關(guān)系中相對于勞動者而存在的另一方主體。 同時具有用人權(quán)利能力和用人行為能力。 用人權(quán)利能力：用人單位依法享有的用人權(quán)利和承擔(dān)用人義務(wù)的資格或能力。 用人行為能力：用

8、人單位能夠以自己的行為依法行使用人權(quán)利和履行用人義務(wù)的能力。 對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者出資人應(yīng)該依照法律有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 個人承包經(jīng)營違反法律規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 3、勞動者團(tuán)體（工會） 我國工會的法律地位： 1）具有相對獨立性 2）工會是職工利益的代表和職工合法權(quán)益的依法維護(hù)著 3）工會依法取得法人資格 4、用人單位團(tuán)體：是由用人單位依法組成的，旨在代表、維護(hù)和增進(jìn)用人單位在勞動關(guān)系中的共同利

9、益而與工會抗衡和交涉的團(tuán)體。 在我國，長期處于缺位狀態(tài) （二）勞動法律關(guān)系的內(nèi)容 1、個別勞動法律關(guān)系中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 2、集體勞動法律關(guān)系中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 勞動法第三條規(guī)定了勞動者享有的權(quán)益和應(yīng)擔(dān)承擔(dān)的義務(wù)。 勞動合同法專題 一、勞動合同的概念 是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。 勞動合同的類型： 1、固定期限 2、無固定期限 3、以完成一定工作任務(wù)為期限 固定期限勞動合同：用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。 連續(xù)兩次訂立固定期限的勞動合同后續(xù)訂的，勞動者提出要求簽訂無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定簽訂無固定期限勞動合同。 無固

10、定期限勞動合同：用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。 以下情況用人單位應(yīng)該與勞動者訂立： （一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有39條規(guī)定的過錯性辭退和第40條規(guī)定的非過錯性辭退情形，續(xù)訂勞動合同的。 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同：用人單位與勞動者約定以某項工作任務(wù)的完成時間為合同期限的勞動合同。

11、 適用于建筑業(yè)臨時性季節(jié)性的工作 二、勞動合同法的適用范圍 （一）時間上的實用范圍：2008年1月1日生效 （二）空間上的適用范圍：中國領(lǐng)域范圍 （三）對事的適用范圍“建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除終止勞動合同” （四）對人的適用范圍 1、直接適用勞動合同法的用人單位 2、依照勞動合同法執(zhí)行的國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體 3、用人單位的分支機構(gòu) 4、勞動者 1、直接適用勞動合同法的用人單位 1）企業(yè) 2）個體經(jīng)濟(jì)組織 3）民辦非企業(yè)單位（民辦學(xué)校，民辦醫(yī)院等） 4）其他組織（會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等） 2、依照勞動合同法執(zhí)行的國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體 1）國家機關(guān)：一般適用公務(wù)員法

12、，但招用的工勤人員，應(yīng)建立勞動關(guān)系，簽訂勞動合同，適用勞動合同法。 2)事業(yè)單位：三種情況 A.具有管理公共事務(wù)職能的事業(yè)單位除招用工勤人員外不適用 B.實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位適用 C.大多數(shù)事業(yè)單位（醫(yī)院、學(xué)校、科研機構(gòu)等）：聘用制的，以法律法規(guī)的規(guī)定；未有規(guī)定的，適用勞動合同法 3）社會團(tuán)體：三類 A.黨派團(tuán)體，工作人員，按照公務(wù)員管理，工勤人員，適用勞動合同法 B。工會、婦聯(lián)、共青團(tuán)等人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體：參照公務(wù)員法；工勤人員適用 C。除此之外的社會團(tuán)體，如果簽訂了勞動合同，應(yīng)當(dāng)適用勞動合同法。三、勞動合同的訂立（一）勞動合同的形式 勞動合同法第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞

13、動合同。（二）勞動合同的條款 1、必備條款2、約定條款（1）試用期條款（2）保守商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項條款（3）競業(yè)限制條款（4）培訓(xùn)和服務(wù)期限協(xié)議（5）違約金條款 勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款： (一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； (二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼； (三)勞動合同期限； (四)工作內(nèi)容和工作地點； (五)工作時間和休息休假； (六)勞動報酬； (七)社會保險； (八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。 A、實用次數(shù)限制：同一單位與同意勞動者只能約定一次 B、試用期的時間：

14、第一種：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月； 第二種：勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月； 第三種：三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。 同一單位與同一勞動者只能約定一次試用期。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期； C、試用期與勞動合同期限的關(guān)系：試用期包含在勞動合同期限內(nèi)，勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限； D、試用期的工資標(biāo)準(zhǔn)：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)； E

15、、試用期內(nèi)解除勞動合同的限制：試用期中，除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件、有違規(guī)違紀(jì)違法行為外，用人單位不得解除勞動合同。 用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。 相關(guān)術(shù)語 商業(yè)秘密：是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 競業(yè)禁止：又稱競業(yè)限制，是指用人單位與勞動者約定，勞動者在勞動合同履行和終止后一定期限內(nèi)，出于保密的目的，不得自營或為他人經(jīng)營與本單位同類的業(yè)務(wù)。 競業(yè)限制與保護(hù)商業(yè)秘密的關(guān)系 商業(yè)秘密與競業(yè)限制的區(qū)別： 產(chǎn)生依據(jù)不同 義務(wù)存在期不同 法律責(zé)任形式不同 目的不同 競業(yè)限制的期限：最長不能超過2年 在

16、競業(yè)期限內(nèi)，用人單位應(yīng)按月給予勞動者一定的經(jīng)濟(jì)補償。 競業(yè)限制的人員：限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。 競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 服務(wù)期限協(xié)議： 指法律規(guī)定的因用人單位為勞動者提供專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，雙方約定的勞動者為用人單位必須服務(wù)的期間。 注意：只有當(dāng)用人單位為員工提供了特殊待遇或出資招用、培訓(xùn)的情況下，才有權(quán)設(shè)定服務(wù)期，進(jìn)而約定違約金。 勞動合同法對違約金條款的限制： 可以約定違約金的情形： 只有約定了服務(wù)期限、約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的保密事項、約定競業(yè)限制條款時。 違約金的

17、數(shù)額：因違反服務(wù)期限所約定的違約金不得超過單位提供的培訓(xùn)費用，實際支付的不得超過服務(wù)器尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。 三、勞動合同的效力 （一）勞動合同的生效 勞動合同依法訂立后即生效， 但根據(jù)法律和當(dāng)時人約定，對勞動合同的生效有特殊要求的，例如：合同需要鑒證或公證的，在鑒證和公證后合同生效。 勞動合同法規(guī)定，具體勞動合同的生效時間，當(dāng)事人可以在勞動合同中約定，沒有約定的，應(yīng)當(dāng)自雙方簽字之日起生效。 （二）勞動合同無效 1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； 2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的； 3）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定

18、的。 如果勞動合同部分無效，不影響其余部分的效力 張某去甲公司應(yīng)聘，聲稱自己是法學(xué)碩士畢業(yè)，通過了國家司法考試，并將自己的證書復(fù)印件交給了招聘人員，該公司急需法律顧問，準(zhǔn)備以高薪委任張某，并請其擔(dān)任法律主管，雙方簽訂了勞動合同。 (1)假設(shè)張某在試用期內(nèi)經(jīng)常發(fā)生錯誤，給公司造成了很大損失，后經(jīng)了解，張某應(yīng)聘時提供的所有證書均是偽造的，實際上是高中畢業(yè)，自學(xué)了一些法律知識。請問下列說法正確的是（ C ） A.企業(yè)無權(quán)單方解除合同 B.張某給企業(yè)造成了較大損失，企業(yè)有權(quán)隨時解除合同 C.該合同無效 D.該合同屬于可撤銷的合同 考查知識點：勞動合同的無效與解除 案例：李某在一家公司工作已2年多，公司鑒于李某的工作表現(xiàn)決定將其升職，并將工資由4000元提高到5500元，但同時提出以后不再為李某繳納養(yǎng)老保險費。李某考慮到養(yǎng)老保險每月只有400多元，而公司的加薪幅度達(dá)到1500元，于是寧愿放棄養(yǎng)老保險而對公司變更勞動合同的要求予以接受