論中小股東權(quán)益的保護

1、論中小股東權(quán)益的保護論中小股東權(quán)益的保護黃維青一、保護中小股東權(quán)益的現(xiàn)實背景談起我國中小股東的法律保護現(xiàn)狀，經(jīng)歷多年風雨洗禮的證券市場應(yīng)是最好的一面鏡子。讓人難以覺察的內(nèi)幕交易、隱瞞利潤等行為，大股東操縱上市公司侵害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象屢見不鮮；大股東惡意罷免或無理阻撓中小股東擔任公司高級管理職務(wù)；惡意決議增加資本，迫使中小股東因無力認購新股而進一步稀釋其股權(quán)；操縱公司股票價格，迫使中小股東拋售所持股票；在董事、經(jīng)理非法經(jīng)營，違反職責損害公司利益時，無理拒絕以公司名義對他們的追究；違反章程，為中小股東參加股東大會附加不合理條件等事件不勝枚舉。因此，切實提高我國中小股東權(quán)益的法律保護水平，刻不容緩

2、。對中小股東權(quán)益的保護，是各國證券監(jiān)管機構(gòu)面臨的共同問題，也是國內(nèi)外學者普遍關(guān)注的問題。在這方面，我國監(jiān)管部門已經(jīng)采取了一系列措施，取得了一定效果。但是，由于中國資本市場在制度設(shè)計方面存在的某些局限性，特別是股權(quán)分置狀況的存在，導致大股東和中小股東客觀上存在利益矛盾和沖突，中小股東利益的保護難以真正落到實處。為此，20xx年國務(wù)院頒發(fā)了關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見，為配合這一意見的貫徹實施，切實保護投資者特別是社會公眾投資者的合法權(quán)益，中國證監(jiān)會于20xx年3月草擬了上市公司就有關(guān)社會公眾股股東重大事項召開股東大會的指導意見，準備引入社會公眾股股東表決機制，目前正在廣泛征求社會

3、各界意見。小股東或稱少數(shù)股東 ，通常指持有公司絕對少數(shù)股份的股東。因其持股份額較小，與控股股東所持股比例懸殊，在公司中 處于弱勢地位，也有人稱其為弱勢股東。隨著投資日益大眾化，越來越多的個人投資于證券市場。雖然個人持股數(shù)額較低，但因小股東數(shù)量甚巨，其所持股總量較大，已成為資本市場的重 要資金來源渠道。同時，由于其所持股比例低，其權(quán)益極易受到控股股東及管理層的侵害，小股東利益保護已成為國內(nèi)外證券市場上的共同話題。理論上講，小股東雖持股較少，但作為公司的所有權(quán)者，有權(quán)利參與公司的治理以維護自身權(quán)益，但根據(jù)我 國現(xiàn)行公司法所規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)，對小股東缺乏相應(yīng)的利益保護機制，客觀上為控股股東及公司管

4、理層侵害小股東利益提供了方便。主要表現(xiàn)在以下幾個方面。（一）無奈面對資本多數(shù)決定原則資本多數(shù)決定原則是公司法中的一項基本原則。當少數(shù)股股東的意志與多數(shù)股股東的意志一致時，則被多數(shù)股股東的意志所吸收；而當少數(shù)股股東的意志與多數(shù)股股東的意志不一致時，則被多數(shù)股股東的意志所征服。我國公司法 對表決權(quán)只確立了股權(quán)平等原則，未作例外規(guī)定。小股東在最關(guān)心的選舉董事會成員、公司的利潤分配方案、公司投資計劃等重大問題上不可能有發(fā)言權(quán)。股東大會作出的決議即使對小股東不利，小股東亦無力改變該表決。此外，小股東參加股東大會要付出交通、食宿等其他成本，因此，參與股東大會的積極性越來越低。股份有限公司的 “股東大會”越

5、來越多地開成了“大股東會”，股東大會往往開得死氣沉沉， 波瀾不驚，似乎成了董事會通過決議 的橡皮圖章。（二）大股東損害小股東利益現(xiàn)象普遍在資本多數(shù)決原則下，注定小股東在公司治理中只能是 “無所作為”。小股東因其在公司治理中所處的弱勢地位，不僅要負擔管理層機會主義行為帶來的代理成本，還可能受到處于控制地位的大股東的侵害，實際上面對著大股東和管理層的雙重損害。大股東利用其優(yōu)勢地位可能直接進入管理層，通過支取過高薪水，裝修豪華辦公場所，備置豪華轎車等形式使自己受益，進而間接損害小股東利益。即使大股東不參與公司管理，由于管理層是以大股東意志決定的，管理層也會極易作出有利于大股東的交易決策。目前，法人持

6、股，特別是法人成為上市公司控股股東的現(xiàn)象越來越普遍，產(chǎn)生了大量的關(guān)聯(lián)企業(yè)，關(guān)聯(lián)方之間的關(guān)聯(lián)交易也越來越多?？毓晒蓶|隨時可能根據(jù)關(guān)聯(lián)企業(yè)集團之集體經(jīng)濟利益作出決策，以犧牲所控制企業(yè)利益為代價，在關(guān)聯(lián)企業(yè)內(nèi)部作出不正當交易。甚至一些行為不端的控股股東利用上市公司為其“圈錢”，即將從股市募集的資金，通過關(guān)聯(lián)交易的方式轉(zhuǎn)移出上市公司。有的通過關(guān)聯(lián)交易侵吞上市公司資產(chǎn)或利用上市公 司為其巨額債務(wù)提供擔保，使上市公 司資產(chǎn)不當減少或處于高風險狀態(tài)。有人感嘆，控股股東憑借“一股獨大” 的地位，通過各種不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易， 導致公司賬面資產(chǎn)存在大幅減值空間，并在會計標準提升后因計提減值準備而發(fā)生業(yè)績惡性滑坡或嚴

7、重虧損，以至于壓迫股價持續(xù)下跌，廣大中小投資者損失慘重！之所以出現(xiàn)小股東利益受損害的現(xiàn)象，究其根源，與小股東游離于公司治理結(jié)構(gòu)之外，特別是不能參與公司的經(jīng)營管理密切相關(guān)。大股東利用其優(yōu)勢的表決權(quán)地位，控制了股東大會，利用其參與管理層的機會，控制了公司的經(jīng)營管理，在公司中形成了“獨裁”統(tǒng)治的地位。正如有學者所指出的，小股東和大股東在公司中的地位區(qū)別，不在于其最終享有的利益上的差別，而在于介入經(jīng)營管理程度上的差別。由于我國公司法所規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)不完善，諸如關(guān)聯(lián)交易等問題根本無法予以事前監(jiān)督和制約。針對公司治理結(jié)構(gòu)的弊端，我國學者紛紛獻計獻策，提出一系列保護小股東利益的措施，有人提出規(guī)定小股東的

8、股東大會召集權(quán)和提案權(quán)；設(shè)立無表決權(quán)股份；規(guī)定累積投票權(quán)制度；設(shè)置對大股東表決權(quán)限制制度；強化大股東及管理層的誠信義務(wù)等。在目 前公司治理的現(xiàn)狀下，應(yīng)從根源上解決問題，即可以通過平衡表決權(quán)的方式限制大股東之“獨裁”地位，或選出代表小股東利益的董事、經(jīng)理等人員進入公司經(jīng)營管理層，改變經(jīng)營管理層對大股東的依附地位來保護公司利益，從而保護小股東利益。二、保護中小股東權(quán)益的理論依據(jù)（一）尋求股東地位的實質(zhì)平等是中小股東權(quán)益保護制度的理論基礎(chǔ)股東平等是現(xiàn)代公司法的基本原則之一，但資本多數(shù)決定原則的至尊地位使股東，尤其是中小股東在理論上享有的平等權(quán)利與實踐中實現(xiàn)的這一權(quán)利存在難以限縮的距離。實現(xiàn)股東權(quán)利從

9、形式平等向?qū)嵸|(zhì)平等的跨越，必然需要對中小股東權(quán)益保護設(shè)定專門規(guī)則。（二）公司法人治理結(jié)構(gòu)的缺陷為中小股東權(quán)益保護制度提出了現(xiàn)實要求根據(jù)資本多數(shù)決定原則，股東按照出資比例或股份數(shù)量行使表決權(quán)。與其數(shù)公司財產(chǎn)權(quán)被公司所控制，不如說公司財產(chǎn)權(quán)被少數(shù)大股東所控制，或者說被少數(shù)大股東選舉產(chǎn)生的董事會所控制。因而，大股東、董事會、監(jiān)事會互相勾結(jié)，動用所控制的公司資源，以內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易、虛假信息披露等手段，侵害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象并不鮮見。這無疑為中小股東權(quán)益保護提出了現(xiàn)實性的要求。（三）股東高度分散的負面效應(yīng)對中小股東權(quán)益保護制度提出了時代性的挑戰(zhàn)。股權(quán)高度分散已成為現(xiàn)代公司發(fā)展的一大特征。對中小股東而言，這一現(xiàn)象至少帶來兩方面的負面效應(yīng)：其一是“理智的冷漠”。中小股東若要行使投票權(quán)，必須獲得必要的信息并加工處理這些信息才能做出決策，而這一代價不菲的決策，在股權(quán)高度