政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題系列及重難點(diǎn)

1、 上學(xué)吧（） 政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題一專(zhuān)題一民事權(quán)利能力民事行為能力 母法條： 民法通則： 9，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù) 36，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅 合同法： 47，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡，智力，精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn) 相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，法定代理人未作表示的，

2、視為拒絕追認(rèn)，合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤消的權(quán)利。撤消應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出 相關(guān)法理： 民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。簡(jiǎn)言之，有民事權(quán)利能力，才有成為民事主題的可能。 民事行為能力是指民事主體能以自己的行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格，簡(jiǎn)言之，民事行為能力為民事主體享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)提供了現(xiàn)實(shí)性 自然人的民事權(quán)利能力開(kāi)始于出生，終于死亡，死亡包括生理死亡與宣告死亡。自然人的民事行為能力則因個(gè)體心智，健康狀況而有差異。 法人的民事權(quán)利能力，行為能力，均從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。 知識(shí)點(diǎn)： 自然人的民事權(quán)利能力始于出生 （認(rèn)定自然人出生時(shí)間

3、的標(biāo)準(zhǔn)依次為：戶(hù)籍證明，醫(yī)院出生證明，其他有關(guān)證明） 2，自然人的民事權(quán)利能力終于死亡 有繼承關(guān)系的多人在同一事件中死亡的，如何確定死亡時(shí)間（繼承法意見(jiàn)第2條：推定沒(méi)有繼承人的人先死亡，死亡人各自都有繼承人的，如果機(jī)關(guān)死亡人輩分不同，推定長(zhǎng)輩先死亡，輩分相同推定同時(shí)死亡。 3，自然人民事權(quán)利能力的例外規(guī)定 A，關(guān)于胎兒的應(yīng)留分額：繼承法28條（死體/活體/出生后死亡） B，死者的人格利益保護(hù)問(wèn)題（此時(shí)保護(hù)的是社會(huì)公共利益） 4，自然人民事行為能力的分類(lèi)：完全行為能力（注意童工下限為16周歲），限制行為能力（年齡/不能完全辨認(rèn)自己行為），無(wú)行為能力（年齡/完全不能辨認(rèn)自己行為） 5，無(wú)行為能力人

4、的民事行為效力：純獲利益，無(wú)行為能力人處分零花錢(qián) 6，限制民事行為能力人的民事行為效力：純獲利益，能力范圍內(nèi)，此外的合同行為為效力待定行為，單方民事行為為無(wú)效行為（與合同法的區(qū)別） 7，特殊行為能力：適用特別法：如結(jié)婚能力 8，法人權(quán)利能力與經(jīng)營(yíng)范圍之關(guān)系：合同法解釋10條禁止性規(guī)定：限制經(jīng)營(yíng)/特許經(jīng)營(yíng)/法律，行政法規(guī)（不包羅其他立法文件）禁止經(jīng)營(yíng) 機(jī)關(guān)法人簽定的營(yíng)利性質(zhì)合同為無(wú)效行為 總之要靈活理解該條 子法條： 民法通則 11，十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人 十六周歲以上不滿(mǎn)十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為

5、完全民事行為能力人 12，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡，智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意 不滿(mǎn)10周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng) 民通意見(jiàn)： 1， 公民的民事權(quán)利能力自出生時(shí)開(kāi)始。出生的時(shí)間以戶(hù)籍證明為準(zhǔn)，沒(méi)有戶(hù)籍證明的以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)，沒(méi)有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定 6，無(wú)民事行為能力，限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)，贈(zèng)與，報(bào)酬，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力，限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效 129，贈(zèng)與人明確表示將贈(zèng)與物贈(zèng)給未成年人個(gè)人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該贈(zèng)與物為

6、未成年人的個(gè)人財(cái)產(chǎn) 繼承法： 28，遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承分額，胎兒出生時(shí)是死體的，保留的分額按法定繼承辦理 繼承法意見(jiàn)： 45，應(yīng)當(dāng)為胎兒保留的遺產(chǎn)分額沒(méi)有保留的，應(yīng)從繼承人所繼承的遺產(chǎn)中扣回 為胎兒保留的遺產(chǎn)分額如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承，如胎兒出生時(shí)為死體的，由被繼承人的繼承人繼承 公司法： 11，設(shè)立公司必須按照本法制定公司章程，公司章程對(duì)公司，股東，董事，監(jiān)事，經(jīng)理具有約束力 公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記，公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律，行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn) 公司應(yīng)當(dāng)在登記經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登

7、記，可以變更其經(jīng)營(yíng)范圍 勞動(dòng)法： 15，禁止用人單位招用未滿(mǎn)十六周歲的未成年人 文藝，體育和特種工藝單位招用未滿(mǎn)十六周歲的未成年人，必須依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利 合同法解釋 10，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效，但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)，特許經(jīng)營(yíng)以及法律，行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外 政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題二專(zhuān)題二監(jiān)護(hù)一般 母法條： 民法通則： 16，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人 未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：祖父母，外祖父母/兄姐/關(guān)系密切的其他親屬朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父母

8、所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)同意的 對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)在近親屬中指定，對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決 沒(méi)有第一款，第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人 18，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身，財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn) 監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利，受法律保護(hù) 監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有

9、關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，撤消監(jiān)護(hù)人的資格 相關(guān)法理： 監(jiān)護(hù)的性質(zhì)一般認(rèn)為是一種職責(zé) 知識(shí)點(diǎn) 1， 未成年人的監(jiān)護(hù)人 法定監(jiān)護(hù)人：父母：父母離婚不影響其成立（取消情況：犯罪行為，虐待行為，明顯不利），取消必須通過(guò)人民法院 祖父母，外祖父母/成年兄姐：無(wú)人數(shù)限制 指定監(jiān)護(hù)人：1，有關(guān)組織指定，2，人民法院指定 前者是后者的必經(jīng)程序，否則不予受理 一經(jīng)指定，不得擅自變更，否則承擔(dān)連帶責(zé)任 委托監(jiān)護(hù)人：通過(guò)委托協(xié)議 其他監(jiān)護(hù)人：親友：自愿/征得有關(guān)組織同意 有關(guān)組織 2， 精神病人的監(jiān)護(hù)人：比較有關(guān)人員范圍和順序 3， 監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：保護(hù)身體健康/照顧生活/進(jìn)行教育和管理/保護(hù)和管理財(cái)產(chǎn)/代理進(jìn)行民

10、事活動(dòng)/代理進(jìn)行訴訟 4， 監(jiān)護(hù)人的法律責(zé)任：賠償損失，依申請(qǐng)可撤消監(jiān)護(hù)資格 子法條： 民法通則 17，無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：配偶/父母/成年子女/其他近親屬/關(guān)系密切的其他親屬朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)同意的 對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的由所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)在近親屬中指定，對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決， 沒(méi)有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的由所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人 民通意見(jiàn)： 10，監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)包括：保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康/照顧

11、被監(jiān)護(hù)人的生活/對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行教育和管理/保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)/代理進(jìn)行民事活動(dòng)/代理進(jìn)行訴訟 12，民法通則中規(guī)定的近親屬包括：父母，子女，兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孫子女，外孫子女 14，人民法院指定監(jiān)護(hù)人時(shí)候，可將。視為指定監(jiān)護(hù)人的餓順序，前一順序的有監(jiān)護(hù)資格的人無(wú)監(jiān)護(hù)能力或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，法院可根據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利的原則從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定，被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見(jiàn) 監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人 16，對(duì)于擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照。規(guī)定，由有關(guān)組織指定，未經(jīng)指定而向人民法院起訴的，人民法院不予受理 18，監(jiān)護(hù)人被指定后

12、，不得自行變更，擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護(hù)人和變更后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任 21，夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無(wú)權(quán)取消對(duì)方對(duì)該子女的監(jiān)護(hù)權(quán)，但是，未與子女共同生活的一方，對(duì)該子女有犯罪行為，虐待行為，或者對(duì)該子女明顯不利的，人民法院認(rèn)為可以取消的除外 22，監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人，因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外，被委托人確有過(guò)錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題三專(zhuān)題三被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任 母法條： 民法通則 133，無(wú)民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕

13、他的民事責(zé)任 有財(cái)產(chǎn)的無(wú)民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位任監(jiān)護(hù)人的除外 相關(guān)法理 屬于特別侵權(quán)責(zé)任之一，構(gòu)成要件：被監(jiān)護(hù)人實(shí)施了侵害行為/造成了他人人身或財(cái)產(chǎn)損害/侵害行為與損害后果有因果關(guān)系/被監(jiān)護(hù)人與責(zé)任承擔(dān)人有監(jiān)護(hù)關(guān)系 無(wú)過(guò)錯(cuò)原則 知識(shí)點(diǎn) 1， 承擔(dān)原則：被監(jiān)護(hù)人無(wú)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的，由監(jiān)護(hù)人全部承擔(dān)，但監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可適當(dāng)減輕責(zé)任 被監(jiān)護(hù)人有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)先從其財(cái)產(chǎn)中支付，余額由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但單位任監(jiān)護(hù)人時(shí)，單位不承擔(dān) 2， 父母離婚后的責(zé)任分擔(dān) 同該子女共同生活的一方獨(dú)立承擔(dān)，不能獨(dú)立承擔(dān)的，另一方才與其共

14、同分擔(dān) 補(bǔ)充性連帶責(zé)任 3， 委托監(jiān)護(hù)時(shí)的責(zé)任承擔(dān) 原則上仍由監(jiān)護(hù)人（委托人）承擔(dān) 另有約定的，仍由監(jiān)護(hù)人對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任，后可向受托人追償 受托人確有過(guò)錯(cuò)的，由委托人與受托人對(duì)第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 4， 監(jiān)護(hù)人不明時(shí) 由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)責(zé)任 5， 擅自變更監(jiān)護(hù)人的： 由變更前后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān) 6， 單位的賠償責(zé)任 幼兒園，學(xué)校，精神病院（無(wú)行為能力人） 受到傷害的，有過(guò)錯(cuò)的單位應(yīng)給予適當(dāng)賠償 致人傷害的，仍由被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)全責(zé)-單位有過(guò)錯(cuò)的可適當(dāng)承擔(dān) 7，18周歲的變通 侵權(quán)時(shí)不滿(mǎn)18周歲，訴訟時(shí)已滿(mǎn)：有經(jīng)濟(jì)能力的由本人承擔(dān) 侵權(quán)時(shí)已滿(mǎn)18周歲，原則上由本人承擔(dān)，無(wú)經(jīng)濟(jì)收入的，撫養(yǎng)

15、人墊付，墊付有困難的，可判決或調(diào)解延期給付 子法條 民通意見(jiàn)： 158，夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，與該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任 159，被監(jiān)護(hù)人造成他人損害的，有明確的監(jiān)護(hù)人時(shí)，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，監(jiān)護(hù)人不明時(shí)，由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)民事責(zé)任 160，在幼兒園，學(xué)校生活學(xué)習(xí)的無(wú)民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過(guò)錯(cuò)的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。 161，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿(mǎn)十八周歲，在訴訟時(shí)已滿(mǎn)十八周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民

16、事責(zé)任，行為人沒(méi)有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任 行為人致人損害時(shí)年滿(mǎn)十八周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任，沒(méi)有經(jīng)濟(jì)收入的，由撫養(yǎng)人墊付，墊付有困難的，也可以判決或者調(diào)解延期給付政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題四專(zhuān)題四宣告失蹤宣告死亡 母法條 民法通則 20，公民下落不明滿(mǎn)二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)他為失蹤人 戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束日起計(jì)算 23，公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向法院申請(qǐng)宣告死亡 下落不明滿(mǎn)四年的 因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿(mǎn)兩年的 戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算 民事訴訟法 167，公民下落不明滿(mǎn)四年，或者因

17、意外事故下落不明滿(mǎn)兩年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，厲害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出 申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明下落不明的事實(shí)，時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明 168，人民法院受理宣告失蹤，宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月，宣告死亡的公告期間為一年，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期為三個(gè)月 公告期間屆滿(mǎn)，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤，宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤，宣告死亡的判決或者駁回申請(qǐng)的判決 相關(guān)法理： 宣告失蹤是對(duì)一種不

18、確定的自然事實(shí)狀態(tài)的法律確認(rèn)，目的在于結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)關(guān)系的不確定狀態(tài)，保護(hù)失蹤人的餓利益，兼及利害關(guān)系人的利益 宣告死亡旨在解決因失蹤人生死不明而引起的民事關(guān)系的不確定問(wèn)題，重在保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益 屬于非訴的特別程序 知識(shí)點(diǎn)： 1，宣告失蹤 條件：失蹤事實(shí)+持續(xù)滿(mǎn)兩年 下落不明的次日起算/意外事故發(fā)生之日/戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日 程序：利害關(guān)系人申請(qǐng)：近親屬及其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系者 無(wú)先后順序 受理與宣告：失蹤人住所地或最后居住地的基層人民法院 公告期三個(gè)月 效力：指定財(cái)產(chǎn)代管人，近親屬，親友，無(wú)先后順序，按有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)的原則指定 無(wú)能力/不宜 代管人可從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中為必要支

19、付，支付失蹤人所欠債務(wù)，稅款，也可向失蹤人的債務(wù)人主張債權(quán) 直接以自己名義參加訴訟 怠于履行職責(zé)或侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，其他利害關(guān)系人可申請(qǐng)變更財(cái)產(chǎn)代管人 2， 宣告死亡：下落不明四年/意外事故兩年/意外事故證明不能生存 程序：同宣告失蹤，但申請(qǐng)人有先后順序之分（在前者不申請(qǐng)，在后不得申請(qǐng)） 公告，一年，證明不能生存的三個(gè)月 宣告死亡的判決書(shū)中已明確確定其死亡日期的，以該確定為準(zhǔn) 宣告死亡的判決書(shū)中未明確確定其死亡日期的，以判決本身宣告之日為其死亡日期 效力：被宣告死亡人喪失民事主體資格 婚姻關(guān)系自然解除 個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)變成遺產(chǎn)開(kāi)始繼承 （以自然事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)） 死亡宣告被撤消的效力

20、配偶尚未再婚的，自行恢復(fù)/已再婚的不得自行恢復(fù) 子女被依法收養(yǎng)的，不得主張無(wú)效，但經(jīng)收養(yǎng)人，被收養(yǎng)人同意例外 繼承財(cái)產(chǎn)返還原物，無(wú)孳息要求 原物不存在的適當(dāng)補(bǔ)償（非相應(yīng)補(bǔ)償） 被第三人合法（不要求有償）取得的，無(wú)返還義務(wù) 此時(shí)原繼承取得者應(yīng)付返還原物（種類(lèi)）或適當(dāng)補(bǔ)償（特定）義務(wù) 3， 關(guān)系 宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序 申請(qǐng)人只申請(qǐng)宣告失蹤的，不得宣告死亡（不告不理） 同一順序申請(qǐng)人有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同意宣告死亡，應(yīng)宣告死亡 同一順序申請(qǐng)人有的申請(qǐng)宣告死亡，有的申請(qǐng)宣告失蹤的，應(yīng)宣告死亡 子法條 21失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶，父母，成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬，朋友代管，代管有爭(zhēng)議的

21、，沒(méi)有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無(wú)能力代管的，由人民法院指定的人代管 失蹤人所欠稅款，債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付 25，被撤消死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，依繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物，原物不存在的，適當(dāng)給予補(bǔ)償 民通意見(jiàn) 25，申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是 配偶-父母，子女-兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孫子女，外孫子女-其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人 申請(qǐng)撤消死亡宣告不受上列順序限制 28，宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人民法院管轄，住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層人民法院管轄 29，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，公民下落不

22、明，符合申請(qǐng)宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。但厲害關(guān)系人只申請(qǐng)宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤，同一順序的利害關(guān)系人，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同意宣告死亡，應(yīng)當(dāng)宣告死亡 30，人民法院指定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)的原則指定，沒(méi)有民通21規(guī)定的帶觀人，或者他們無(wú)能力做代官人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關(guān)組織作為失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人無(wú)民事行為能力人，限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人即為財(cái)產(chǎn)代管人 32，失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款，債務(wù)和其他費(fèi)用，債權(quán)人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)將代管人列為被告 失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人向失蹤人的

23、債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟 36，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，判決書(shū)除發(fā)給申請(qǐng)人外，還應(yīng)當(dāng)在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告 被宣告死亡和自然死亡時(shí)間不一致的，被宣告死亡引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與其相抵觸的，以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn) 37，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，字死亡宣告之日起消滅，死亡宣告被法院撤消，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤消死亡宣告之日起自行恢復(fù)，如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù) 38，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告

24、被撤消后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外 39利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得其財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對(duì)造成的損失予以賠償 40，被撤消死亡宣告的人請(qǐng)求其返還財(cái)產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還，但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)賠償 政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題五專(zhuān)題五民事主體，訴訟主體，責(zé)任承擔(dān)者 母法條： 民通： 9，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù) 26，公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶(hù)，個(gè)體工商戶(hù)可

25、以起字號(hào) 27，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的，為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù) 30，個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按協(xié)議，各自提供資金，實(shí)物，技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)共同勞動(dòng) 36，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅 相關(guān)法理： 1，民事主體，即民事法律關(guān)系的主體（公民，法人，及其他組織，以及個(gè)別情形下的國(guó)家 2，訴訟主體，專(zhuān)指民事訴訟主體，是民事訴訟法律關(guān)系的主體， 4， 責(zé)任承擔(dān)者：專(zhuān)指民事主體與訴訟主體不一致時(shí)，民事訴訟判決中的民事實(shí)體法律責(zé)任的承擔(dān)人 知識(shí)

26、點(diǎn)： 1， 民事主題體系：自然人 法人 其他組織（個(gè)體工商戶(hù)，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)，合伙組織，法人分支機(jī)構(gòu)，其他 國(guó)家 2， 民事訴訟主體：自然人，法人，其他組織（民訴意見(jiàn)40），國(guó)家 3， 民事主體與民事訴訟主體不一致的情形 依民法通則26，個(gè)體工商戶(hù)可以起字號(hào)，以字號(hào)名義從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)（民事活動(dòng)），但依民通意見(jiàn)41和民訴意見(jiàn)46，起字號(hào)的個(gè)體工商戶(hù)在訴訟中應(yīng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主（戶(hù)主）為訴訟當(dāng)事人，同時(shí)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào) 個(gè)人合伙不論起字號(hào)與否，個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中均為共同訴訟人，起字號(hào)的應(yīng)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào)，全體合伙人人數(shù)眾多的，成立代表人訴訟 合伙企業(yè)在訴訟中享有當(dāng)事

27、人地位 依有關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)屬民法中的“其他組織”范疇，分支機(jī)構(gòu)可在登記核準(zhǔn)的范圍內(nèi)以自己的名義從事民事活動(dòng)，具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體地位 依法設(shè)立且領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)：法人，分支機(jī)構(gòu)為共同訴訟當(dāng)事人，也可以分支機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人 中國(guó)人民銀行，商業(yè)銀行，保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)：分支機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人 非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，未來(lái)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的：法人為當(dāng)事人 4，責(zé)任承擔(dān)者： 個(gè)體工商戶(hù)，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù) 個(gè)人經(jīng)營(yíng)的：個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān) 家庭經(jīng)營(yíng)的/家庭共有財(cái)產(chǎn)投資的/收益主要部分供家庭成員享用的 家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān) 夫妻一方個(gè)體經(jīng)營(yíng)的收入為夫妻共有財(cái)產(chǎn)的：夫妻共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān) 個(gè)人合伙：對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 對(duì)

28、內(nèi)實(shí)行按份之債：有協(xié)議的按協(xié)議，無(wú)協(xié)議根據(jù)實(shí)際盈余分配比例，均無(wú)的推定為均額 不論在訴訟中是以分支機(jī)構(gòu)為單獨(dú)被告，還是以法人為單獨(dú)被告，還是為共同被告，分支機(jī)構(gòu)在經(jīng)營(yíng)中引致的責(zé)任均可先以分支機(jī)構(gòu)的相對(duì)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)支付，不足部分再以法人財(cái)產(chǎn)支付，也可直接執(zhí)行法人財(cái)產(chǎn)（注意不成立連帶責(zé)任） 在被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)之訴中，被監(jiān)護(hù)人是訴訟主體 子法條： 29個(gè)體工商戶(hù)，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)繼承，家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)繼承 35，合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任 合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外，償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人

29、，有權(quán)向其他合伙人追償 民通意見(jiàn) 41，起字號(hào)的個(gè)體工商戶(hù)，在，民事訴訟中，應(yīng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主（戶(hù)主）為訴訟當(dāng)事人，在訴訟文書(shū)中注明系某字號(hào)的戶(hù)主 42，以公民個(gè)人名義申請(qǐng)登記的個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)，用家庭共有財(cái)產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)清償 43，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)或者承包經(jīng)營(yíng)的，其收入為夫妻共有財(cái)產(chǎn)，債務(wù)應(yīng)以夫妻共有財(cái)產(chǎn)清償 48，只提供技術(shù)性勞務(wù)，不提供資金，實(shí)物的合伙人，對(duì)于合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者技術(shù)性勞務(wù)折抵的出資比例承擔(dān)，協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者

30、出資比例的，可以按照約定的或者合伙人實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)，沒(méi)有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投資比例承擔(dān) 57，民通35中“以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任”是指合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資的，以合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，以其家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，合伙的盈余分配所得用于其家庭生活的，應(yīng)先以合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足部分以合伙人的家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān) 民訴 49，公民，法人，和其他組織可作為民事訴訟的當(dāng)事人 法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟，其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟 55，訴訟標(biāo)的是同一種類(lèi)，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說(shuō)明案件情況和訴訟

31、請(qǐng)求，通知權(quán)利人在一定期間向法院登記 向法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進(jìn)行訴訟，推選不出代表人的，法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人 代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更，放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意 人民法院作出的判決，裁定，對(duì)參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力，未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間提起訴訟的，適用該按決，裁定 民訴意見(jiàn) 40，民訴49規(guī)定的其他組織是指依法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織 依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)，合伙組織 依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè) 依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的

32、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，外資企業(yè) 經(jīng)民政部門(mén)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體 法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu) 中國(guó)人民銀行，各專(zhuān)業(yè)銀行在各地的分支機(jī)構(gòu) 中國(guó)人民保險(xiǎn)公司在各地的分支機(jī)構(gòu) 經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)，街道，村辦企業(yè) 符合本法規(guī)定條件的其他組織 41，法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人 46，在訴訟中，個(gè)體工商戶(hù)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人，有字號(hào)的，應(yīng)當(dāng)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào) 營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人 47，個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人，個(gè)人合伙

33、有依法登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào)，全體合伙人可以推選代表人，被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書(shū) 擔(dān)保法解釋?zhuān)?124，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的，法院在審理保證糾紛案件時(shí)可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟，但商業(yè)銀行，保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的除外政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題六專(zhuān)題六法人一般 母法條 第37條法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）依法成立； （二）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)； （三）有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所； （四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 第38條依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。 第48條全民所有制企業(yè)、集體所有制

34、企業(yè)有符合國(guó)家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。 在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外、合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國(guó)法人資格。 第43條企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。 第50條有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格。 具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。 相關(guān)法理 法人是與自然人并列的傳統(tǒng)民法的兩大法定民事主體之一。在本專(zhuān)題中

35、，我們會(huì)講述到法人特征，法人分類(lèi)，法人與其法人機(jī)關(guān)、法定代表人、法人成員、法人雇員之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還會(huì)論述到法人成立、變更與終止及為相應(yīng)登記手續(xù)的知識(shí)點(diǎn)。以上知識(shí)點(diǎn)，不僅是學(xué)習(xí)民法之最一般基礎(chǔ)，也是學(xué)習(xí)商法、經(jīng)濟(jì)法尤其是公司法、破產(chǎn)法、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、外資企業(yè)法的基礎(chǔ)，同時(shí)對(duì)學(xué)習(xí)合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、擔(dān)保法等亦大有幫助?？梢哉f(shuō)，不深入理解法人的一般知識(shí)，是難以深入學(xué)習(xí)民法的基本原理的。 知識(shí)點(diǎn)及實(shí)例 1.法人特征 現(xiàn)代民法認(rèn)為，法人具有三大基本特征，使之與組成法人的自然人得以區(qū)別開(kāi)來(lái)。 （1）獨(dú)立人格 法人一經(jīng)成立即具有獨(dú)立法律人格，故組成法人的某一自然人

36、退出或死亡，不影響法人之續(xù)存，此點(diǎn)區(qū)別與合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 （2）獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 法人財(cái)產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：一部分是出資者的出資財(cái)產(chǎn)；一部分是經(jīng)營(yíng)積累之財(cái)產(chǎn)。法人擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。故企業(yè)法人出資者一經(jīng)出資即喪失了出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而轉(zhuǎn)歸法人所有。擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，是法人人格得以獨(dú)立并能承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是法人企業(yè)區(qū)別于合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的一大特點(diǎn)。 （3）獨(dú)立責(zé)任 即法人以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任。與此相連的一個(gè)概念是有限責(zé)任。所謂有限責(zé)任是指法人成員僅以其出資為限對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，對(duì)超出此范圍的責(zé)任，法人成員概不承擔(dān)，而法人是以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)的清償責(zé)任的。但人們常謂：“

37、法人有限責(zé)任”。乍聽(tīng)起來(lái)好象承擔(dān)有限責(zé)任的主體是法人，其實(shí)不然，真正的主體應(yīng)為法人成員（即出資人，如公司股東）。所謂成為承擔(dān)有限責(zé)任的主體，也就意味著法人成員成為享有有限責(zé)任利益的人。這一點(diǎn)，使法人成員的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)小于合伙企業(yè)的合伙人（其承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任），更遠(yuǎn)小于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的業(yè)主（其承擔(dān)無(wú)限責(zé)任） 2.法人分類(lèi) 由于中國(guó)和外國(guó)立法分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)的不同，往往會(huì)出現(xiàn)某個(gè)法人（種概念）屬于不同種類(lèi)的法人范疇（屬概念）的情形，這是一個(gè)難點(diǎn)。 上述中外法人分類(lèi)的總外延基本上是一致的，但具體分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)的差異，導(dǎo)致具體分類(lèi)的極大不同。從外延上看，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 外國(guó)法上的“公法人”大致相當(dāng)于中國(guó)法上的“機(jī)關(guān)法人”

38、； 外國(guó)法上的“營(yíng)利法人”大致相當(dāng)于中國(guó)法上的“企業(yè)法人”； 財(cái)團(tuán)法人這一概念為外國(guó)法獨(dú)有，我國(guó)法無(wú)對(duì)應(yīng)概念； 外國(guó)法上的“社團(tuán)法人”相當(dāng)于中國(guó)法上的“企業(yè)法人+事業(yè)單位法人+社會(huì)團(tuán)體法人”，與中國(guó)的“社會(huì)團(tuán)體法人”相去甚遠(yuǎn)。其中“公益法人”相當(dāng)于我國(guó)法上的“事業(yè)單位法人+社會(huì)團(tuán)體法人”。 企業(yè)法人：公司法人：有限責(zé)任公司/股份有限公司 非公司法人：工廠(chǎng)，廠(chǎng)礦，商店，農(nóng)場(chǎng)等 非企業(yè)法人：機(jī)關(guān)法人：權(quán)力機(jī)關(guān)/軍事/行政/審判/檢察 事業(yè)單位法人 社會(huì)團(tuán)體法人 基金會(huì)法人 公法人 私法人：社團(tuán)法人：公益法人，營(yíng)利法人 財(cái)團(tuán)法人 3.法人成員 法人成員就是指法人出資人，以公司法為例，公司法人成員就是

39、公司股東，公司法人由多個(gè)成員組成（國(guó)有獨(dú)資公司、一人公司除外），法人與法人成員在人格、財(cái)產(chǎn)、責(zé)任上均相互獨(dú)立。法人成員有參與法人機(jī)關(guān)（股東大會(huì)）等權(quán)利。 4.法人機(jī)關(guān) 法人機(jī)關(guān)指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的，設(shè)立于法人內(nèi)部的，不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)，對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)的組織或個(gè)人。以股份公司為例，其法人機(jī)關(guān)包括：股東大會(huì)（權(quán)利機(jī)關(guān)）、董事會(huì)（義務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)）、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督機(jī)關(guān)）、總經(jīng)理（輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)）。 法人機(jī)關(guān)對(duì)外以法人名義從事民事活動(dòng)時(shí)，與法人之間屬于民法上的“代表關(guān)系”。故如無(wú)相反證據(jù)，法人機(jī)關(guān)的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔(dān)。 5.法人雇員 即法

40、人工作人員。雇員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動(dòng)合同關(guān)系，雇員對(duì)外以法人名義從事民事活動(dòng)時(shí)屬委托代理關(guān)系。如一公司法人的一個(gè)業(yè)務(wù)員對(duì)外代理公司簽訂合同時(shí)，需持有公司的授權(quán)委托書(shū)，否則可能構(gòu)成無(wú)權(quán)代理或表見(jiàn)代理（參見(jiàn)合同法第48-49條） 依民法通則第43條，法人對(duì)其雇員的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但對(duì)職務(wù)行為以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。 6，法定代表人：依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，我國(guó)民法實(shí)行單一法定代表人制，一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為惟一法定代表人 也是勞動(dòng)合同關(guān)系，屬于雇員范疇 7， 分支機(jī)構(gòu)：具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體資格 職能機(jī)構(gòu)：不具有任何民事主體資格（以其名義出具的擔(dān)保合同是無(wú)效

41、合同 8，法人設(shè)立，成立 原則：機(jī)關(guān)法人-特許主義 事業(yè)單位-特許主義（不需登記的） 行政許可主義（核準(zhǔn)主義） 有限公司-嚴(yán)格準(zhǔn)則主義（核準(zhǔn)主義為例外） 股份公司-核準(zhǔn)主義 非公司企業(yè)法人-核準(zhǔn)主義 設(shè)立方式：命令設(shè)立/發(fā)起設(shè)立/募集設(shè)立/捐助設(shè)立 不需要登記的，從設(shè)立時(shí)起取得法人資格 需登記的，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格 不經(jīng)核準(zhǔn)登記，不得以法人名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 設(shè)立失敗的責(zé)任： 設(shè)立費(fèi)用及所生債務(wù)由發(fā)起人（設(shè)立人）承擔(dān)連帶責(zé)任 對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，由發(fā)起人負(fù)連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息 設(shè)立過(guò)程中有過(guò)失致公司利益受損害的，發(fā)起人負(fù)連帶賠償責(zé)任8， 法人組織變更 合并，吸收合并，新設(shè)

42、合并 分立：新設(shè)分立，派生分立 程序： 由公司股東（大）會(huì)以2/3表決權(quán)多數(shù)通過(guò)決議 簽訂協(xié)議并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單 決議10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)報(bào)紙公告3次以上 債權(quán)人有權(quán)要求提供擔(dān)?；蛱崆扒鍍敚ㄗ酝ㄖ?0日或公告60日） 由合并分立后的公司承擔(dān)原債權(quán)債務(wù) 法律效力 原則上分立后的當(dāng)事人對(duì)原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 若當(dāng)事人內(nèi)部有協(xié)議，不得對(duì)抗第三人 若當(dāng)事人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行 9， 法人終止 原因：自愿解散，撤消，宣告破產(chǎn)，其他原因 破產(chǎn)宣告的，由人民法院負(fù)責(zé)組成清算組織 自愿解散的，由法人自己成立清算組織 被撤消的，由主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)組成 完成注銷(xiāo)登記并公告，法人終止 10， 登

43、記效力：設(shè)立登記具有生效效力，變更登記和注銷(xiāo)登記只具有對(duì)抗效力 11， 聯(lián)營(yíng) 保底條款無(wú)效，虧損時(shí)應(yīng)退回已取得的固定利潤(rùn)，不影響聯(lián)營(yíng)合同中其他條款效力 明為聯(lián)營(yíng)實(shí)為借貸：屬于以合法形式掩蓋非法目的（隱匿條款），整個(gè)聯(lián)營(yíng)合同均無(wú)效-本金返還，出資方利息沒(méi)收，另一方處以銀行罰息 子法條： 民通意見(jiàn) 58，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，給他人造成損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 62，法院在審理案件中，依法對(duì)企業(yè)法定代表人或者其他人采用罰款，拘留制裁措施，必須經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，另行制作民事制裁決定書(shū)，被制裁人對(duì)決定不服的，在收到?jīng)Q定書(shū)的次日起10日內(nèi)，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)

44、議一次，復(fù)議期間，決定暫不執(zhí)行 合同法 90，當(dāng)事人訂立合同以后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)，當(dāng)事人訂立合同以后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) 50，法人或者其他組織的法定代表人，負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效 公司法 91，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，大會(huì)由認(rèn)股人組成 發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未

45、召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還 97，股份有限公司的發(fā)起人承擔(dān)以下責(zé)任 公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為產(chǎn)生的費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任 公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任 在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任 77，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn) 74，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式 發(fā)起設(shè)立，指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司 募集設(shè)立，指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集而設(shè)立公司

46、 8，設(shè)立有限責(zé)任公司，股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件，符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司，不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司 法律，行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司設(shè)立前依法辦理審批手續(xù) 184，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式 公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽定合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次，債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合

47、并 公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)，債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼 197，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止，不申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)其公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告 199，外國(guó)公司依照本法規(guī)定可以在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 本法所稱(chēng)外國(guó)公司是依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司 公司登記管理?xiàng)l例： 公司經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取“企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格 未經(jīng)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 39，分公司是公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)，分公

48、司不具有企業(yè)法人資格 41，分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱(chēng)，營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，負(fù)責(zé)人，經(jīng)營(yíng)乏味 擔(dān)保法： 10，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，職能部門(mén)，不得為保證人 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證 政法干警考試民法知識(shí)專(zhuān)題七專(zhuān)題七，委托與代理 民通 63，公民，法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為 代理人在其權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任 依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理 65，民事法律行為的委托代理，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式，法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式 書(shū)面委托代理的授權(quán)委托

49、書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱(chēng)，代理事項(xiàng)，權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章 委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任 68，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意，事先沒(méi)有取得的，應(yīng)當(dāng)事后即使告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外 合同法 396，委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同 400，受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)，經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托，轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就

50、第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外 410，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由外，應(yīng)當(dāng)賠償損失 相關(guān)法理： 主要研究委托代理（先隊(duì)于法定代理，指定代理，見(jiàn)民訴） 委托（合同）是代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系 知識(shí)點(diǎn) 1，委托代理特征：在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為/以被代理人名義實(shí)施/以自己的意志與第三人發(fā)生有法律關(guān)系的行為/行為效果直接歸屬于被代理人 傳達(dá)人不須具有行為能力，能為傳達(dá)意思即可 傳達(dá)錯(cuò)誤的，傳達(dá)人一般不承擔(dān)責(zé)任，而

51、由本人負(fù)責(zé) 代表人：與本人是一個(gè)民事主體（代理為兩個(gè)），代表人的行為即為本人行為（不發(fā)生效力歸屬問(wèn)題），法定代表人與法人之間為代表關(guān)系，其他雇員與法人之間為代理關(guān)系 2，委托代理權(quán)的產(chǎn)生依據(jù):產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為 特征：以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為，不必征得代理人的承諾 非要式行為 授權(quán)行為獨(dú)立于委托合同（雙方行為） 授權(quán)行為的書(shū)面形式為授權(quán)委托書(shū)，又稱(chēng)代理證書(shū) 委托代理權(quán)產(chǎn)生與委托合同并無(wú)直接關(guān)系，但另一方面，委托合同往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系 4， 代理權(quán)行使原則 應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使 應(yīng)親自代理，嚴(yán)格限制轉(zhuǎn)委托 盡到善良管理人義務(wù)：接受委托人指示/及時(shí)報(bào)告/一切利益歸委托

52、人/過(guò)錯(cuò)損害賠償 5， 代理權(quán)的濫用：自己代理，雙方代理，與第三人惡意串通 5，六大連帶責(zé)任 授權(quán)不明時(shí)，本人與代理人（補(bǔ)充性連帶，先由本人承擔(dān)） 代理人與第三人串通 惡意第三人與代理人 代理人與本人 轉(zhuǎn)授權(quán)不明時(shí)代理人與有過(guò)錯(cuò)的次代理人 共同代理人之間6， 特殊代理 共同代理：共同代理人就共同代理行為向本人負(fù)責(zé)，就過(guò)錯(cuò)的共同代理行為對(duì)本人承擔(dān)連帶責(zé)任 若共同代理人中一人或者數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實(shí)施行為侵害本人權(quán)益的，由行為人承擔(dān)責(zé)任 復(fù)代理：代理人選任復(fù)代理人的權(quán)利稱(chēng)為復(fù)任權(quán) 產(chǎn)生：本人事先授權(quán)的/事前同意的/事后追認(rèn)的/緊急情況為本人利益的 特征：由代理人以自己名義選任 是被代理人的代

53、理人而非代理人的代理人 代理權(quán)限以代理人的權(quán)限為限度 有義務(wù)接受被代理人，代理人的雙重指示 原則上，復(fù)代理一經(jīng)成立，代理人并不對(duì)復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)，三種例外：選任負(fù)責(zé)/指示負(fù)責(zé)/轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明 無(wú)權(quán)代理： 特征：符合代理行為的表面特征/缺乏代理權(quán) 未經(jīng)授權(quán)/有授權(quán)但已過(guò)期/超出授權(quán)范圍 構(gòu)成要件：行為人無(wú)代理權(quán)，以本人名義為民事行為，第三人為善意且無(wú)過(guò)失，第三人與行為人的行為合法 為效力待定行為 表見(jiàn)代理 特征：符合狹義無(wú)權(quán)代理的一切表面特征/第三人有理由相信行為人有代理權(quán)（曾存在雇傭關(guān)系，未公告終止，或仍持有文件，） 盜用他人介紹信，蓋有合同專(zhuān)用章或公章的空白合同書(shū) 借用他人介紹信，合同專(zhuān)用

54、章或蓋有公章的空白合同書(shū) 均不成立表見(jiàn)代理 間接代理：代理人以自己名義對(duì)外從事代理 顯名的間接代理:受托人以自己的名義從事民事法律行為/受托人與第三人之間的餓行為合法有效/第三人在訂約時(shí)知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系 效力：原則上，顯名的間接代理訂立的合同直接約束委托人和第三人 作為例外，也可只約束受托人與第三人 隱名的間接代理 特征：受托人以自己名義從事民事法律行為/三人之間的餓行為合法有效/第三人在訂約時(shí)不知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系 原則上，隱名的間接代理訂立的合同只約束受托人與第三人 有兩種情況，涉及委托人 -合同訂立后，因第三人原因致使受托人不對(duì)委托人履約的，受托人應(yīng)盡披露義務(wù)，此時(shí)委托人取得介入權(quán)，而第三人取得抗辯權(quán) -合同訂立