論不正當競爭行為的認定及處理

1、論不正當競爭行為的認定及處理 摘要不正當競爭行為擾亂了市場競爭秩序，為了防止和消除限制競爭和不正當競爭行為，從而達到保護和鼓勵“競爭”這一市場經濟不斷發(fā)展的動力源泉，促進社會經濟不斷發(fā)展的目的。因此，如何認定和打擊不正當競爭行為已成為當前亟待解決的問題。本文就如何認定及處理不正當競爭行為進行了分析探討。 關鍵詞不正當競爭行為 認定 處理 （一）不正當競爭行為的概念及特征 不正當競爭行為，是指經營者違反反不正當競爭法的規(guī)定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。不正當競爭行為有如下特征： 1、不正當競爭行為的主體是經營者。所謂經營者，是指從事商品經營或營利性服務的法人、其他經濟組織和

2、個人。非經營者不是競爭行為主體，所以也不能成為不正當競爭行為的主體。但是在有些情況下，非經營者的某些行為也會妨害經營者的正當經營活動，侵害經營者的合法權益，這種行為也是反不正當競爭法的規(guī)制對象。比如，政府及其所屬部門濫用行政權利妨害經營者的正當競爭行為就是這種類型。 2、不正當競爭行為是違法行為。不正當競爭行為的違法性，主要表現在違反了反不正當競爭法的規(guī)定，既包括違反了第二章關于禁止各種不正當競爭行為的具體規(guī)定，也包括違反了該法第2條的原則規(guī)定。經營者的某些行為雖然表面上難以確認為該法明確規(guī)定的不正當競爭行為但是只要違反了自愿、平等、公平、誠實信用原則或違反了公認的商業(yè)道德，損害了其他經營者的

3、合法權益，擾亂了社會經濟秩序，也應認定為不正當競爭行為。 3、不正當競爭行為侵害的客體是其他經營者的合法權益和正常的社會經濟秩序。不正當競爭行為的破壞性主要體現在：危害公平競爭的市場秩序；阻礙技術進步和社會生產力的發(fā)展；損害其他經營者的正常經營和合法權益，使守法經營者蒙受物質上和精神上的雙重損害。有些不正當競爭行為，如虛假廣告和欺騙性有獎銷售，還可能損害廣大消費者的合法權益；另外，不正當競爭行為還有可能給我國的對外開放政策帶來消極影響，嚴重損害國家利益。 （二）不正當競爭行為的表現形式 （1）混淆行為行為 1、假冒他人注冊商標；2、與知名商品相混淆；擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜、或者

4、使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜、造成和他人知名商品相混淆,使購買者誤認為是他人的商品；3、擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名,引人誤認為是他人的商品；4、在商品上偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示。 （2）公用企業(yè)或其他依法享有獨占地位的經營者的限制競爭行為 1、限定用戶或消費者只能購買和使用其附帶提供的相關商品，而不得購買和使用其他經營者提供的符合技術標準的同類商品；2、限定用戶或消費者只能購買和使用其指定的經營者生產或者經銷的商品，而不得購買和使用其他經營者提供的符合技術標準的同類商品；3、強制用戶、消費者購買其提供的不必要的商品及配件；4、強制用戶、消費者購買其指定的經營者提供的不

5、必要的商品；5、以驗驗商品質量、性能等為借口，阻礙用戶、消費者購買、使用其他經營者提供的符合技術標準的其他商品；6、對不接受其不合理條件的用戶、消費者拒絕、中斷或者削減供應相關商品，或者濫收費用；7、其他限制競爭的行為。 （3）政府機構的限制競爭行為 濫用行政權力，1、實施行政性強制經營活動，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他 經營者正當的經營活動，2、實施地區(qū)封鎖行為：限制外地商品進入本地市場或者本地商品流向外地市場 （4）商業(yè)賄賂行為 經營者為爭取交易機會,暗中給予能夠影響市場交易的有關人員以財物或其他好處。 商業(yè)賄賂的主要形式是回扣。 （5）虛假宣傳行為 經營者利用廣告或其他公眾

6、知道的方法,對商品的質量、制作成份、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。構成虛假廣告必須達到足以引起一般公眾誤解的程度。 （6）侵犯商業(yè)秘密行為 1、以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密；2、披露、使用或允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密；3、與權利人有業(yè)務關系的單位和個人違反合同約定或違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的權利人的商業(yè)秘密；4、權利人的職工違反合同約定或者權利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的權利人的商業(yè)秘密；5、第三人明知或應知上述違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密，

7、視為侵犯商業(yè)秘密。 （7）低價傾銷行為 四種不構成低價傾銷行為的法定情形：1、銷售鮮活商品；2、處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；3、季節(jié)性降價；4、因清償債務、轉產、歇業(yè)降價銷售商品。 （8）搭售或附加不合理條件行為 1、搭售；2、限制轉售價格；3、限制轉售地區(qū)；4、限制轉售客戶；5、限制技術受讓方在合同技術的基礎上進行新技術的研制開發(fā)等。 （9）不正當有獎銷售行為 1、謊稱有獎銷售或對所設獎的種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、獎品種類、數量、質量、提供方法等作虛假不實的表示；2、采取不正當手段故意讓內定人員中獎。3、故意將設有中獎標志的商品、獎券不投放市場或不與商品、獎券同時

8、投放；故意將帶有不同獎金金額或獎品標志的商品、獎券按不同時間投放市場。4、抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。5、利用有獎銷售手段推銷質次價高的商品。6、其他欺騙性有獎銷售行為。 （10）詆毀競爭對手商業(yè)信譽行為 經營者實施的詆毀商譽行為，如通過廣告、新聞發(fā)布會等形式捏造、散布虛假事實，使用戶、消費者不明真相而對受到詆毀的經營者產生錯誤認識或懷疑心理，從而不愿或不再與之進行交易 （11）招標投標中的串通行為 1、投票者串通投標的辦理、共同壓低報價、不進行價格競爭；2、招標者與投標者串通。 （三）不正當競爭行為的認定 （1）混淆行為 的認定 混淆行為是指經營者在市場經營活動中，以種種不

9、實手法對自己的商品或服務作虛假表示、說明或承諾，或不當利用他人的智力勞動成果推銷自己的商品或服務，使用戶或者消費者產生誤解，擾亂市場秩序、損害同業(yè)競爭者的利益或者消費者利益的行為。 只有具備以下特征的才構成混淆行為： 1、行為人是從事市場交易活動的經營者。 2、具有主觀故意。混淆行為一般都是對質量好、知名度高、市場銷售量大的商品進行仿冒，它的實質就是掠奪他人的經營優(yōu)勢，侵害他人長期形成的無形資產。因此，混淆行為是一種故意的不正當競爭行為。 3、具有特定性。由于混淆行為是對市場中經營優(yōu)勢的掠奪，因此，混淆行為總是發(fā)生在特定的具有市場優(yōu)勢的經營者身上及其特定的商品上。 4、具有誤導性?；煜叨疾幌?/p>

10、望以自己的真實身份從事市場交易活動，其從事混淆行為的目就是在于使交易對方對其提供的商品或服務產生混淆或誤解，從而接受其商品或服務，以此獲得競爭優(yōu)勢。 （2）公用企業(yè)或其他依法享有獨占地位的經營者的限制競爭行為的認定 公用企業(yè)或其他依法享有獨占地位的經營者的限制競爭行為是指公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經營者，限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭行為。只有具備以下特征的才構成公用企業(yè)或其他依法享有獨占地位的經營者的限制競爭行為： 1、行為的主體只能是公用企業(yè)或依法具有獨占地位的經營者。 2、行為侵害的客體為其他經營者和消費者公平競爭機會和對商品的選擇權。 3、行為人主觀

11、上具有排擠其他經營者的過錯。 4、行為人實施了強制交易行為給其他經營者和消費者造成損害。 （3）政府機構的限制競爭行為的認定 政府機構的限制競爭行為是指政府及其所屬部門，濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品以及限制其他經營者正當的經營活動，或者限制外地商品進入本地市場以及限制本地商品流向外地市場的行為。凡符合以下四個方面構成要件的，即可認定行為人的行為違反了反不正當競爭法，應追究其法律責任。 1、該行為主體不是經營者，而是政府機關，包括政府機關所屬部門； 2、行為侵犯的客體是市場上經營同類商品的經營者的公平交易權和公平競爭秩序； 3、客觀方面表現為政府及其所屬部門限定他人購買其指定的

12、經營者的商品，限制其他經營者正當的經營活動，或者限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。 （4）商業(yè)賄賂的行為認定 商業(yè)賄賂是指經營者為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關人員和能夠影響交易的其他相關人員以財物或其他好處的行為。只有具備以下特征的才構成商業(yè)賄賂行為 ： 1、商業(yè)賄賂行為的主體是經營者，可以是買方，也可以是賣方； 2、商業(yè)賄賂行為主觀上是故意的，目的是為了爭取交易機會和交易條件； 3、客觀方面表現為采取秘密的手段給付財物或其他報償； 4、商業(yè)賄賂行為侵害的客體是其他經營者的公平競爭權。 （5）虛假宣傳行為的認定 虛假宣傳行為是指經營者利用廣告和其他方法，對產品的質量、性

13、能、成分、用途、產地等所作的引人誤解的不實宣傳。具備以下特征的才構成虛假宣傳行為： 1、行為的主體是廣告主、廣告經營者和廣告發(fā)布者。 2、內容的不真實性。廣告的內容未能真實客觀地介紹有關商品或服務的情況，即廣告內容與實際商品或服務情況明顯不符。 3、手段的欺騙性。虛假廣告采取虛構事實、隱瞞真相等手段，故意欺騙或誤導消費者，使其產生錯誤的認識，進而購買其宣傳的商品或接受其宣傳的服務。 （6）侵犯商業(yè)秘密的認定 侵犯商業(yè)秘密行為是指：以不當手段獲娶披露、使用他人商業(yè)秘密的行為。具備以下特征的才構成虛假宣傳行為： 1、符合法定條件的商業(yè)秘密確實存在。 2、客觀上，行為主體侵犯了他人商業(yè)秘密。 3、以

14、非法手段獲取，披露和使用他人商業(yè)秘密的行為已經或可能給權利人帶來損害后果。 （7）低價傾銷行為的認定 低價傾銷行為是經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。 具備以下特征的才構成低價傾銷行為： 1、行為主體只能是處于賣方地位的經營者。 2、行為人進行傾銷的目的在于排擠競爭對手，妄想霸占市場。 3、客觀上行為人確實實施了壓價銷售的行為，即銷售商品的價格低于成本價格。 4、從不正當削價銷售的結果來看，行為人實施壓價銷售一般必然導致經濟實力薄弱的其他競爭對手的利益受損。 （8）搭售或附加不合理條件行為認定 搭售或附加不合理條件行為是指經營者在出售商品或提供服務時，違背交易相對方的

15、意愿，強行搭配其他商品或附加其他不合理條件的行為。 1、行為的主體必須是經營者 2、行為在客觀上表現為經濟優(yōu)勢濫用 3、主產品和搭售品互不相干 4、搭售行為足以給他人造成損害 （9）不正當有獎銷售行為的認定 不正當有獎銷售行為是指經營者違反誠實信用原則和公平競爭原則，利用物質、金錢或其他經濟利益引誘購買者與之交易，排擠競爭對手的不正當競爭行為。具備以下特征的才構成不正當有獎銷售行為： 1、不正當有獎銷售的主體是經營者。 2、經營者實施了法律禁止的不正當有獎銷售行為。 3、經營者實施不正當有獎銷售，目的在于爭奪顧客，擴大市場份額，排擠競爭對手。 （10）詆毀競爭對手商業(yè)信譽的認定 詆毀競爭對手商

16、譽行為是指經營者捏造、散布虛假事實、損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽，從而削弱競爭力，為自己取得競爭優(yōu)勢的行為。具備以下特征的才構成詆毀競爭對手商業(yè)信譽： 1、行為的主體是市場經營活動中的經營者，其他經營者如果受其指使從事詆毀商譽行為的，可構成共同侵權人。 2、經營者實施了詆毀商譽行為。 3、經營者對其他競爭者進行詆毀，其目的是敗壞對方的商譽，其主觀心態(tài)出于故意。 （11）招標投標中的串通行為的認定 招標投標中的串通行為是指投標者之間串通投標，抬高或壓低標價，以及投標者為排擠競爭對手而與招標者相互勾結的行為。 1、違法主體包括招標者、投標者； 2、主觀方面是故意的，目的是為了排擠其他競爭者或者

17、損害招標者的利益； 3、客觀方面實施了串通招標、投標行為； 4、行為侵害的客體是其他經營者的公平競爭權和正常的市場交易秩序。 （四）不正當競爭行為的處理 （1）混淆行為 的處理 1、根據第21條第1款的規(guī)定，經營者利用該法第5條所禁止的不正當競爭手段從事市場交易的，對第一、三、四種行為，依照商標法、產品質量法的規(guī)定處罰；2、對第二種行為，第21條第2款規(guī)定，監(jiān)督檢查部門應責令停止違法行為，沒收違法所得，可視情節(jié)處違法所得2倍以上3倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，可吊銷營業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣產品、構成犯罪的，應依法追究刑事責任。 （2）公用企業(yè)或其他依法享有獨占地位的經營者的限制競爭行為的處理 公用企業(yè)或

18、者其他依法具有獨占地位的經營者，限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭的，省級或者設區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節(jié)處以5萬元以上20萬元以下的罰款。被指定的經營者借此銷售質次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門應當沒收違法所得，可以根據情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款。 （3）政府機構的限制競爭行為的處理 政府及其所屬部門限定他人購買其指定的經營者的商品、限制其他經營者正當的經營活動，或者限制商品在地區(qū)之間政黨流通的，由上級機關責令其改正；情節(jié)嚴重的，由同級或者上級機關對直接責任人員級予行政處分。被指定的經營者借此銷售質次價高商品或者濫收費用

19、的，監(jiān)督檢查部門應當沒收違法所得，可以根據情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款。 （4）商業(yè)賄賂的行為處理 根據反不正當競爭法第22條的規(guī)定，經營者有商業(yè)賄賂行為的，構成犯罪，追究刑事責任；未構成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可處以1萬元以上20萬元以下的罰款，并沒收其違法所得。 （5）虛假宣傳行為的處理 1、經營者（廣告主）的法律責任。反不正當競爭法第24條第1款規(guī)定，經營者利用廣告和其他方法，對商品作引人誤解的虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應責令停止違法行為，消除影響，并可根據情節(jié)處1萬元以上20萬元以下的罰款。 2、廣告經營者的法律責任。反不正當競爭法第24條第2款規(guī)定，廣告經營者在明知或應知情況下，

20、代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。廣告法第37條規(guī)定的罰款，指廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。情節(jié)嚴重的，可停止其廣告業(yè)務；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 3、連帶責任。廣告法第38條規(guī)定：發(fā)布虛假廣告，欺騙和誤導消費者，使其合法權益受到損害的，廣告主應負擔民事責任。廣告經營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實名稱、地址的應承擔全部民事責任。 （6）侵犯商業(yè)秘密的處理 違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。 反不正當競爭法對侵犯商業(yè)秘密行為規(guī)定的處罰方式，一

21、是由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，二是可根據情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。此外，我國刑法第229條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪。 （7）低價傾銷行為的處理 我國反不正當競爭法經營者實施了不正當傾銷行為時，受害的其他經營者可以依法要求行為人承擔損害賠償責任。 （8）搭售或附加不合理條件的處理 對于搭售行為，我國反不正當競爭法沒有規(guī)定具體的法律責任。因此，受到搭售行為侵害的經營者或者消費者只能依據反不正當競爭法第20條規(guī)定，要求侵權行為人承擔損害賠償損失責任。該法第20條規(guī)定：“經營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營這侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用”。 （9）不正當有獎銷售行為的處理 經營者違反本法第十三條規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應當責令停