論施工過程中的合同的管理及工程索賠分析╱工程造價畢業(yè)論文

1、XXX大學 畢業(yè)設計(論文)任務書課題名稱論施工過程中的合同的管理及工程索賠分析學 院 專 業(yè)姓 名學 號 摘 要建筑工程施工合同是建筑工程的重要合同。合同的管理也是建筑工程項目管理中的一項重要內(nèi)容但目前合同的管理卻是建筑工程項目中的一個薄弱環(huán)節(jié)。雖然中華人民共和國合同法和建設工程施工合同菅理法已出臺,但是在合同簽訂過程中，工程建設的參與雙方缺乏市場經(jīng)濟所必須的法制觀念和誠信意識，不正當競爭行為時有發(fā)生。承包方和發(fā)包方雙方合同自律行為較差，加之市場機制又難以發(fā)揮應有的作用，從而導致了建筑市場經(jīng)濟秩序的混亂，因此必須對建筑工程施工合同管理加以規(guī)范，促進建筑市場的健康有序的發(fā)展。 解析建筑工程施工

2、合同管理中索賠.本文主要闡述了建筑工程索賠是建筑工程管理和建筑經(jīng)濟活動中承發(fā)包雙方之間經(jīng)常發(fā)生的管理業(yè)務。在我國工程施工承包合同履行過程中，普遍存在承包人要求的施工索賠，發(fā)包人和監(jiān)理工程師進行反索賠的現(xiàn)象。施工索賠和反索賠是業(yè)主和承包商在工程項目施工過程中正常的業(yè)務往來，它的健康開展，對于培養(yǎng)和發(fā)展建設市場，促進建筑業(yè)的發(fā)展，起著非常重要的作用。 關鍵詞：施工合同合同糾紛合同管理控制 索賠管理 合同管理AbstractConstructionprojectcontractisbuildingengineeringanimportantcontract.Thecontractofconstruc

3、tionprojectmanagementisanimportantcontentintheadministration.Butthecontractofconstructionprojectmanagementisoneoftheweaklink.AlthoughthecontractlawofthePeoplesRepublicandtheconstructionprojectcontractthejianRichardlawhasalreadyissued,butintheprocessofcontract,theconstructionofthelackofmarketeconomym

4、ustparticipateinbothsidesoftheconceptoflegalsystemandthecreditconsciousness,unfaircompetitionoccurfrequently.Thecontractorandthepartyawardingthecontractself-disciplineispoorer,togetherwithmarketmechanismanddifficulttoplayitsrole,whichleadstotheconstructionmarketeconomicorderofconfusion,sowehavetocon

5、structioncontractmanagementtostandardizeandimprovetheconstructionmarkethealthyandorderlydevelopment.Thisarticlemainlyexpoundstheconstructionengineeringclaimisconstructionprojectmanagementandconstructionprojectineconomicactivitybetweenbothpartiesoftenhappenmanagementofthebusiness.inourcountrytheproje

6、ctconstructioncontractexecution,thereexistsacontractoroftheconstructionclaims,andthedeveloperandsupervisionengineerforthephenomenonoftheclaim.theconstructionclaimsandtheclaimistheownerandthecontractorinprojectconstructionprocessofthenormalbusiness,itsinhealth,fortraininganddevelodevelopmentofconstru

7、ctionindustry,playsaveryimportantrole.keywords:claimsmanagement;contractmanagementTheindexkeywords:constructioncontract;contractdispute;contractmanagement;contro目 錄 緒 論1第一章 建設工程合同管理與索賠3第一節(jié). 設工程合同管理3第二節(jié) 工程索賠4第三節(jié) 案例分析5第二章 工程施工合同的特點及現(xiàn)狀8第三章 解決合同管理中存在問題的主要對策10第四章 加強完善建筑工程施工合同的管理對策13后 記15參考文獻16致 謝17緒 論現(xiàn)階段

8、，建筑工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成所商定的施工項目明確相互權(quán)利、義務關系的合同。它是一種雙務的合同。在市場經(jīng)濟條件下，建筑市場兩主體之間相互的權(quán)利、義務關系主要是通過合同確定的。雙方是平等的民事主體，雙方在簽訂合同時，必須具備相應的資質(zhì)條件和履行施工合同的能力。對合同范圍內(nèi)的工程實施建設時，發(fā)包人必須具備組織協(xié)調(diào)能力，承包人必須具備相關部門核定的資質(zhì)等級，并持有營業(yè)執(zhí)照等證明文件。 目前，我國施工過程合同的管理存在的主要問題如下：一、合同文本不規(guī)范 國家工商局和建設部為規(guī)范建筑市場的合同管理，制定了建筑工程施工合同示范文本，以全面體現(xiàn)雙方的責任、權(quán)利和風險。有些建設項目在簽訂合同時為了回

9、避業(yè)主義務，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。二、合同主體不當 承包商不具備與工程相應的資質(zhì)和法人資格，填寫時，真正承包商將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包商，往往工程質(zhì)量保證不了。如果不對當事人的基本情況進行了解，就倉促貿(mào)然地簽訂合同，很容易與一些信譽不好、履約能力差的承包商發(fā)生經(jīng)濟關系，甚至會上當受騙，導致經(jīng)濟損失，嚴重影響業(yè)主的正常運轉(zhuǎn)，有時還會引發(fā)業(yè)主的全面虧損和破產(chǎn)。三、合同文字

10、不嚴謹 一般各方都希望用本單位草擬的文本為基礎，因為用本單位起草的文本，基本用語條款和格式大多對本單位有利，也較熟悉談判起來就方便一些，用別的單位文本，往往比較生疏，改動量較大，有時有的單位故意將文本寫得很長，其中設置文字陷阱，稍不注意就會簽訂不利合同。所以說，合同一定要嚴謹，講究咬文嚼字。 四、合同條款掛一漏萬 合同不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責任，如承包商盡力減少違約責任事項，或盡量減弱違約責任程度，或減少違約責任額；承包商的義務、質(zhì)量條款籠統(tǒng)、不細化，出現(xiàn)糾紛后，不宜追究承包商的責任等。 五、只有從合同而無主合同 主合同是指能夠獨立存在的合同，如建筑工程總承包合同

11、。從合同是指以主合同存在為前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同及保證合同、抵押合同等。沒有主合同，從合同如元水之魚。 六、違反法律法規(guī)簽訂無效合同違法承包商利用其他承包商名義簽訂合同，或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普遍存在。有些承包商在自己不具備相應建設項目施工資質(zhì)的情況下為了達到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標，并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。一些承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專門從事資質(zhì)證件租用業(yè)務，非法謀取私利，嚴重破壞了建筑市場的秩序。一些承包商為了獲得建設項目承包資格，不惜以低價中標，在中標之后又將工程肢解后以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍

12、，這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進而對工程進度、質(zhì)量造成嚴重影響。七、合同索賠工作難以實現(xiàn)索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對于承包商來講是一種保護自己、維護正當權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭、不平等合同等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄，導致合同索賠難以進行，受損害者往往是承包商。八、境外合同文本的疑問我國加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于國情不同、語言文字不同，加上翻譯問題，這些合同文本存在不少疑問。對這些疑問不能回避，必須在合同上加以澄清，弄清其含義，或堵塞其漏洞，以免造成損失。 第一章 建設工

13、程合同管理與索賠第一節(jié) 建設工程合同管理1建設合同的概念施工合同是工程建設的主要合同，是工程建設質(zhì)量控制，進度控制，費用控制的主要依據(jù)。國家立法機關、國務院、國家建設行政管理部門都十分重視施工合同的規(guī)范工作。1999年10月1日實施的中華人民共和國合同法對建設工程施工合同做了專章規(guī)定，中華人民共和國建筑法也有許多涉及建設施工合同的規(guī)定，建設部1993年發(fā)布了建設工程施工管理辦法。這些法律、法規(guī)、部門規(guī)章是我國建設施工合同管理的依據(jù)。在施工合同中，實行的是以工程師為核心的管理體系（雖然工程師不是施工合同當事人）。施工合同中的工程師是指監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行合同的負責人，其具

14、體身份和職責由雙方在合同中約定。推薦的工程合同范本由協(xié)議書、通用條款、專用條款等三部分組成，并附有“承包人承攬工程項目一覽表”、 “發(fā)包人供應材料設備一覽表”和“房屋建筑工程質(zhì)量保修書”三個標準化附件。2同類型與合同文件2.1合同類型的選擇確定合同類型時，應結(jié)合建設項目的實際情況，考慮以下因素：項目規(guī)模和工期長短；項目的復雜程度；項目單項工程的明確程度；項目準備時間的長短；項目的外部因素。在綜合考慮上述因素的同時，承包商應考慮自身的適應能力、承包能力和履約能力的可能性。（1）項目規(guī)模和工期的長短：如果工程的規(guī)模較小、工期較短的，合同的類型選擇比較容易，上述三種合同方式均可選擇。（2）項目的復雜

15、程度：項目復雜，對承包商的技術要求比較大，項目風險比較大，則承包商的主動權(quán)比較大，總價合同被選擇的幾率較小。（3）項目單項工程的明確程度：如果工程類別和工程量很明確，則單價合同、總價合同、成本加酬金合同均可采用；如果工程類別明確，但估算的工程量金額實際工程量會有較大出入時易選用單價合同，如果單項工程的類別和工程量均不能明確，宜選用成本加酬金合同。（4）項目準備時間的長短：項目準備時間短的工程，比如搶險救災等項目，則易用成本加酬金合同；反之，則可采用單價合同和總價合同。（5）項目的外部因素：項目的外部因素主要是指當?shù)氐恼尉謩?、?jīng)濟因素、交通因素及勞動力因素等。如果外部因素變動較大，則承包商選擇

16、成本加酬金合同。22 合同文件建設工程施工合同文本中的合同組成文件。應能相互解釋，互為說明。除專用條款另有約定外，組成建設工程施工合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下。1) 本合同協(xié)議書2) 中標通知書3) 投標書及其附件4) 本合同專用條款5) 本合同通用條款6) 標準，規(guī)范及有關技術文件7) 圖紙8) 工程量清單9) 程報價單或預算書合同履行中，發(fā)包人、承包人有關工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。組成合同的文件時相互補充說明的，當出現(xiàn)不一致時，應按照本款給出的優(yōu)先順序盡行解釋。此優(yōu)先順序是參照國際咨詢工程師聯(lián)合會制定的土木工程施工合同條件確定的，雙方可以在專用條款中對組成合同的

17、文件進行補充，也可以對解釋的優(yōu)先順序進行調(diào)整，但不得對違反有關法律的規(guī)定。 第二節(jié) 工程索賠 1索賠的概念工程索賠是在工程承包合同履行中，當事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務或者出現(xiàn)了應由對方承擔的風險而受到損失時，向另一方提出賠償要求的行為，我國建設工程施工合同（示范文本）中規(guī)定的索賠是雙向的，既包括承包人向發(fā)起人的索賠，也包括發(fā)包人向承包人的索賠。以上對施工索賠的定義可以說明一下幾點。（1）一種合法正當權(quán)利要求，不是無理爭利。它是依據(jù)合同和法律的規(guī)定，向承擔責任方索回不應該自己承擔的損失，這完全是合法合理的。（2）索賠是雙向的。合同的雙方都可以提出索賠要求，被索賠方可以對索賠方提出異

18、議，阻止對方的不合理的索賠要求。（3）索賠的依據(jù)是簽訂的合同和有關法律、法規(guī)和規(guī)章，索賠成功的主要依據(jù)是合同和法律及此有關的證據(jù)。沒有合同和法律的依據(jù)，沒有依據(jù)合同和法律提出的各種證據(jù)，索賠不能成立。（4）在工程施工中，索賠的目的是補償索賠方在工期和經(jīng)濟上的損失。2發(fā)生索賠的原因（1）建筑工程的難度和復雜性增大隨著社會的發(fā)展，出現(xiàn)了越來越多的新技術、新工藝，業(yè)主對項目建設的質(zhì)量和功能要求越來越高，越來越完善。因而使設計難度增大，另一方面施工過程也變得更加復雜。 （2）合同文件前后矛盾和用詞不嚴謹如果用詞不嚴謹，導致雙方對合同的不同理解，會引起工程索賠。例如“應抹平整”、 “足夠的尺寸”，像這樣

19、的詞容易引起爭議，因為沒有給出“平整”的標準和多大的尺寸 算“足夠”。圖紙、規(guī)范是“死”的，而建設工程合同是千變?nèi)f化的，人們從不同的角度對它的解釋也有所不同，這個問題本事就構(gòu)成了索賠的外部原因。 （3）建筑業(yè)經(jīng)濟效益的影響 在投標報價中，承包商常常采用“靠低標爭標，靠索賠盈利”的策略，而業(yè)主也常由于建筑成本的不斷增加，預算常處于緊張狀態(tài)。因此，合同雙方都不愿承擔義務或作出讓步，所以工程施工索賠與建筑成本的增長及建筑業(yè)經(jīng)濟效益低下有著一定的聯(lián)系。（4）項目及管理模式的變化 在建筑市場中，工程建筑項目采用招投標制，有總包、分包、指定分包、勞務承包、設備材料供應承包等。相關單位會在整個項目的建設中發(fā)

20、生經(jīng)濟方面、技術方面、過這方面的聯(lián)系和影響。對此若不能采取有效措施及時解決，可能會產(chǎn)生一系列重大索賠。第三節(jié) 案例分析1合同類型1.1房屋建筑工程招標案例：某辦公樓工程在施工招標文件中規(guī)定：工程預付款數(shù)額為合同價款的10%，在合同 簽訂并生效后10天內(nèi)支付，當進度款支付累計達到合同總價的60%時一次性全額扣回。工程進度款按季度支付。 某承包商通過資格預審后，購買了招標文件。根據(jù)圖紙測算和對招標文件的分析，確定該項目總估價為9000萬元，總工期為24個月，其中：基礎工程估價為1200萬元，工期為6個月；上部結(jié)構(gòu)工程估價為4800萬元，工期為12個月；裝飾和安裝工程估價為3000萬元，工期為6個月

21、。該承包商為了既不影響中標，又能在中標后取得較好的收益，決定采用不平衡報價法對原估價作適當調(diào)整，基礎工程調(diào)整為1300萬元，結(jié)構(gòu)工程調(diào)整為5000萬元，裝飾和安裝工程調(diào)整為2700萬元。 另外，該承包商還考慮到，該工程雖然有預付款，但平時工程款按季度支付不利于資金周轉(zhuǎn)，決定除按上述調(diào)整后的數(shù)額報價外，還建議業(yè)主將支付條件改為：預付款為合同價的5%，工程款按月支付，其余條款不變。該承包商將標書封裝好并在封口處加蓋本單位公章和法人代表簽字后，在投標截止 日期前1天上午將投標文件報送業(yè)主。次日（即投標截止日當天）下午，在規(guī)定的開標時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充資料，其中聲明將原報價降低4%。

22、但是，招標單位的有關工作人員認為，一個承包商不得遞交兩份投標文件，因而拒收承包商的補充資料。問題如下：（1）該承包商所采用的不平衡報價法是否恰當?為什么?（2）除了不平衡報價法，該承包商還運用了哪幾種報價技巧?運用是否得當?請逐一加以說明。（3）承包商在開標前遞交的降低報價的補充資料是否有效?為什么? 【1答案】恰當。因為該承包商是將屬于前期工程的基礎工程和主體結(jié)構(gòu)工程的報 價調(diào)高，而將屬于后期工程的裝飾和安裝工程的報價調(diào)低，可以在施工的早期階段收到較多的工程款，從而可以提高承包商所得工程款的現(xiàn)值，減少工程后期資金回收風險。 【2答案】該承包商還運用了多方案報價法和突然降價法這兩種投標技巧。多

23、方案 報價法運用恰當，因為承包商的報價既適用于原付款條件也適用于建議的付款條件；突然降價法也運用得當，原投標文件的遞交時間比規(guī)定的投標截止時間僅提前1天多，這既是符合常理的，又為競爭對手調(diào)整、確定最終報價留有一定的時問，起到了迷惑競爭對手的作用。若提前時間太多，會引起競爭對手的懷疑，而在開標前1小時突然遞交一份補充文件，這時競爭對手已不可能再調(diào)整報價了。 【3答案】有效。根據(jù)招標投標法第二十九條規(guī)定，投標人在招標文件要求提 交投標文件的截止時間前，可以補充、修改或者撤回已提交的投標文件，只要書面通知招標人即可。2索賠類型背景: 某施工單位根據(jù)領取的3000平方米兩層廠房工程項目招標文件和全套圖

24、紙，經(jīng)過參加投標并獲得中標。該施工單位的(乙方)于某年某月某日與建設單位(甲方)簽訂了該工程項目的合同。合同工期為1年。甲方在乙方進去施工現(xiàn)場后因資金緊缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口答應。工程按照共同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認為乙方延遲交付工程，應按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是乙方當時答應的。乙方應履行承諾，承擔違約責任。問題:（1） 該工程施工合同的變更形式是否妥當?（2）此合同

25、爭議依據(jù)合同法律規(guī)范如何處理?【1答案】 工程施工合同的變更采用口頭形式是不妥當?shù)?，應當采用書面形式，如一方事后不承認則很可能對另一方不利，即使訴諸法律也因無證據(jù)而不會予以支持；【2答案】本案中暫停施工和驗收質(zhì)量引起的延期事實雙方均予承認，但對口頭約定有出入。因甲方原因的暫停施工，甲方認為乙方同意不順延工期不合乎常理又無證據(jù)支持，因此應當順延工期一個月并補償乙方因暫停施工產(chǎn)生的經(jīng)濟損失；乙方驗收質(zhì)量問題以搶工期為理由，依法、依合同均不予支持，應當承擔延期兩個月的違約責任并賠償甲方由此造成的經(jīng)濟損失。此所謂，橋歸橋路歸路，什么都得有證據(jù)支持才予以支持。 第二章建筑工程施工合同的特點及現(xiàn)狀2.1合

26、同標的的特殊性 建筑工程施工合同的標的是各類建筑產(chǎn)品。建筑產(chǎn)品屬不動產(chǎn)，施工隊伍和施工機械必須圍繞建筑產(chǎn)品移動，建筑產(chǎn)品類別龐雜，其外觀結(jié)構(gòu)、使用目的各不相同這就要求每一個建筑產(chǎn)品都必須單獨設計和施工。即使重復利用標準設計或重復使用圖紙也應采取必要的設計修改才能施工，而施工中的情況又各不相同，這種建筑產(chǎn)品的固定性和單件性決定了施工合同標的的特殊性。 2.2合同履行期限的長期性 建筑工程旅工由于結(jié)構(gòu)復雜，工作量大的特點，使得工期較長，而合同履行期限要長于施工工期，因工程施工應當在合同簽訂后才能開始，而且加上合同簽訂后到正式開工前的一個較長的施工準備時間和工程竣工后驗收，辦理竣工結(jié)算和工程保修的時

27、間，另外在施工過程中由于不可遇見的其他原因而導致施工工程工期的順延。所有這些因素都決定了施工合同的履行期限具有長期性的特點。 2.3合同內(nèi)容的復雜性 建筑工程施工合同除了應當具備合同的一般內(nèi)容外，還應對安全施工專利技術使用，發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物、工程設計變更、材料設備的供應驗收等其他因素，內(nèi)容作出規(guī)定。在施工合同的履行過程中，除承包人和發(fā)包人的相關合同關系外，還涉及與勞動人員的勞動關系、安全關系、保險事宜、與材料設備運輸供應單位的相互關系等等所有這些都說明了施工合同內(nèi)容的復雜性。 2.4合同監(jiān)督的嚴格性 建筑工程施工合同在履行和執(zhí)行中，由于對經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)的效益、人民的利益和生活都有非常大的影

28、響因此國家和行政部門對施工合同的監(jiān)督是十分嚴格的對建筑工程施工合同的訂立必須符合國家關于建設程序的規(guī)定，并經(jīng)過有關部門的嚴格審批程序，在合同履行過程中除了合同的當事人應當對合同進行嚴格的執(zhí)行和管理外，合同的主管機關、金融機構(gòu)、建設行政主管部門等都要對合同的履行進行嚴格的監(jiān)督，以利合同順利履行。 2.5法律體系仍不完善 雖然合同法和建設工程施工合同管理法對合同的簽訂有所保障，但仍然不夠完善，部分法律條文不夠嚴謹，導致少數(shù)合同的簽訂有失公正。存在合同雙方的權(quán)利、義務不對等現(xiàn)象。出現(xiàn)了合同大多都強調(diào)了承包方的義務，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，而承包方迫于生計不得不

29、接受的局面。 2.6合同管理意識薄弱不重視合同管理體系的建設，合同的歸口管理，分級管理和授權(quán)管理機制不健全，合同管理程序不明確，或不按制度執(zhí)行，出現(xiàn)問題不找合同，而找相關領導出面協(xié)調(diào)，致使出現(xiàn)不正之風和職務犯罪，很多項目的管理機構(gòu)都未設合同的管理機構(gòu)，因而缺乏對合同的管湖北工業(yè)大學商貿(mào)學院繼續(xù)教育畢業(yè)論文（設計）2.7合同管理人才的匱乏合同的管理和索賠是高智力型的涉及全局的極為復雜的管理工作。合同管理人員必須具有一定的專業(yè)技術知識。法律知識和造價管理等相關專業(yè)知識，有的單位將合同管理簡單看作一種事物性工作，甚至誰都可以勝任、簽訂和辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛就處于不利地步，缺少必要的法律資源，因

30、此專業(yè)管理人才的匱乏極大地影響了合同管理水平的提高。2.8不重視合同文本分析合同簽訂時缺乏預見性，缺少對合同文本的分析。在工程實施的過程中常常因為缺少某些重要的條款、缺陷和漏洞較多，合同雙方對條款理解有差異以及合同風險預估不足，沒有對合同進行全面的分析和評估，而發(fā)生合同的糾紛和爭議。2.9合同履約階段的問題一、應變更合同的沒有變更。在履約過程中合同變更是正常的事情，問題在于不少負責履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識，結(jié)果導致了損失。二、應當發(fā)出的書函(會議紀要)沒有發(fā)。在履約過程中及時地發(fā)出必要的書函，是合同動態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是業(yè)主和承包商自我保護的一種招數(shù)?？上н@一點往往

31、遭到忽視，結(jié)果受到懲罰。三、應簽證確認的沒有辦理簽證確認。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些承包商的現(xiàn)場管理人員對此并不重視，當發(fā)生糾紛時，也因無法舉證而敗訴。四、應當追究責任的卻過了訴訟時效。承包商被拖工程款的情況相當嚴重，有些拖欠沒有訴諸法律，但當起訴時才發(fā)現(xiàn)已超過了兩年的訴訟時效，無法挽回損失。超過了訴訟時效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。五、應當行使的權(quán)力沒有行使。合同法賦與了合同當事人的抗辯權(quán)，但大多數(shù)承包商不會行使。發(fā)包方不按合同約定支付工程進度款，承包商可以行使抗辯權(quán)停工，但卻沒有行使，怕單方面停工要承擔違約責任，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額愈來愈大，

32、問題更難解決。六、應當重視證據(jù)(資料)的法律效力的卻沒有得到足夠地重視。并不是所有書面證據(jù)都具有法律效力的，有效的證據(jù)應當是原件的、與事實有關的、有蓋章和(或)簽名的、有明確內(nèi)容的、未超過期限的。不具備法律效力的書面證據(jù)只是廢紙一張。 第三章 解決合同管理中存在問題的主要對策3.1加強對承包商的資質(zhì)管理通過嚴把建筑承包商資質(zhì)管理關，從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模，解決目前建筑市場上供求失衡與過度競爭問題，從根本上杜絕壓級壓價。同時，各級建設行政主管部門要加強對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理，對承包商的違法行為要嚴肅處理，維護正常的建設市場環(huán)境，確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。3.2加強工程招投標管

33、理加強工程招投標管理，建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標法，并全力推行工程量清單報價體制。但在招標形式和方法上要兼顧業(yè)主和承包商的雙方利益，過分追求招標過程的嚴格、完善，并不一定能達到招標的最佳效果。建議在招標形式上應該重視原則，突出效果。同時，在工程量清單計價法推廣實施后，由于沒有新計價辦法配合相應的合同管理模式，使得招投標所確定的工程合同價在實施過程中沒有相應的合同管理措施。建議盡快研究相應配套措施和管理辦法，健全體制，完善操作。3.3借鑒國際經(jīng)驗推行適用于市場經(jīng)濟的合同示范文本隨著我國加入WTO，建筑市場同樣面臨對外開放問題，在工程管理的許多方面要與

34、國際慣例接軌。因此，在合同管理方面，我們要不斷借鑒國際先進經(jīng)驗，以加速建立和完善市場經(jīng)濟需求的合同管理模式。新的建設工程施工合同示范文本，很大程度地參考了FIDIC文本格式，較以往合同文本有較大地改進，有利于促進建筑市場的健康、有序發(fā)展，應該嚴格執(zhí)行。3.4提高合同管理人員素質(zhì)提高合同管理人員素質(zhì)是合同管理的首要任務，又是當前的迫切需要，可從以下方面著手：一、選好人員。依照合同管理人員應具有的素質(zhì)條件選擇優(yōu)秀人才擔任合同管理人員，也可以通過公開考評和競爭招聘方式選拔人員。在使用過程中堅持優(yōu)勝劣汰的原則，選擇和使用優(yōu)秀人才。二、組織好在職學習。根據(jù)實際情況組織合同管理人員學習。方式方法可以多種多

35、樣：布置學習任務，定期檢查；進行短期培訓；結(jié)合實際進行正反兩方面的事例分析總結(jié)；聽電視講座，參加法律專業(yè)或經(jīng)濟管理專業(yè)的考試，同時進行必要的職業(yè)道德教育。通過以上努力，使其在崗位成才。三、建立崗位責任制。對合同管理人員必須實行崗位責任制，明確他們的責、權(quán)、利，建立競爭機制，對有突出貢獻的合同管理人員給予獎勵。3.5加大合同管理力度保證施工合同全面履約為保證施工合同全面履行，建設行政管理部門應把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴把審查關的基礎上，加大合同履約管理力度。對資金不到位的 項目不予辦理工程報建手續(xù)，不得組織招投標，建設行政主管部門不予辦理施工許可；堅決取締墊資、帶資

36、施工現(xiàn)象，努力凈化建筑市場，進一步維護承包商的合法利益。3.5加強合同法律意識減少合同糾紛產(chǎn)生業(yè)主和承包商由于缺乏法律和合同意識，在簽訂合同時，對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定即草率簽訂，特別是對違約責任、違約條件未做具體約定，而直接導致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此，在簽訂合同過程中，各方要對合同合法性、嚴密性進行認真審查，減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi)，以保證合同的全面履行。3.6加強合同管理體系和制度建設業(yè)主和承包商要重視合同管理機構(gòu)設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴格按照規(guī)定程序

37、進行操作，以提高合同管理水平。3.7加強施工合同索賠管理工作加強施工合同索賠管理工作，是培育和發(fā)展建設市場的一項重要內(nèi)容。承包商在合同履行中對工程索賠認識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是承包商亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略；在合同整個履行過程中，要隨時結(jié)合施工現(xiàn)場實際情況，結(jié)合法律法規(guī)進行分析研究，以合理履行合同。這不僅有利于保護自己的合法權(quán)益，更重要的是有利于承包商盡快適應國際工程建設規(guī)范，提高未來生存能力。3.8

38、嚴格現(xiàn)場簽證制度工程項目施工過程經(jīng)常出現(xiàn)各種與合同約定不符的情況，必須及時辦理現(xiàn)場簽證。由于簽證是雙方對客觀事實認識一致的結(jié)果，可以直接作為追加工程合同價款的計算依據(jù)。目前存在簽證缺少約束，甚至一張簽證單的結(jié)算造價就占合同價款的37。因此要嚴格簽證權(quán)限制和簽證手續(xù)程序，提倡只簽客觀實際情況而不簽造價，只簽實際工作量、點工數(shù)、施工措施而不簽造價。結(jié)算部門應嚴把審核關，拒絕不合理的現(xiàn)場簽證。3.9加強合同及相關文件歸檔管理工作重視合同文本而不重視相關資料歸檔的情況在建設領域普遍存在。合同及補充協(xié)議乃至經(jīng)常性的工地會議紀要、工作聯(lián)系單等等，實際上是合同內(nèi)容的一種延伸和解釋，發(fā)生之后應及時建帳并妥善保

39、存。由于建設項目周期長、涉及專業(yè)多、面臨情況復雜。在經(jīng)過一個長時間的建設過程之后，很多具體問題要依靠相應資料予以解決。為此，做好資料歸檔工作決不是簡單的文檔管理問題，應專人負責，負責到底。另外，要加快合同管理信息化步伐，及時應用先進管理手段，改善合同管理條件，不斷提高管理水平。 第四章加強完善建筑工程施工合同的管理對策從目前建筑施工過程的實際情況來看,建筑施工技術管理存在的不足還十分普遍,有待于進一步加以完善和規(guī)范的地方還有不少。因此,為實現(xiàn)國內(nèi)建筑施工技術管理水平的提高和發(fā)展,應進一步做好這樣幾個方面的內(nèi)容。4.1完善施工準備階段的技術管理能力施工準備階段為正式建筑施工過程創(chuàng)造基礎條件。因此

40、,做好施工準備階段的相關技術管理就有著顯著的意義。結(jié)合實際的建筑施工過程,本文認為施工準備階段的技術管理相關內(nèi)容主要包括完善技術管理的制度規(guī)范、確保施工圖紙的科技含量、明確施工責任等方面。制度規(guī)范是建筑施工的重要保證,能夠確保施工技術準確、有效的實施,而建筑圖紙則是工程施工據(jù)以展開的核心依據(jù),因此技術管理方面一定要做好施工圖紙的會審工作。此外,還要明確責任落實,對施工技術不到位或不足引起的責任問題,應堅決予以糾正和處罰。4.2提高正式施工階段的技術管理水平在工程正式實施階段,做好技術管理工作是保證施工順利進行和建筑物整體質(zhì)量的關鍵。在這一階段上,技術管理涉及的方面主要有技術交底、進度與成本控制

41、、施工質(zhì)量控制等等。技術交底是保證施工質(zhì)量和進度的關鍵。在建筑施工中,各分部、分項工程應及時進行技術交底,對于那些特殊和隱蔽工程項目,技術交底應突出易發(fā)生施工問題的方面、質(zhì)量控制點、新的技術要求等等,并在技術交底的基礎上,根據(jù)實際的施工過程做好質(zhì)量控制,并對施工進度和成本支出進行實時監(jiān)控。4.3注重把握竣工階段的技術管理控制建筑項目竣工階段的技術控制主要是對前一階段技術管理內(nèi)容的輔助和補充。包括對建筑物的合理檢驗和總體評定、配套施工的技術管理控制等等。建筑施工主體項目完成后,對于后面的配套工程建設也不應忽視,在技術管理方面可以按主體施工的步驟和方法進行,也可以根據(jù)實際情況適當予以變化。4.4加

42、強合同管理意識建筑工程施工企業(yè)必須加強合同意識，重視合同管理，要真正意識到合同管理的重要性。強調(diào)按合同要求施工，而不是用行政命令來干預市場。承包人作為建筑市場的主體，進行建筑施工活動必須要按照市場的規(guī)律要求，健全和完善內(nèi)部各項管理制度，使合同管理專業(yè)化，確立合同與成本、工期質(zhì)量等管理子系統(tǒng)的界面，將合同管理融入施工項目管理全過程中4.5加強合同的法律意識減少合同糾紛由于承包人缺乏法律和合同意識，對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定，特別是對違約責任，違約條件未做具體約定，這直接導致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此，在簽訂合同過程中，承包人要增強法律意識，對合同合法性、嚴密性進行認真審查，以減少合

43、同產(chǎn)生糾紛的因素。4.6建立以合同管理為核心的組織機構(gòu)建筑工程項目的建設各方要重視合同管理機構(gòu)的設置，合同歸口管理工作，使合同管理專業(yè)化，如在組織機構(gòu)中設立合同管理專職工程師，合同管理員，并具體定義合同管理人員的職能，同時對項目經(jīng)理人負責。這樣使項目經(jīng)理能及時、準確了解工程的種種情況，從整體上把握工程的順利進行4.7重視建筑工程施工合同示范文本的作用建設工程施工合同(示范文本)具有鮮明的指導和示范作用，簽訂合同的雙方可以以示范文本作為協(xié)商、談判的依據(jù)。從而減少雙方在制定合同中的繁雜工作，有利于減少雙方簽訂合同的工作量，有利于保護合同當事人的合法權(quán)益，提高簽訂合同的質(zhì)量，減少合同糾紛的產(chǎn)生和合同

44、的正常履行4.8重視合同管理人才的培養(yǎng)合格的合同管理人員，首先必須是優(yōu)秀的工程技術人員，同時還必須熟練掌握和運用各種法律、法規(guī)，精通合同業(yè)務，熟悉合同履行和工程索賠管理，熟悉工程造價等專業(yè)業(yè)務，因此加強對合同管理人員的培養(yǎng)和培訓，是合同管理工作中的重要一環(huán)。實行合同管理人員持證上崗制度，在管理機構(gòu)中設置注冊造價工程師崗位，專司合同管理職責，使合同管理專職化、規(guī)范化。4.9加強施工合同索賠管理工作加強施工合同索賠管理是工程合同管理的重要內(nèi)容工程承包雙方在合同履行中由于對索賠認識不足，缺乏推行索賠所需認識。因此完善的施工合同是索賠的重要依據(jù)，它能使監(jiān)理工程師對索賠事件有據(jù)可依，以此確定合理的索賠估

45、價。4.10加強合同文件歸檔管理合同文本及相關文件資料同屬重要法律文件，對這些文件應及時建帳存檔保存。對合同的變更要及時記錄和存檔。要建立分包合同檔案及相關工程的所有檔案。由于工程建設涉及專業(yè)多，很多具體問題都要依靠相應的文件資料予以解決，為此文件資料歸檔工作不是簡單的文檔管理問題，需要專人專職負責。后 記有效的合同管理是促進參與工程建設的建筑企業(yè)全面履行合同約定的義務、確保建設目標(質(zhì)量、投資、工期)的重要手段，是實現(xiàn)企業(yè)對市場的承諾、體現(xiàn)企業(yè)的誠信、提升企業(yè)的品牌和形象、維護企業(yè)自身的合法權(quán)益、使企業(yè)實現(xiàn)可持續(xù)性發(fā)展的保障。建筑工程施工活動是一項涉及面廣，內(nèi)容復雜的綜合性經(jīng)濟活動。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，人們只有簽訂各類合同將參加工程建設的各方有機結(jié)合起來，并完善合同的管理才能使參與者的權(quán)利、義務得到法律上的確認。才能保證當事人的合法權(quán)益，使得這種經(jīng)濟活動得以順利進