論后合同義務(wù)及后合同責(zé)任

1、論后合同義務(wù)及后合同責(zé)任 【摘 要】后合同義務(wù)包括通知義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)、照顧義務(wù)、不得同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等類型。違反后合同義務(wù)的法律責(zé)任稱為后合同責(zé)任，是不同于締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的一種獨(dú)立的民事責(zé)任。 【關(guān)鍵詞】后合同義務(wù)；誠(chéng)實(shí)信用原則；后合同責(zé)任 廣義的合同責(zé)任應(yīng)包括實(shí)際違約責(zé)任、預(yù)期違約責(zé)任、合同無(wú)效責(zé)任、締約過(guò)錯(cuò)責(zé)任（ 或稱為先契約責(zé)任） 和后合同責(zé)任（或稱為后契約責(zé)任）。我國(guó)合同法第九十二條規(guī)定：“合同權(quán)利義務(wù)終止后， 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則， 根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！痹摲m然沒(méi)有相應(yīng)規(guī)定違反后合同義務(wù)的責(zé)任條款， 但規(guī)定義務(wù)就意味著責(zé)任， 后合同義務(wù)

2、的不履行， 就必然發(fā)生后合同責(zé)任。 一、后合同義務(wù)的概念和理論基礎(chǔ) （一）后合同義務(wù)的概念 后合同義務(wù)屬于合同附隨義務(wù)的一種。按照傳統(tǒng)的合同法理論， 合同的權(quán)利義務(wù)終止之后， 合同即告消滅， 當(dāng)事人之間不再存在任何關(guān)系。但是， 按照現(xiàn)代合同法的觀念， 合同權(quán)利義務(wù)終止之后， 因?yàn)檫^(guò)去合同關(guān)系的存在和原合同履行中的特點(diǎn)， 當(dāng)事人之間并不因此就毫無(wú)關(guān)系。由于原合同中的某些義務(wù)具有延續(xù)性， 仍將合同終止后的當(dāng)事人連接在一起， 當(dāng)事人之間仍負(fù)有為或不為的義務(wù)。如果一方當(dāng)事人不顧另一方當(dāng)事人的利益， 濫用權(quán)利， 就可能對(duì)另一方造成損害。1依照誠(chéng)實(shí)信用原則， 只有將附隨義務(wù)履行完畢， 債權(quán)人的人身或財(cái)產(chǎn)利

3、益才能免受侵害， 合同當(dāng)事人之間的關(guān)系才真正消滅。這就是合同后契約階段的附隨義務(wù)， 稱為后合同義務(wù)， 又稱后契約義務(wù)2。 （二）后合同義務(wù)的理論基礎(chǔ) 后合同義務(wù)的理論基礎(chǔ)是誠(chéng)實(shí)信用原則， 是誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法領(lǐng)域的重現(xiàn)。根據(jù)傳統(tǒng)合同法理論， 無(wú)合同關(guān)系的當(dāng)事人之間無(wú)合同義務(wù)， 合同關(guān)系終止也就導(dǎo)致合同義務(wù)的終止。即“無(wú)合同，即無(wú)義務(wù)；無(wú)義務(wù)，即無(wú)責(zé)任”。隨著民法上作為“帝王條款”的誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法領(lǐng)域地位的確立， 導(dǎo)致了誠(chéng)實(shí)信用原則的適用范圍也從契約履行領(lǐng)域擴(kuò)展到契約成立前的領(lǐng)域， 乃至契約終止后的領(lǐng)域， 從而使得前契約義務(wù)和后契約義務(wù)在立法上得以確立。后契約義務(wù)和前契約義務(wù)一樣， 一般

4、情況下不是基于契約的約定而是基于合同法的強(qiáng)制性規(guī)定產(chǎn)生的， 故它通常不是合同上的義務(wù)， 而是一種法律上的義務(wù)。 二、后合同義務(wù)的類型 （一）通知義務(wù) 它指當(dāng)事人在有條件的情況下， 應(yīng)當(dāng)將合同終止的有關(guān)事宜告訴對(duì)方當(dāng)事人。比如當(dāng)事人在合同中約定解除合同的條件， 當(dāng)條件成就時(shí)， 一方主張解除合同， 應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方；當(dāng)事人一方因不可抗力或意外事件而致合同不能履行， 需要解除合同時(shí)， 應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方當(dāng)事人；當(dāng)事人主張抵銷的， 應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。 （二）協(xié)作義務(wù) 是指當(dāng)事人有幫助、配合對(duì)方當(dāng)事人處理合同終了善后事宜的義務(wù)。比如非繼續(xù)性合同解除后， 合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系溯及既往地消失， 需要返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀的， 當(dāng)

5、事人應(yīng)協(xié)助返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀；合伙合同終止后， 當(dāng)事人間相互協(xié)商合伙財(cái)產(chǎn)的分割；銷售商應(yīng)對(duì)買受人介紹所銷售物的使用、保養(yǎng)等方面的知識(shí)。 （三）保密義務(wù) 是指合同當(dāng)事人在合同終止后， 對(duì)于了解到的對(duì)方當(dāng)事人的秘密， 不準(zhǔn)向外泄露。比如雇傭合同終止后， 受雇人應(yīng)當(dāng)對(duì)雇主的商業(yè)秘密等情況負(fù)保密義務(wù)；技術(shù)許可合同終止后， 被許可方不得泄露技術(shù)秘密；保密義務(wù)還包括當(dāng)事人自己在合同終止后不得使用該技術(shù)秘密。 （四）不得同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)義務(wù) 競(jìng)業(yè)禁止是指負(fù)有特定義務(wù)的工作人員在任職期間或者離職后一定期間內(nèi)不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)其所任職的企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)。這種法律制度主要體現(xiàn)于公司法之中。如我國(guó)公司法規(guī)定：“董事、經(jīng)理

6、不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)其所任職的公司同類的營(yíng)業(yè)。”作為后合同義務(wù)的主要內(nèi)容的競(jìng)業(yè)禁止， 它也是以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的， 因而它是基于雇主對(duì)雇員絕對(duì)信任的要求， 也是基于雇主對(duì)自身利益高度保護(hù)的要求， 是一種對(duì)推定損害事先防范的制度。 （五）照顧義務(wù) 即合同終止后當(dāng)事人為對(duì)方當(dāng)事人的利益而為其創(chuàng)造必要條件的義務(wù)。如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同終止后轉(zhuǎn)讓方應(yīng)為受讓方提供技術(shù)指導(dǎo)及很好利用該項(xiàng)技術(shù)的有利條件，使受讓方盡快地全面掌握該項(xiàng)技術(shù)而獲得相應(yīng)利益。 此外，還有保護(hù)義務(wù)以及我國(guó)合同法第412條、第413條規(guī)定的處理善后事務(wù)的義務(wù)等。2 三、后合同責(zé)任 （一）后合同責(zé)任的含義 當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行后契約階段的附

7、隨義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損害的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的補(bǔ)償損失的責(zé)任。這就是后合同責(zé)任，也叫后契約責(zé)任3。后合同義務(wù)不履行給對(duì)方當(dāng)事人造成損害， 是產(chǎn)生損害賠償責(zé)任的原因之一。例如當(dāng)事人將標(biāo)的物送到指定的交付地點(diǎn)， 但是沒(méi)有及時(shí)通知對(duì)方接收， 對(duì)方當(dāng)事人不知道債務(wù)人已經(jīng)交付，致使合同的標(biāo)的物受損， 這種損失就應(yīng)當(dāng)由沒(méi)有履行附隨的通知義務(wù)的債務(wù)人承擔(dān)4。 （二）后合同責(zé)任的構(gòu)成 按照合同責(zé)任構(gòu)成的共同要件， 結(jié)合后合同責(zé)任的特點(diǎn)， 后合同責(zé)任由損害事實(shí)、違反義務(wù)的行為、因果關(guān)系和主觀過(guò)錯(cuò)等要件構(gòu)成。 第一， 損害事實(shí)。后合同損害賠償責(zé)任的構(gòu)成， 首先必須具備損害事實(shí)的要件， 只有違背后合同義務(wù)的行為造成對(duì)

8、方當(dāng)事人的損害事實(shí)， 才能構(gòu)成損害賠償責(zé)任。后合同損害賠償責(zé)任的損害事實(shí)， 應(yīng)當(dāng)是財(cái)產(chǎn)的損害事實(shí)， 包括財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)減少和財(cái)產(chǎn)利益的喪失。 第二， 違反后合同義務(wù)的行為。后合同義務(wù)是法定的義務(wù)， 這是合同法第92條規(guī)定的內(nèi)容。當(dāng)然， 附隨義務(wù)也可以約定， 當(dāng)事人在合同中可以約定在合同履行終結(jié)后， 雙方當(dāng)事人還要履行某種附隨義務(wù)。這種約定的附隨義務(wù)， 也是后合同義務(wù)。后合同義務(wù)不履行， 就是對(duì)上述法定的或者約定的義務(wù)當(dāng)事人沒(méi)有履行， 或者不適當(dāng)履行； 法定的通知、協(xié)助、保密義務(wù)沒(méi)有履行或者沒(méi)有適當(dāng)履行。這些都是違反后合同義務(wù)的行為。 第三， 因果關(guān)系。在后合同責(zé)任中， 違反后合同義務(wù)的行為與損害事

9、實(shí)之間必須具有因果關(guān)系。只有違反后合同義務(wù)的行為是造成損害事實(shí)的原因、損害事實(shí)是違反該后合同義務(wù)的行為造成的結(jié)果時(shí)， 才能構(gòu)成后合同損害賠償責(zé)任。 第四， 主觀過(guò)錯(cuò)。構(gòu)成后契約損害賠償責(zé)任， 應(yīng)當(dāng)適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。在主觀過(guò)錯(cuò)的確定上， 應(yīng)當(dāng)實(shí)行過(guò)錯(cuò)推定。沒(méi)有過(guò)錯(cuò)就沒(méi)有賠償責(zé)任； 違反后合同義務(wù)的行為人不能證明自己對(duì)于損害的發(fā)生沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的， 則推定有過(guò)錯(cuò)， 就要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 四、后合同責(zé)任與相關(guān)概念的區(qū)別 （一）它與締約過(guò)失責(zé)任的區(qū)別。首先，從時(shí)間上看，締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于前契約階段，而后合同責(zé)任產(chǎn)生于后契約階段。（下轉(zhuǎn)第107頁(yè)） （上接第105頁(yè)） 其次，賠償?shù)膿p失不一樣，締約過(guò)失責(zé)任賠

10、償?shù)氖切刨嚴(yán)鎿p失，是一種信賴?yán)娴馁r償問(wèn)題；而后合同責(zé)任是合同終止之后當(dāng)事人違反后合同義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任，并非信賴?yán)娴馁r償，而應(yīng)是一種損害賠償責(zé)任。 （二）它與違約責(zé)任的區(qū)別。首先，二者產(chǎn)生的時(shí)間不一致，前者是在合同效力終止之后，在不存在有效合同關(guān)系的情況下發(fā)生的；后者則是產(chǎn)生于合同有效期間，以生效的合同為前提。其次，二者產(chǎn)生的基礎(chǔ)不一樣，當(dāng)事人承擔(dān)后合同責(zé)任是對(duì)后合同義務(wù)的違反，當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任則是對(duì)合同給付義務(wù)的違反。第三，二者的責(zé)任形式也有很大不同，違約責(zé)任形式有多種，并且當(dāng)事人可以約定責(zé)任形式和損失賠償數(shù)額或損失計(jì)算方法，而后合同責(zé)任不存在當(dāng)事人約定，其責(zé)任形式主要指賠償損失。故此，

11、也不應(yīng)將兩種責(zé)任等同。 （三）它與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別。雖然后合同責(zé)任主要表現(xiàn)為損害賠償責(zé)任，似乎與侵權(quán)損害賠償責(zé)任相同，但后合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別也很明顯。首先，后合同責(zé)任產(chǎn)生在具有信任關(guān)系的特定當(dāng)事人之間，雙方當(dāng)事人基于剛剛終止的合同，相互間仍存在某種信任關(guān)系，這種信任關(guān)系是后合同責(zé)任存在的前提；而侵權(quán)責(zé)任人之間不須有信任關(guān)系，侵權(quán)責(zé)任不以債權(quán)人與債務(wù)人有信任關(guān)系為要件，且大多數(shù)也不存在信任關(guān)系。其次，后合同責(zé)任要求當(dāng)事人之間對(duì)對(duì)方的照顧、保護(hù)等注意義務(wù)比侵權(quán)責(zé)任人之間的注意義務(wù)要強(qiáng)得多，后合同責(zé)任人之間相互盡注意義務(wù)的程度要求高，它要求做到一個(gè)善良人應(yīng)有的注意，可以說(shuō)是一種積極的注意義務(wù)；而

12、侵權(quán)責(zé)任人之間注意程度要求低，不需要有特別的注意義務(wù)，也可以說(shuō)是一種消極的注意義務(wù)。再次，它們的責(zé)任形式不同，后合同責(zé)任主要是損害賠償，還可以是繼續(xù)履行，義務(wù)人不履行后合同義務(wù)時(shí)，可強(qiáng)制義務(wù)人履行；侵權(quán)責(zé)任形式有多種，但不存在繼續(xù)履行的責(zé)任形式。所以，后合同責(zé)任也不是侵權(quán)責(zé)任。 五、后合同責(zé)任的獨(dú)立性質(zhì) （一）后合同責(zé)任是不同于締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的一種獨(dú)立的民事責(zé)任。5侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任都難以周全地涵蓋合同終了時(shí)的過(guò)失，難以給受害人以公平合理的救濟(jì)，而締約過(guò)失責(zé)任亦不能解決該問(wèn)題。因此，應(yīng)當(dāng)以誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)，建立起后合同責(zé)任制度來(lái)對(duì)合同終了階段的關(guān)系予以規(guī)制。現(xiàn)代立法和司法實(shí)

13、踐應(yīng)該順應(yīng)實(shí)踐的需要而建立起這一法律制度。后合同責(zé)任是一種獨(dú)立的民事責(zé)任，它與締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任、其他債務(wù)不履行責(zé)任共同構(gòu)成民事責(zé)任體系。 （二）由于后合同責(zé)任的成立，便在責(zé)任者與權(quán)利者之間形成一種債的關(guān)系。因此，后合同責(zé)任也是一種獨(dú)立的發(fā)生債的根據(jù)。它是一種法律直接規(guī)定的債，與不當(dāng)?shù)美o(wú)因管理、侵權(quán)行為、合同、締約過(guò)失共同構(gòu)成債的體系。后合同過(guò)失請(qǐng)求權(quán)也是一項(xiàng)獨(dú)立的債的請(qǐng)求權(quán)，受害人可以直接依據(jù)后合同過(guò)失請(qǐng)求有過(guò)失的一方承擔(dān)責(zé)任。 六、后合同責(zé)任的方式 凡符合后合同責(zé)任構(gòu)成要件的， 就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)后合同責(zé)任。后合同責(zé)任的方式， 與一般的損害賠償責(zé)任基本相同， 主要的是損害賠償， 其次是繼續(xù)履行。 （一）損害賠償。后契約損害賠償責(zé)任的具體賠償內(nèi)容， 就是財(cái)產(chǎn)損害賠償。凡是造成財(cái)產(chǎn)損害的實(shí)際損失， 都應(yīng)當(dāng)予以賠償。 （二）繼續(xù)履行。在約定的后契約義務(wù)不履行時(shí)， 還可適用繼續(xù)履行的責(zé)任方式。對(duì)于約定的后契約附隨義務(wù)， 當(dāng)事人沒(méi)有履行的， 如約定保修、退還等后契約附隨義務(wù)不履行的，可以責(zé)令義務(wù)人繼續(xù)履行。 總之， 基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的后合同義務(wù)， 當(dāng)事人仍然必須切實(shí)履行。如果當(dāng)事人沒(méi)有履行