第六章 公司登記制度

1、第六章 公司登記制度 01 PART 公司登記概述 一、公司登記的概念與特征 （一）公司登記的概念 公司登記是指為了設(shè)立、變更或者終止公司， 依照法定內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向登記 主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記 事項(xiàng)記載于登記簿的綜合法律行為。 我國(guó)目前沒(méi)有統(tǒng)一的商事登記法，關(guān)于公司登 記的規(guī)定散見于相關(guān)法律法規(guī)。 公司登記是導(dǎo)致公司設(shè)立、變更或終公司登記是導(dǎo)致公司設(shè)立、變更或終 止的法律行為止的法律行為 公司登記是一種要式法律行為，必須按照法定公司登記是一種要式法律行為，必須按照法定 要求將法定事項(xiàng)在法定主管機(jī)關(guān)辦理，其行為要求將法定事項(xiàng)在法定主管機(jī)關(guān)辦理，其行為 的內(nèi)

2、容與方式都必須符合法定要求。的內(nèi)容與方式都必須符合法定要求。 公司登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性公司登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性 質(zhì)的行為質(zhì)的行為 （二）公司登記的特征 二、公司登記立法 （一）公司登記立法體例 公司登記法，是指規(guī)范公司登記行為，確定公 司登記主管機(jī)關(guān)、登記內(nèi)容、登記程序等事項(xiàng)，調(diào) 整公司登記關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 當(dāng)代各國(guó)公司登記法的立法體例主要有三類。 01 02 03 由商法典規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制度并由公 司法就公司登記特殊事項(xiàng)作專門規(guī)定。 由商事登記專門法規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制 度，另在公司法中就公司登記作特殊規(guī)定。 由相關(guān)公司法規(guī)定 （二）公司登記制度的法立法原則：強(qiáng)制登

3、記主義 與任意登記主義 標(biāo)準(zhǔn)：按照法律是否強(qiáng)制規(guī)定設(shè)立公司必須履行登 記手續(xù) 1.強(qiáng)制登記主義：設(shè)立公司必須依法履行注冊(cè)登記 義務(wù) 2.任意登記主義：公司由發(fā)起人根據(jù)私文書自行設(shè) 立，并且法律未規(guī)定事后必須履行登記義務(wù) 只有依法履行了公司登記程序才能取得只有依法履行了公司登記程序才能取得 公司法律人格。未經(jīng)公司登記者則不具公司法律人格。未經(jīng)公司登記者則不具 有權(quán)利能力和行為能力，不得從事任何有權(quán)利能力和行為能力，不得從事任何 種類的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，否則就要受到法律的種類的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，否則就要受到法律的 制裁。制裁。 公司成立要件主義 將公司設(shè)立登記視為公司成立后依法履將公司設(shè)立登記視為公司成立后依法履

4、 行的義務(wù)，奉行先設(shè)立后登記原則，即行的義務(wù)，奉行先設(shè)立后登記原則，即 在履行公證和其他一些手續(xù)后，公司被在履行公證和其他一些手續(xù)后，公司被 視為自動(dòng)成立，其后再將公司設(shè)立文件視為自動(dòng)成立，其后再將公司設(shè)立文件 提交登記機(jī)關(guān)注冊(cè)登記。提交登記機(jī)關(guān)注冊(cè)登記。 公司成立非要件主義 對(duì)于強(qiáng)制登記主義而言，根據(jù)公司登記是否為公司 的成立要件，分為公司成立要件主義與公司成立非 要件主義 （三）我國(guó) 公司登記管理?xiàng)l例第2條第1款： 有限責(zé)任公司和股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司) 設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照本條例辦理公司登記 。 公司登記管理?xiàng)l例第3條： 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取企業(yè)法 人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，方取

5、得企業(yè)法人資格。 自本條例施 行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的，不 得以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 三、公司登記管理機(jī)關(guān) （一）含義 公司登記管理機(jī)關(guān)，是指按照公司登記法的規(guī)定， 接受公司登記申請(qǐng)，并具體辦理公司登記的國(guó)家主 管機(jī)構(gòu)。 （二）立法模式 各國(guó)關(guān)于公司登記主管機(jī)關(guān)的規(guī)定主要有四種模式 。 （三）我國(guó) 公司登記管理?xiàng)l例第4條第1款：工商行政管理 機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)。 法院法院 法院和行法院和行 政機(jī)關(guān)政機(jī)關(guān) 專門注冊(cè)專門注冊(cè) 中心和商中心和商 會(huì)會(huì) 行政機(jī)關(guān)或?qū)Ｐ姓C(jī)關(guān)或?qū)?門設(shè)立的附屬門設(shè)立的附屬 行政機(jī)構(gòu)行政機(jī)構(gòu) 02 PART 公司登記的種類 一、開業(yè)登記 （一）概念 開業(yè)

6、登記又稱設(shè)立登記，是指公司的設(shè)立人為 設(shè)立公司而向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由登記機(jī)關(guān)辦 理登記的法律行為。 （二）公司登記的事項(xiàng) 公司登記管理?xiàng)l例第9條 公司的登記事項(xiàng)包括： (一)名稱； (二)住所； ( 三)法定代表人姓名； (四)注冊(cè)資本； (五)公司類 型； (六)經(jīng)營(yíng)范圍； (七)營(yíng)業(yè)期限； (八)有限責(zé) 任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名 稱。 （三）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)提交的文件 公司登記管理?xiàng)l例第20條第2、3款： 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān) 提交下列文件： (一)公司法定代表人簽署的設(shè)立登 記申請(qǐng)書； (二)全體股東指定代表或者共同委托代 理人的證明；

7、 (三)公司章程； (四)股東的主體資 格證明或者自然人身份證明； (五)載明公司董事、 監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選 舉或者聘用的證明； (六)公司法定代表人任職文件 和身份證明； (七)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； (八 )公司住所證明； (九)國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定 要求提交的其他文件。 法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限 責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文 件。 （四）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)提交的文件 公司登記管理?xiàng)l例第21條： 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公

8、司 登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件： (一 )公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書； (二)董事會(huì)指定代表或者共 同委托代理人的證明； (三)公司章程； (四)發(fā)起人的主體資格證明或 者自然人身份證明； (五)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文 件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明； (六)公司法定代表人任職文 件和身份證明； (七)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； (八)公司住所證明； (九)國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)提交創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄以及 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；以募集方式設(shè)立股份有

9、限公司公 開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)提交國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。 法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立股份有限公司必須報(bào)經(jīng)批 準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。 二、變更登記 公司登記管理?xiàng)l例第26條： 公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。 未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。 公司登記管理?xiàng)l例第27條： 公司申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件： (一)公司 法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書； (二)依照公司法作出的變更決 議或者決定； (三)國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 公司變更登記事項(xiàng)涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表 人簽署的修改后的公

10、司章程或者公司章程修正案。 變更登記事項(xiàng)依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須 經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。 三、注銷登記 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第20條規(guī)定： 企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止 營(yíng)業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記。 公司登記管理?xiàng)l例第42條： 有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之 日起30日內(nèi)向原 公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記： (一)公司被 依法宣告破產(chǎn)； (二)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公 司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司通過(guò)修改公司章程 而存續(xù)的除外； (三)股東會(huì)、股東大會(huì)決議解散或者一人 有限責(zé)任公司的股東

11、、外商投資的公司董事會(huì)決議解散； ( 四)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； (五)人民 法院依法予以解散；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散 情形。 03 PART 公司登記的程序 一、登記申請(qǐng) 二、審查與受理 申請(qǐng)是指公司設(shè)立人或公司提出的創(chuàng)設(shè)、變更公司 或變更公司已登記的有關(guān)事項(xiàng)的行為。 審查是指受理登記申請(qǐng)的機(jī)關(guān)，在接到申請(qǐng)者所提 交的申請(qǐng)之后，于法定期限內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)者所提交的 申請(qǐng)內(nèi)容，依法進(jìn)行審查的活動(dòng)。 關(guān)于公司登記審查的三種立法模式 實(shí)質(zhì)審查實(shí)質(zhì)審查 折衷審查折衷審查 形式審查形式審查 即登記機(jī)關(guān)僅僅對(duì)申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)從即登記機(jī)關(guān)僅僅對(duì)申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)從 是否符合法律要

12、求的角度進(jìn)行審查，而不是否符合法律要求的角度進(jìn)行審查，而不 對(duì)登記事項(xiàng)的真?zhèn)芜M(jìn)行調(diào)查核實(shí)。對(duì)登記事項(xiàng)的真?zhèn)芜M(jìn)行調(diào)查核實(shí)。 即登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)不僅從即登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)不僅從 形式上審查其是否合法，而且對(duì)申請(qǐng)事項(xiàng)形式上審查其是否合法，而且對(duì)申請(qǐng)事項(xiàng) 予以調(diào)查核實(shí)，以保證登記事項(xiàng)的法律效予以調(diào)查核實(shí)，以保證登記事項(xiàng)的法律效 力。力。 即登記機(jī)關(guān)對(duì)登記事項(xiàng)有實(shí)質(zhì)審查的權(quán)力但無(wú)實(shí)質(zhì)審即登記機(jī)關(guān)對(duì)登記事項(xiàng)有實(shí)質(zhì)審查的權(quán)力但無(wú)實(shí)質(zhì)審 查的義務(wù)，一般僅對(duì)重要登記事項(xiàng)進(jìn)行審查，尤其是查的義務(wù)，一般僅對(duì)重要登記事項(xiàng)進(jìn)行審查，尤其是 對(duì)有疑問(wèn)的事項(xiàng)予以審查，如果發(fā)現(xiàn)有不符合法律規(guī)對(duì)有疑問(wèn)的事

13、項(xiàng)予以審查，如果發(fā)現(xiàn)有不符合法律規(guī) 定的，則不予登記。但已登記的事項(xiàng)不能因此而推定定的，則不予登記。但已登記的事項(xiàng)不能因此而推定 為完全真實(shí)，其登記事項(xiàng)的真?zhèn)巫罱K還由執(zhí)行機(jī)關(guān)加為完全真實(shí)，其登記事項(xiàng)的真?zhèn)巫罱K還由執(zhí)行機(jī)關(guān)加 以裁定。以裁定。 我國(guó) 企業(yè)登記程序規(guī)定第9條： 登記機(jī)關(guān)收到登記申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)材料是 否齊全、是否符合法定形式進(jìn)行審查。 申請(qǐng)材料齊全是指國(guó)家工商行政管理總局依照 企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和規(guī)章公布的要求申請(qǐng)人 提交的全部材料。 申請(qǐng)材料符合法定形式是指申請(qǐng)材料符合法定 時(shí)限、記載事項(xiàng)符合法定要求、文書格式符合規(guī)范 。 企業(yè)登記程序規(guī)定第11條： 企業(yè)登記機(jī)關(guān)認(rèn)為需要對(duì)

14、申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容 進(jìn)行核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)派兩名以上工作人員，對(duì)申請(qǐng)材 料予以核實(shí)。經(jīng)核實(shí)后，提交“申請(qǐng)材料核實(shí)情況 報(bào)告書”，根據(jù)核實(shí)情況作出是否準(zhǔn)予登記的決定 。 三、決定 四、登記公示、公開 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第23條： 登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將企業(yè)法人登記、備案信息 通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。 公司登記管理?xiàng)l例第56條: 公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將公司登記、備案信息通過(guò) 企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。 04 PART 公司登記的效力與監(jiān)督管 理 一、公司登記的效力 （一）消極效力 消極效力，就是指公司如果不登記或公告，就 不能發(fā)生使公司設(shè)立、變更的法律效果，或者不能 對(duì)抗善意第三人。 公司法

15、第32條第3款： 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī) 關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記 。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。 （二）積極效力 積極效力，是指凡是公司應(yīng)登記事項(xiàng)已經(jīng)登記 或公告后，第三人除基于不可抗力等正當(dāng)理由而對(duì) 此尚不知悉外，不論其出于善意還是惡意，均能對(duì) 其產(chǎn)生對(duì)抗效力。 【例】張三與李四約定，將其股權(quán)以10萬(wàn)元的價(jià)格 全部轉(zhuǎn)讓給李四，但公司沒(méi)有向登記機(jī)關(guān)進(jìn)行股東 變更登記。不久，張三又與不知情的王五約定，將 其股權(quán)以15萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給王五，并向公司登記 機(jī)關(guān)辦理了股東變更登記。 問(wèn)：張三與王五的約定是否有效？此時(shí)公司新的股 東應(yīng)是李四還是王五？

16、二、公司登記的監(jiān)督管理 （一）公司登記監(jiān)督管理的含義 是指公司登記主管機(jī)關(guān)基于公司登記而對(duì)其依法實(shí) 行的監(jiān)督管理。 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第30條： 企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰 款、沒(méi)收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰：（一 ）登記中隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)擅自開業(yè)的；（二）擅 自改變主要登記事項(xiàng)或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；（三）不按 照規(guī)定辦理注銷登記的；（四）偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓或者出賣企業(yè) 法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本的；（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿 財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；（六）從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。 對(duì)企業(yè)法人按照上述規(guī)定進(jìn)行處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違法行為的情節(jié)，追究法定 代表人的行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任；觸犯刑律的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。 （二）公司登記主管機(jī)關(guān)的義務(wù) （三）公司年度報(bào)告公示制度 公司登記管理?xiàng)l例第58條： 公司應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過(guò)企業(yè)信 用信息公示系統(tǒng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送上一年度年度 報(bào)告，并向社會(huì)公示。 年度報(bào)告公示的內(nèi)容以及監(jiān)督檢查辦法由國(guó)務(wù) 院制定。 （四）公