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文檔簡介
1、河北工程大學論文第一章 緒論1.1研究背景及意義隨著我國社會主義事業(yè)建設步伐的進一步加快,特別是加入了wto以后,我國在國內外工程承包方面取得了喜人發(fā)展,國人對索賠的理念正在不斷加強。工程索賠一詞由來已久,只是被國人應用的時間還不長,我們所有過去的工程項目建造過程中,那種不叫索賠的索賠也早出現(xiàn),但由于長期的計劃經(jīng)濟建造體系的制約,國內對索賠管理一直未予重視。在國際工程承包中,工程索賠是經(jīng)常發(fā)生且普遍存在的管理業(yè)務。積極開展索賠工作的總結、研究,增強工程索賠索賠的意識,按照法律法規(guī)和國際慣例實施索賠,不僅對現(xiàn)行工程建設管理體制改革的深入發(fā)展,對市場機制的健全完善,而且對整個建筑市場的健康發(fā)展都有
2、著重要意義。然而在實際工程中,我國承包商一直對索賠存在模糊甚至錯誤的認識,沒有建立牢固的索賠觀念,不重視索賠資料的積累,面對業(yè)主頻繁的工程變更、拖欠工程款和不合理的質量扣款等現(xiàn)象,無所適從,遭受了嚴重損失。這些承包商沒有認識到索賠是一種正當?shù)臋嗬?,是在正確履行合同基礎上爭取得到合理的補償。實踐證明:不重視索賠工作,也是引起我國部分承包工程項目虧損的一個重要原因。因此,積極樹立索賠意識,主動地開展工程索賠,是維護承包商正當權益、擺脫當前承包企業(yè)所面臨困難的一個重要對策??偟膩碚f,開展工程索賠工作具有以下幾個重要的意義。1, 開展工程索賠可以提高建筑企業(yè)管理人員的法制觀念。工程索賠是以合同文件
3、為法律依據(jù)的。建筑承包企業(yè)在簽約前,應認真分析和研究合同條文,對合同中不利的條款(如限制索賠條款)提出自發(fā),對規(guī)定不明確的條款進行補充,樹立牢固的法制觀念,保障建筑企業(yè)的正當權益。2, 可以提高我國建筑承包企業(yè)的競爭力。在工程的招投標階段,如果能發(fā)現(xiàn)標書中潛在的索賠問題,就可以降低投標價格,提高中標率,從而提高建筑承包企業(yè)在國內外建筑市場的競爭能力,鞏固和開拓建筑承包市場。3, 有利于提高承包項目的經(jīng)濟效益和企業(yè)的生存能力。開展工程索賠,是承包商行使自己正當權益的行為。不僅虧損工程要開展索賠,盈利工程也要開展索賠。這樣才能更好地提高承包工程項目的經(jīng)濟效益。特別是在當前部分對外承包項目面臨虧損的
4、情況下,索賠能夠幫助企業(yè)養(yǎng)活虧損,提高企業(yè)的生存能力,防止企業(yè)破產。4, 有利于保護承包商的正當權益。通過對部分工程項目虧損情況的分析,可以發(fā)現(xiàn)虧損的原因之一就是合同承包商的權益沒有得到保障。由于某些工程項目管理售貨員法制觀念淡薄,合同規(guī)定的權益沒有得到保證,來訪的違約行為沒有受到懲罰或沒有及時給承包商以補償。1.2研究內容在當前建筑市場激烈競爭的條件下,工程任務少施工單位多,因此,工程施工中的風險絕大部分由承包商來承擔,一旦失誤,就可遭受重大的經(jīng)濟損失,加上一些企業(yè)管理不善,造成一部分建筑企業(yè)發(fā)生嚴重虧損。面對這種困境,除了加快建筑企業(yè)經(jīng)營管理水平,而積極主動地開展工程索賠正是提高企業(yè)經(jīng)營管
5、理水平的一個重要內容。限于篇幅,本文以承包商的角度主要對費用索賠進行分析,提出承包商進行費用索賠應注意的要點,以便積極應對索賠。第二章 概述2.1工程索賠的含義及特點工程索賠是指工程承包合同履行中當事人一方因對方不履行或不完全履行約定的義務,或者由于對方的行為以及無法防止的外因使權利人受到損失時而向對方提出索賠要求的權利。索賠一般包括費用索賠和工期索賠。費用索賠是一方向另一方提出補償自己額外費用支出或賠償損失的要求,工期索賠主要是指承包人向發(fā)包人提出延長工期、推遲竣工日期的要求。工程索賠是合同雙方各自享有的權利,承包人可向發(fā)包人提出索賠,發(fā)包人也可向承包人提出索賠,一般稱后者為反索賠。在現(xiàn)實生
6、活中,以承包人向發(fā)包人提出的索賠居多,因為發(fā)包人在向承包人的索賠中處在主動地位,可以直接從應付給承包人的工程款中扣抵?;谒髻r的定義可以看出索具有以下基本特點:1. 索賠是雙向的,不僅承包商可以向業(yè)主索賠不,業(yè)主也可以向承包商索賠。2. 只有實際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權利損害,才能產生索賠權。經(jīng)濟損失是由于對方原因造成合同外的支出,此索賠權較易理解。而權利損害則指雖然沒有經(jīng)濟上的損失,但造成了另一方權利上的傷害,如延期交付施工圖、未按合同按期支付工程款等造成承包商損失或損害,均可產生索賠權。3. 索賠是一種未經(jīng)確認的單方行為。索賠與通常說的工程簽證不同。在施工過程中,簽證是合同工履約雙方就費用或工期
7、等達成一致的書面證明材料或補充協(xié)議,可以直接作為工程結算依據(jù);而索賠則是單方面行為,對對方尚未產生約束力,這種索賠要求是否能夠實現(xiàn),必須通過如協(xié)商、談判、調解或仲裁、訴訟進行確認方能實現(xiàn)。2.2工程索賠的成因現(xiàn)代承包工程的特點是工程量大、投資額大、結構復雜、技術和質量要求高、工期長,再加上工程環(huán)境的不確定性和市場因素、社會因素的變化,隱含著地質條件的風險、建筑材料市場的變化、貨幣的貶值、城建環(huán)保部門對工程的建議指導要求等。形成了工程實施過程中內部和外部的干擾源,也造成了對工程建設計劃、設計、施工的擾動,進而影響工期和工程成本。盡管減少合同實施中出現(xiàn)問題。但是,任何建設的施工實施都不能達到理想的
8、情況,索賠事件仍不斷發(fā)生。在施工合同履行管理中,分析引起索賠的原因,是發(fā)現(xiàn)索賠機會、做好索賠管理的主要方面。引起施工索賠的起因是復雜多樣的,圖21所示是現(xiàn)實情況下施工索賠事件發(fā)生的主要原因。圖21工程索賠的原因第三章 建設工程費用索賠研究3.1工程索賠基本程序索賠程序的指從索賠程序事件發(fā)生到索賠事件最終處理全過程所包括的工作內容和工作步驟。由于索賠工作實質上是承包人和業(yè)主在分擔工程風險方面的重新分配過程,涉及到雙方眾多經(jīng)濟利益,因而是一項繁瑣、細致、耗費精力和時間的過程。fidic合同條件對于承包索賠事項做出了明確規(guī)定,并給予了一定限制,因此熟練掌握fidic合同條款尤為重要。工程索賠程序一般
9、包括一般索賠程序和特殊索賠程序。一般索賠程序包含了承包商提出索賠意向書及索賠報告、咨詢工程師對索賠文件的審核、咨詢工程師和業(yè)主及承包商進行協(xié)商、承包商是否接受最終的索賠決等四個方面;而工程特殊索賠程序是在業(yè)主和承包商通過談判無法達成一致意見時,通過drb方式獲得最終解決的程序。3.2.1工程賠提出的一般程序關于工程索賠的具體程序,如圖31所示。(一) 承包商提出索賠意向書及索賠報告(1)索賠意向的提出在工程實施過程中,一旦出現(xiàn)索賠事件,承包商應在合同規(guī)定的時間內,及時向業(yè)主或工程師提出索賠意向通知,亦即向工程師或業(yè)主就某一個或若干個索賠事件表示索賠愿望、要求或聲明保留索賠的權利。索賠意向的提出
10、,法律上稱之意思表示,是指行為人將進行某一民事法律行為的內心效果意思,以一定的方式表達于外部的行為,所以,意思表示應當真實、具體、明確。索賠意向的提出是索賠工作程序中的第一步,其關鍵是抓住索賠機會,及時提出索賠意向。fidic合同條件(1999年版)第20.1款規(guī)定:若承包商認為按合同有權索賠工期和額外款項,他應盡快向工程師發(fā)出通知,說明導致索賠的事件,該通知由承包商在知道或本應該知道該事件發(fā)生后的28天內發(fā)出,否則,承包商失去一切索賠權利。從本款的規(guī)定來看,在承包商提交的程序要求比較嚴格,凡索賠超過時間限制,承包商就失去索賠權。這款規(guī)定要求承包商在索賠時一定要注意時間限制,雖然在實踐中,有的
11、業(yè)主或工程師對此要求也許愿相對寬松,不太計較索賠的時效,但是作為承包商,還是謹慎為好。如果一時編制不出完整的索賠報告,可以先提交臨時報告,其他資料隨后再提交,以免違反程序方面的規(guī)定。圖31工程索賠的一般程序(2) 索賠資料的準備從提出索賠意向到提交索賠文件,是屬于承包商索賠的內部處理階段和索賠資料準備階段。期間的主要工作有: 跟蹤和調查索賠事件,掌握事件產生的詳細經(jīng)過和前因后果。 分析索賠事件產生的原因,劃清各方責任,確定由誰承擔,并分析這些這些干擾事件是否違反了規(guī)定,是否在合同規(guī)定的索賠或補償范圍內。 損失或損害調查或計算,通過對比實際和計劃的施工進度和工程成本,分析經(jīng)濟損失或權利損害的范圍
12、和大小,并由此計算出工期索賠和費用索賠值。 收集證據(jù),從索賠事件產生、持續(xù)直至結束的全過程,都必須保留完整的當時記錄,這是索賠能否成功的重要條件。在實際工作中,許多承包商的索賠要求都因沒有或缺少書面證據(jù)而得不到合理解決,這個問題應引起承包商的高度重視。(3) 索賠報告的提交承包商必須在合同規(guī)定的索賠時限內向業(yè)主或工程師提交正式的書面索賠文件,fidic合同條件(1999年版)第20.1款規(guī)定:在承包商得知(或本應意識到)索賠事件發(fā)生后的42天內,或承包商建議并經(jīng)過工程師同意的其他時間內,向工程師提供完整的索賠報告,包括索賠依據(jù),索賠的工期和款額;收到每項索賠報告后的42天內或工程師提出并經(jīng)承包
13、商同意的其他時間內,工程師給予答復,予以批準。若不批準承包商的索賠,則說明詳細原因,工程師可以要求承包商提交進一步的證據(jù),但此情況下,也應將原則性的答復在上述時間內給出。雖然本款也規(guī)定了工程師答復索賠的時間限制,但有意思的是,合同并沒有規(guī)定,如果工程師沒有在規(guī)定的時間內給出答復,則如何處理?按照對待原則,既然承包商違反時間規(guī)定就失去了索賠權,因此工程師不在規(guī)定的時間內答復,也應認為他已經(jīng)批準了索賠,因此承包商應享受這種抗辯權。雖然在實踐中有時做法比較有彈性,但若出現(xiàn)爭議等問題,也許時間方面的問題就會構成實質問題。這一點,不論業(yè)主或工程師還是承包商,都應注意。(二) 咨詢工程師對索賠文件的審核咨
14、詢工程師正式收到承包商的索賠文件后,應立即研究承包商的索賠資料,確認責任的歸屬。工程師根據(jù)業(yè)主的委托或授權,對承包商的索賠工作主要分為判定索賠事件是否成立和核查承包商的索賠計算是否正確、合理兩個方面,并可在業(yè)主的授權范圍內做出自己獨立的判斷。承包商索賠要求的成立必須同時具備如下四個條件:(1) 與合同相比已經(jīng)贊成了實際的額外費用增加或工期損失;(2) 造成費用增加或工期損失的原因不是由于承包商的過失;(3) 這種經(jīng)濟損失或權利損害也不是應由承包商所承擔的風險所造成的;(4) 承包商在事件發(fā)生后的規(guī)定時間內提出了書面的索賠意向通知。其后,咨詢工程師對索賠文件的審查重點主要有兩步:第一步重點審查承
15、包商的申請是否有理有據(jù),即承包商的索賠要求是否有合同依據(jù),所受損失是否確屬不應承包商負責的原因造成,提供的證據(jù)是否足以證明索賠要求成立,是否需要提交其他索賠補充材料等。第二步,咨詢工程師以公正的立場、科學的態(tài)度,審查并核算承包商的索賠值計算,分清責任,剔除承包商索賠值中的不合理部分,確定索賠金額和工期延長天數(shù)。(三) 咨詢工程師與業(yè)主及承包商進行協(xié)商業(yè)主和承包商在糾紛發(fā)生后進行協(xié)商,達成一致處理意見,若對該事件的責任、索賠金額或工期延展的天數(shù)分歧較大,難以談判,則咨詢工程師有權確定一個他認為合理的單價或價格作為最終處理意見報送業(yè)主和承包商。對于咨詢工程師的處理意見,業(yè)主可能反駁,否定或部分否定
16、承包商的索賠要求。承包商通常要作進一步的解釋和補充證據(jù),工程師也需就處理意見做出說明。三方就索賠的解決進行磋商,盡量達成一致,這里可能有復雜的談判過程。為了使合同雙方對索賠達成一致,咨詢工程師作為中間人,必須積極穿梭于業(yè)主和承包商之間進行斡旋,通過一次或多次的協(xié)商,采取一種既切合實際情況,以可以使業(yè)主和承包商都能接受的解決辦法。這個方法可以是全部索賠的解決方法,也可以是索賠事件某個部分的解決方法。根據(jù)工程師的在業(yè)主和承包商之間的游說與斡旋,工程師、業(yè)主和承包商就索賠處理意見達成一致性意見。并且索賠報告經(jīng)業(yè)主批準后,工程師就可簽發(fā)支付證書。(四) 承包商接受或者不接受否定最終的索賠決定經(jīng)過工程師
17、對索賠文件的評審,與承包商進行了較為充分的講座后,工程師提出對索賠處理決定的初步意見,并參加業(yè)主和承包商之間的索賠談判,根據(jù)談判達成索賠最終的一致處理意見。如果承包商同意了最終的索賠決定,索賠事件即告結束。若承包商不接受咨詢工程師的建議或業(yè)主刪減的索賠款項或工期延展天數(shù),就要進入工程索賠的特殊程序即爭議解決程序了。工程項目實施中會發(fā)生各種各樣。大大小小的索賠與爭議等問題。應強調的是,合同各方應該爭取在最早的時間、最低的層次,盡最大可能以友好協(xié)商的方式解決索賠問題,不要輕易提交仲裁或進行訴訟。因為對工程爭議的仲裁或訴訟往往是非常復雜的,要花費大量的人力、物力、財力和精力,對工程建設也會帶來不利,
18、甚至是嚴重的影響。3.3.2工程索賠的特殊程序如果業(yè)主和承包商雙方既不同意對方的意見,也不同意工程師的意見,這時雙方均可按照fidic合同條件中有關爭端解決的條款,將自己的要求或不滿意作為爭端提出,而后按爭端程序進行處理。在國際工程承包合同索賠出現(xiàn)爭端時,fidic合同條件形成了其特有的爭端評審委員會方式(即drb方式,也有譯為爭端審議委員會)。drb方式是介于工程師處理爭端和仲裁與訴訟處理爭端之間的一種解決爭端方式,當任何一方仍不滿意drb的建議,還可提交仲裁或提起訴訟。否則,drb的決定將是最終的,對雙方都有約束力。運用drb解決爭端具有快捷省時、對項目的干擾小、所需費用低等優(yōu)點。由于dr
19、b的成員都是雙方認可的技術專家,當事人雙方一般對drb的決定均予認可,接受并執(zhí)行。采用drb解決爭端的程序如圖33所示。圖33采用drb解決爭端的程序3.2工程索賠機會的識別一個索賠事件的處理過程是項較為復雜的工作,需要有敏感的意識發(fā)現(xiàn)并掌握索賠機會,有較強的管理能力來論證索賠權利、分析索賠影響、計算索賠值、進行索賠談判。能否敏感地捕捉到索賠機會是進行索賠彌補經(jīng)濟損失的前提,正確的識別并分析索賠機會是開展索賠工作的第一步。尋找索賠機會就要知道索賠事件的起因,對于承包商來講,索賠事件一般來自如圖34所示的方面。圖34索賠事件的起因下面分析上述各個方面可能存在的索賠機會。1.業(yè)主的行為業(yè)主行為中潛
20、在的索賠機會見表312.合同缺陷合同缺陷常常表現(xiàn)為以下幾種形式:(1) 合同條款規(guī)定過于籠統(tǒng),用語含糊、不夠準確。(2) 合同條款不夠嚴謹,甚至出現(xiàn)前后條款間相互矛盾。(3) 合同條款存在漏洞,對實際可能發(fā)生的情況未作預測或規(guī)定,遺漏了一些必不可少的條款。(4) 某些條款中存在著較大的風險,合同雙方對風險的分配嚴重不公平。(5) 除了商務條款外,也包括技術規(guī)范和圖紙中的缺陷。對于合同中的缺陷,一般工程師有權作出解釋,但如果由于執(zhí)行工程師的解釋造成工程的成本增加工期延長,承包商有權進行索賠,工程師應給予批準、證明,業(yè)主給予補償。3.監(jiān)理工程師行為監(jiān)理工程師作為業(yè)主代表,在工程實施中代表業(yè)主利益進
21、行工作。如果由于監(jiān)理工程師的工作出現(xiàn)問題、失誤或行使合同賦予的權利時造成了承包商的損失,業(yè)主應承擔相應責任。表31業(yè)主行為潛在的索賠機會工程階段可能的潛在機會開工之前1.業(yè)主提供的招標文件存在錯誤、漏項或與實際不符,造成工程價突破承包商中標報價;2.業(yè)主未按合同規(guī)定交付施工場地;3.業(yè)主未在合同規(guī)定期限內辦理好土地征用證、拆遷工作、清除地面和地下障礙等工作,造成承包商不能按期進駐施工場地;4.業(yè)主按照合同規(guī)定未保證施工所需水、電、電信線路及施工現(xiàn)場內外交通線路的暢通;5.業(yè)主沒有按合同的約定及時提供施工場地的工程地質和地下管線路資料,或提供數(shù)據(jù)不符合真實準確的要求;6.業(yè)主未及時辦理施工所需的
22、各種證件、批文和臨時場地、占道及鐵路專用線的申報批準手續(xù);7.業(yè)主未及時將水準點及坐標控制點以書面形式交給承包商;8.業(yè)主未及時組織有關單位和承包商進行圖紙會審,未及時與承包商進行設計交談;9.業(yè)主未及時妥善處理好施工現(xiàn)場周圍地下管線與鄰接建筑物的保護事宜,影響了施工的順利進行施工階段1.業(yè)主未合同的規(guī)定提供應由業(yè)主提供的建筑材料、機械設備;2.業(yè)主拖延承擔合同規(guī)定的責任,如拖延圖紙的批準、拖延隱蔽工程的驗收、拖延對問題的處理,造成施工延誤;3.業(yè)主未按合同規(guī)定的時間和數(shù)量支付工程款;4.業(yè)主要求施工加速;5.業(yè)主提前占用部分永久性工程;6.業(yè)主中途變更建設計劃,如停建和緩建等,造成承包商的經(jīng)
23、濟損失;7.業(yè)主供料無質量證明委托承包商代為檢驗,或要求承包商對已合格證明材料復驗;8.業(yè)主所供材料虧方、虧噸、虧量或設計模數(shù)不符合定點廠家定型產品的幾何尺寸,導致施工耗材增加;9.業(yè)主供應的材料設備未按合同約定地點堆放,造成承包商的額外倒運費等監(jiān)理工程師的行為可能出現(xiàn)的索賠機會如下:(1)未能在規(guī)定的時間向承包商提供圖紙、指令、指示或批復。(2)發(fā)出的指令、通知有誤。(3)對承包商的施工組織進行不合理干預。(4)對工程進行苛刻檢查、頻繁檢查或反復檢查,以及使用與合同規(guī)定不符的標準進行檢查。(5)拖延發(fā)布各種證書,如進度付款簽證、移交證書、缺陷責任合格證書等。由于這些指令和行為造成工程成本增加
24、、工期延長,承包商有權提出索賠。4.工程變更常見于工程變更跌索賠機會如下:(1)因設計漏項或變更造成人力、機械閑置窩工、資金損失、停工待圖、工期延誤、返修加固、構件物資積壓以及連帶發(fā)生的損失。(2)因施工后發(fā)現(xiàn)設計缺陷或為提高質量標準等,經(jīng)業(yè)主同意采取補救措施進行技術處理增加的額外費用和時間、(3)設計提供的工程地質勘探報告與實際不符而影響施工。(4)新型、特種材料和新型特種結構的試制、試驗所增加的費用。值得注意的是,由于工程變更減少了工程量,也要進行索賠。比如,業(yè)主將小區(qū)內的建筑工程量由原來的10棟樓減為8棟,承包商可以對管理費、保險費、材料費(如已定貨)、人工費(多余人員已到)等進行索賠。
25、5.施工條件與方法變化常見于施工條件與方法變化的索賠機會如下:(1)因在特殊環(huán)境中或惡劣條件下施工,贊成的工效降低損失和安全防護、勞動保健等費用。(2)場地狹窄導致的超運距費用。(3)加速施工引起人力、材料、機械的增加及各工種交叉干擾增大工作量等額外費用。(4)執(zhí)行業(yè)主批準的施工組織設計和進度計劃時,因實際情況發(fā)生變化引起施工方法的變化,造成費用增加。 6.國家政策及法律變更國家政策及法律法規(guī)的變更指的是直接影響工程造價的某些政策及法律法規(guī)的變更。可能存在的索賠機會一般如下:(1)工程造價管理部門發(fā)布的建筑工程材料預算價格的變化。(2)國家有關部門推廣某些設備、施工技術的規(guī)定。(3)國家對某種
26、設備、建筑材料限制進口、提高關稅的規(guī)定。(4)國家有關部門關于停止使用某種設備、材料的通知。在我國,因國務院各有關部門、各級建設行政主管部門或其授權的工程造價管理部門公布的價格調整,比如定額、取費標準、稅收、上繳的各種費用等,可以調整合同價款;如未予調整,承包商可以要求索賠。7.不可抗力和客觀障礙不可抗力和客觀障礙潛在的索賠機會如下:(1)社會動亂、暴亂等引起的損失。(2)自然災害帶來的損失。(3)通貨膨脹,物價大幅度上漲,材料費、人工費增加。(4)現(xiàn)場調查無法發(fā)現(xiàn)、業(yè)主提供的資料中也未提到的地下構筑物或其他障礙物等,導致變更。延期和成本增加。(5)因施工中發(fā)現(xiàn)文物、化石等有考古、地質研究價值
27、的物品而作出的變更或采取保護措施增加的費用以及造成的工期延誤等。8.其它承包商及分包商行為由于其他承包商未按時、按序進行并完成工作,各承包商工作協(xié)調不好導致費用增加和工期延誤。索賠機會如下:(1)其他承包商未能按時、按序進行并完成工作,造成不能按期對工作面展開分項工程帶來的工期延誤和窩工。(2)各承包商在場地使用、現(xiàn)場交通等方面發(fā)生干擾導致工效降低。(3)業(yè)主指定的分包商出現(xiàn)工程質量不合格。工程進度延誤等違約情況。9.其他第三人行為表現(xiàn)為因與工程有關的其他第三人的問題造成的對本工程的的不利影響。比如銀行付款延誤、郵路延誤、港口壓港等造成承包商未在規(guī)定期限內收到工程款。10.貨幣、匯率變化這種情
28、況主要針對 的是國際工程項目。合同規(guī)定:如果在投標截止日期前的第28天以后,工程所在囯政府或其授權機構對支付合同價格的一種或幾種貨幣實行貨幣匯兌限制,業(yè)主應補償承包商因此而受到的損失。工程中潛在的索賠機會是客觀存在的,來自各個方面。這就要求索賠管理人員要有較強的索賠意識,深入研究合同條款,熟悉各個工程事件,敏感地捕捉索賠機會,為開展索賠工作減少經(jīng)濟損失做好準備工作。3.3索賠報告的編寫索賠報告是承包商在規(guī)定時間內向業(yè)主或工程師提交的一份正式的書面文件。索賠事件的成功需要一份高質量的索賠報告書,如何將索賠報告編寫的非常完善也是很關鍵的。3.3.1索賠報告書的組成部分索賠報告的具體內容應視索賠事件
29、的性質和特點而定,但其必要內容和結構組成一定包括以下幾個方面。1.綜述部分索賠報告的首頁,應該是對該索賠事件的一個綜述。綜述部分應當簡明扼要,對于復雜的事件,一般應在35頁篇幅。一般而言,綜述最后應當附上索賠報告編寫人、審核人名單,注明其職稱、職務及索賠經(jīng)驗,以示該索賠報告書的權威性和可信性。綜述部分應當包含以下的信息:對索賠事件的發(fā)生的時間、地點和過程進行描述;承包商為減輕索賠事件造成的影響和損失采取的控制措施;索賠事件帶來的損失和承包商為減少損失采取的補救控制措施增加的額外費用,以及承包商因此提出的索賠要求。一般索賠綜述的具體內容應包含前言、事件描述、具體索賠要求(工期延長天數(shù)或索賠金額)
30、、報告書編寫及審核人員。2合同論證的部分論證索賠是索賠的關鍵,因此合同論證也便是索賠報告的核心內容。合同論證的主要內容是,承包商根據(jù)合同條款及相關的法律法規(guī)來論證自己的索賠權,申明自己應當?shù)玫降慕?jīng)濟補償或工期延長。對于合同中的重要條款,如不利的自然因素或施工條件的變化、額外工程、風險因素等,應在報告書中做詳細的論證敘述。尤其是合同條款的含糊、缺漏、前后矛盾、錯誤等,更要引起特別注意。另外,在合同論述部分的最后,可以援引類似的索賠案例,可以作為有利的例證進一步論述索賠要求的合理性。合同論證部分具體包括:索賠事件處理過程的簡明敘述;索賠通知書發(fā)出的時間;引證的合同條款;指明所附證據(jù)資料。3索賠款的
31、計算部分論證了索賠權后,接著便是索賠款額的具體計算。這也是索賠報告書的主要部分,以科學的計價方法和具體的計算過程來給出承包商應得的經(jīng)濟補償款額,論證經(jīng)濟索賠額的合理性。相較于合同論證部分對承包商的索賠權進行定性論證,這一部分就是定量地提出應得的索賠款。在索賠款額的計算部分,承包商應該注意兩點;(1)采用合適的計價方法。承包商應根據(jù)索賠事件的特點及掌握的證據(jù)資料等因素來確定采用何種計價方法較為合理且有利。(2)注意每項開支的合理性,指出相應的證據(jù)資料的名稱及編號,這些證據(jù)資料均應整理附后。合適的計價方法,各項開支的合理羅列計算,才會增加索賠款額計算的說服力。對每一項計算都需要有說服力的論證,并詳
32、細寫出計算方法,因此,索賠款額的計算部分一般篇幅較大。通過詳細的論述和計算,使業(yè)主和工程師對索賠額的合理性有充分的了解,這對索賠要求的迅速解決很有幫助。 編寫索賠款額的計算部分,切記采用籠統(tǒng)的計價方法和不實的開支款項。為了獲取較大的經(jīng)濟補償,沒有根據(jù)地擴大索賠款額,進行漫天要價,這種做法往往會造成業(yè)主和工程師的反感,一定程度上會增加索賠工作的難度。4.工期延長計算部分如果是工期的索賠報告,論證了索賠權之后就要緊接著計算索賠工期的具體數(shù)量,承包商在索賠報告書進行工期論證的目的有以下兩點:(1)獲得施工期的延長,以免承擔誤期責任,造成經(jīng)濟損失。(2)獲得經(jīng)濟補償。工期延長往往會造成承包商投入更多的
33、資源,因此可以要求對這部分附加開支進行補償。承包商在索賠報告書中的這部分,需要對工期延長、實際工期、理論工期等工期的天數(shù)進行詳細論證,說明自己要求工期延長或增加施工款額的根據(jù)。論證工期的方法有橫道圖法、關鍵路線法、進度評估法、順序作業(yè)法等。5附件部分索賠報告書的附件部分通常包括了該索賠事件所涉及的一切相關證據(jù)及關于這些證據(jù)資料的說明。引用的證據(jù)一定要有一定的效力和可信度,并能夠對重要資料附以關于這些文字說明或確認函件。索賠證據(jù)資料一般來自整個施工過程中持續(xù)不斷的搜集整理,因此范圍很廣,可能包括工程項目施工過程中所涉及的有關政治、經(jīng)濟、技術、財務等多個方面的資料。這些證據(jù)資料主要包括:(1)政治
34、經(jīng)濟資料。比如重大自然災害、重要政治經(jīng)濟策略等。(2)施工現(xiàn)場記錄。比如施工日志、電話記錄、業(yè)主和工程師的指令和來往信件、現(xiàn)場會議記錄、施工事故的詳細記錄、分部分項工程施工質量檢查記錄、施工實際進度記錄、施工圖移交記錄等。(3)工程項目財務報表。比如施工進度款月報表、索賠款月報表、付款收據(jù)、收款單據(jù)等。3.3.2索賠報告書的編寫要求 一分高質量的索賠報告書,一定要充滿說服力,邏輯性強,符合實際,論述準確,使審核人員感到合情合理,有理有據(jù),這樣索賠的目的也就達到了。因此編寫索賠報告書應引起重視,注意做到以下幾點。1.事件真實準確索賠報告書應真實準確地描述索賠事件,對索賠款的計算和工期延誤的推算準
35、確無誤,不能憑主觀臆想來弄虛作假。這直接影響業(yè)主和工程師對承包商的信任,關系著索賠能否成功。為了證明索賠事實的準確性,在索賠報告書的最后要附以大量的證據(jù)資料,如現(xiàn)場記錄、照片、費用收支單據(jù)等;并將這些證據(jù)資料分類編號,重要資料加以文字說明,以便業(yè)主和工程師的審核。2論述的邏輯性要強論述的邏輯性是指客觀事實與費用損失之間的因果關系。索賠報告書要求能夠將索賠事件、責任、合同條款、影響形成明確的邏輯關系,要明確有力地說明在客觀事實與索賠費用之間存在著必然的聯(lián)系。對于施工索賠來說,承包商的費用損失能否得到賠償要視以下具體情況而定:(1)該損失是由工程變更或業(yè)主違約造成的,索賠的邏輯關系則成立,承包商有
36、權獲得經(jīng)濟補償。(2)該損失是由客觀原因造成的,非合同雙方的責任,索賠論述的邏輯不成立,承包商不能獲得補償。(3)該損失是承包商自身原因造成的,承包商不僅得不到補償,還可能承擔工期延誤賠償?shù)呢熑巍R虼耍虾踹壿嫷囊蚬P系才具有法律上的意義,最終決定是否具有索賠權。這部分內容應索賠報告書中予以清晰的論述。(1)逐項論述,條理清楚,層次分明。索賠報告書的結構通常采用“金字塔”的形式,首先,在最前面的幾頁簡明扼要地綜述索賠事件、理由、要求等,接下來就是逐項較詳細地論述事實和依據(jù),采用合適的計價方法,列出詳細的計費清單,并附以必要的證據(jù)資料。匯總表中的每一個數(shù)字均來自大篇幅的文字論證和大量的詳細羅列的
37、費用計算,以及一系列的證據(jù)資料。這樣有助于審核人員了解索賠情況并逐項進行深入核查,能夠快速地對索賠報告提出評審意見和決策建議。(2)善于援引案例。有的時候,為了進一步說明索賠要求的合理性和邏輯承包商還可以在索賠報告書中引證同類的索賠案例。fidic合同條件所屬的普通法律體系的判案原則中就明確地列入了按例裁決原則。因此,承包商在一些情況下利用案例也是取得索賠成功的手段。(3)文字簡明練達,用詞禮貌。索賠報告的審核除了業(yè)主代表和監(jiān)理工程師外,還有可能是業(yè)主上級領導部門,他們是索賠的決策者。因此索賠報告書一定要清晰簡練,使工程項目以外的人員也能一看即懂。3.3.3實例下面針對下一個簡單的索賠事件給出
38、索賠報告。建設單位甲與某施工單位簽訂了工程施工合同。合同規(guī)定:鋼材、水泥、木材由業(yè)主由業(yè)主供貨到倉庫,其他材料由承包商自行購買。工程施工到第五層框架梁綁扎時,因業(yè)主提供的鋼筋未到位,該項作業(yè)停工7天(該項工作的總時差為0),當年4月8日到4月10日因停電停水使第五層砌磚停工(該項作業(yè)的總時差為4天)。為此,承包商于4月20日向工程師提交了一份索賠報告書,并于4月24日送交了一份工期、費用索賠計算書和索賠依據(jù)的詳細材料。3.3.4證據(jù)相應的合同條款、施工現(xiàn)場情況記錄、工人工資單等證據(jù)資料后。所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應有詳細的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據(jù)。沒有證據(jù),索賠
39、要求不能成立。索賠報告書題目:xx項目臨時停工索賠事件 :業(yè)主提供材料未到以及施工現(xiàn)場停電停水。合同依據(jù):合同中材料采購與供應條款。影響:造成現(xiàn)場停工,部分工人和機械閑置,存在窩工。要求:工期延長7天,費用索賠。一索賠費用匯總1.人工費窩工人工費 3350元2機械費窩工機械費 885元3.保函損失費 175 元三項損失費費用匯總 4410元二分項費用計算1人工費(窩工工人盡量安排其他工作,按補償?shù)墓ばР钣嬎悖┙壴摻罡C工 35元/(人天)x10人x7天=2405元砌磚窩工 30/(人天)x10人x3天=900元合計 3350元2.機械費(機械窩工考慮是自有設備,僅按折舊臺班費計算)塔吊一臺 5
40、0/(人天)x7天=35元混凝土攪拌機一臺 30/(人天)x7天=210元鋼筋彎曲機一臺20/(人天)x7天=140元鋼筋切斷機一臺20/(人天)x7天=140元砂漿攪拌機一臺15/(人天)x3天=45元合計 885元3.保函費 (15000000x10%x0.6%/365x7)=175元4.管理費等:該索賠事項雙方同意不計取管理費和利潤。各項費用總計 3350+885+175=4410元三工期索賠計算因業(yè)主供應鋼材未到,導致停工7天??倳r差為0,屬于關鍵工作,故要求延長工期7天;現(xiàn)場停水停電造成停工3天,因有4天的總時差,故不提出工期索賠要求??傆嬕笱娱L工期7天。第四章 工程費用索賠的計算
41、4.1工程費用的項目組成可索賠費用垵項目構成可分為直接費和間接費。其中,直接費包括人工費。材料費、機械費、分包費,間接費包括現(xiàn)場管理費和總部管理費、保險費。利息及利潤等費用項目。構成索賠費用的主要項目介紹如下。1.索賠費用的組成。(1)人工費。對于索賠費用中的人工費部分包括:人工費是指完成合同之外的額外工作所花費的人工費用;由于非施工單位責任導致的工效降低所增加的人工費用;法定的人工費增長以及非施工單位責任工程延誤導致的人員窩工費和工資上漲費等。(2)材料費。對于索賠費用中的材料費部分包括:由于索賠事項的材料實際用量超過計劃用量而增加的材料費;由于客觀原因材料價格大幅度上漲;由于非施工單位責任
42、工程延誤導致的材料價格上漲和材料超期儲存費用。(3)施工機械使用費。對于索賠費用中的施工機械使用費部分包括:由于完成額外工作增加的機械使用費;非施工單位責任的工效降低增加的機械使用費;由于建設單位或監(jiān)理工程師原因導致機械停工的窩工費。(4)分包費用。分包費用索賠指的是分包人的索賠費。分包人的索賠 應如數(shù)列入總承包人的索賠款總額以內。(5)工地管理費。工地管理費指放工單位完成額外工程、索賠事項工作以及工期延長期間的工地管理費,但如果對部分工人窩工損失索賠時,因其他工程仍然進行,可能不予計算工地管理費索賠。(6)利息。對于索賠費用中的利息部分包括;拖期付款利息;由于工程變更的工程延誤增加投資的利息
43、;索賠款的利息;錯誤扣款的利息。這些利息的具體利率,有這樣幾種規(guī)定;按當時的銀行貸款利率;按當時的銀行透支利率;按合同雙方協(xié)議和利率。(7)總部管理費。主要指工程延誤期間所增加的管理費。(8)利潤。一般來說由于工程范圍的變更和施工條件變化引起怕索賠,施工單位可列入利潤。索賠利潤的款額計算通常是與原報價單中的利潤百分率保持一致,即在直接費用的基礎上增加原報價單元中的利潤率,作為該項索賠的利潤。4.2工程索賠費用的計算原則施工索賠中業(yè)主、承包人雙方產生的費用糾紛,一般都集中反映在“該不該提出索賠要求”和“索賠費用是否合理”兩個問題上,即“索賠資格”和“索賠數(shù)量”的確定上。實際工作中,對索賠數(shù)量的認
44、定難度大大超過對索賠資格的認定難度,這是由承包人對索賠事件的識別能力、對索賠事件的處理態(tài)度以及對證據(jù)資料的收集完整等方面決定的。事實上,承包人在提交索賠報告時,常常將索賠費用夸大倍數(shù),把索賠原因與無關原因聯(lián)系在一起,有時甚至曲解合同條款協(xié)議以證明其具有索賠權力,以至于國際承包業(yè)界流行這樣一句口頭禪:投標在報價,賠錢在索賠。雖不盡然,但也說明費用索賠無論對承包人還是對業(yè)主都是至關重要的。索賠費用的確定應遵循以下兩個原則。(1)索賠費用應在所履行合同規(guī)定的范圍之內。對于某一個確定的費用項目,若合同沒有規(guī)定,或規(guī)定不準進行費用索賠,承包人就不得以任何理由進行索賠要求。如承包人在施工過程中發(fā)現(xiàn)自己在投
45、標時的工程預算有漏項錯誤,且合同條款中沒有對此類情況進行補償根據(jù),那么這種漏項將是承包人自身的一種損失,即使承包人提出索賠要求,也不會得到批準。理由如下: 承包人無法證明其洗心革面究竟是工作疏忽還是故意留有余地。 此處的漏項錯誤損失有可能被別處的重項錯誤所彌補。 漏項錯誤使承包人在投標競爭中處于有利地位,乃至獲得了成功。(2)索賠費用應能使承包人的實際損失金額得到彌補,不使其額外受益。承包人在履行合同過程中,對非自身原因所引起的實際損失或額外費用向業(yè)主提出索賠要求,是承包人維護自身利益的權利。但是,承包人不能企圖利用索賠機會來彌補因經(jīng)營管理不善造成的內部虧損,也不能利用索賠機會謀求不應獲得的額
46、外利益。在實際損失獲得全額補償后,承包人應處于與假定未發(fā)生索賠事件情況合同所確定的狀態(tài)同等有利或不利的地位。即費用索賠是賠償性質的,承包人不應索賠事件的發(fā)生而額外受損或受益。根據(jù)上述原則可以看出,索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實際損失(包括支出的額外成本的失掉的可得利潤),而不考慮利潤。所以索賠金額計算的基礎是成本,用索賠事件影響所發(fā)生的成本減去事件影響時所應有的成本,其差值即為賠償金額。4.3工程費用索賠的計算方法 索賠金額的計算方法很多,各個工程項目都可能因具體情況不同而采用不同的方法,主要有三種。4.3.1總費用法即總成本法,就是當發(fā)生多次索賠事件以后,重新計算該工程的實際
47、費用,用實際總費用減去原合同報價,即得索賠金額。 即索賠金額=實際總費用-投標報價估算總費用這種計算方法簡單但不盡合理,因為實際完成工程的總費用中,可能包括由于施工單位的原因(如管理不善,材料浪費,效率太低等)所增加的費用,而這些費用是屬于不該索賠的;另一方面,原合同價也可能因工程變更或單價合同中的工程量變化等原因而不能代表真正的工程成本。凡此種種原因,使得采用此法往往會引起爭議,遇到障礙,故一般不常用。但是在某些特定條件下,當需要具體計算索賠金額很困難,甚至不可能時,則也有采用此法的這種情況下應具體核實已開支的實際費用,取消其不合理部分,以求接近實際情況。 一般認為在具備以下條件時采用總費用
48、法是合理的:(1)已開支的實際總費用經(jīng)過審核,認為是比較合理的。(2)承包人的原始報價是比較合理的。(3)費用的增加是由于對方原因造成的,其中沒有承包人管理不善的責任。(4)由于該項索賠事件的性質以及現(xiàn)場記錄的不足,難于采用更精確的計算方法。需要注意以下三個問題。(1)索賠值計算中的費率一般采用承包商實際的管理費分攤率。這符合賠償實際損失的原則,但實際管理費率的計算和核實卻是很困難的,所以通常都用合同報價中的管理費率或雙方商定的費率。(2)在費用索賠的計算中,利潤是一個復雜的問題,故一般不計利潤,以保本為原則。在fidic條件中,許多關于費用索賠的條款都表述為“在合同價格上增加有關的費用總額”
49、。而“費用”,按fidic解釋是不包括利潤的。但是對以工程清單報價單上的單價計算費用索賠的情況,如工程量增加、附加工程等,由于報價中已包括利潤,則索賠值中自然包括了利潤。(3)由于工程成本增加使承包商的支出也相應增加,這會引起工程的負現(xiàn)金流量的增加。為此,在索賠中可以計算利息支出(作為資金成本)。利息支出可按實際索賠數(shù)額、拖延時間和承包商向銀行貸款的利率(或合同中規(guī)定的利率)計算。4.3.2修正的總費用法原則上與總費用法相同,計算對某些方面作出相應的修正,以使用權結果更趨合下,修正的內容主要有:(1)是計算索賠金額的時期僅限于受事件影響的時段,而不是整個工期。(2)是只計算在該時期內受影響項目
50、的費用,而不是全部工作項目的費用。(3)與該項工作無關的費用列入總費用中。(4)對投標報價費用重新進行核算。按受影響時段內該項工作的實際單價進行核算,乘以實際完成的該項工作的工程量,得出調整后的報價費用。即索賠金額=某項工作調整后的實際總費用-該項工作的報價費用根據(jù)上述修正,可比較全理地計算出索賠事件影響,而實際增加的費用。 4.3.3實際費用法又稱分項法,是按每個(或每類)干擾事件所影響的各個費用項目分別計算索賠值的方法。這種方法比較復雜,但能客觀地反映施單位的實際損失,比較合理,易于被當事人接受,在國際工程中廣泛被采用。分項法具有以下特點:1.比總費用法復雜,處理起來困難;2,反映實際情況
51、,比較合理、科學;3,為索賠報告的進一步分析評價、審核,雙方責任的劃分,雙方談判和最終解決提供方便;4,應用面廣,人們在邏輯上容易接受。所以,通常在實際工程中費用索賠計算都采用分項法。但是對于具體的干擾事件和具體費用項目,分項法的計算方法又千差萬別。實際費用法是按每個索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值的一種方法,通常分三步;第一步,分析每個或每類索賠事件所影響的費用項目。不得有遺漏。這些費用項目通常應與合同報價中的費用項目一致。第二步,計算每個費用項目受索賠事件影響的數(shù)值,通過與合同價中的費用價值進行比較即可得到該項費用的索賠值。第三步,將各費用項目的索賠值進行匯總,得到總費用索賠
52、值。用分項法計算,重要的是不能遺漏。在實際工程中,許多現(xiàn)場管理者提交索賠報告時,常常僅考慮直接成本,即現(xiàn)場材料、人員、設備的損耗(這是由其直接負責的),由于完成工程量不足而沒有獲得企業(yè)管理費;人員在現(xiàn)場延長停滯時間所產生的附加費,如假期、差旅費、工地住宿補貼、平均工資的上漲;由于推遲支付而造成的財務損失;保險費和保函費用增加等。總之,承包商應當正確地、辯證地對待費用索賠問題。在建設工程索賠是不可避免的,通過索賠能夠使損失得到補償而增加收益。所以,承包商要保護自身利益,爭取盈利,就必須重視索賠問題。既要注重費用索賠計算的基本原則,更要靈活掌握索賠的方法,這樣才能保護自己的合法權益,追回損失。第五
53、章 工程索賠案例分析5.1工程背景某建設工程系外資貸款項目,業(yè)主與承包商按照fidic土木工程施工合同條件簽訂了施工合同。施工合同專用條件規(guī)定:鋼材、木材、水泥由業(yè)主供貨到現(xiàn)場倉庫,其他材料由承包商自行采購。當工程施工至第五層框架柱鋼筋綁扎時,因業(yè)主提供的鋼筋未到,使該項作業(yè)從10月3口至10月16口停工(該項作業(yè)的總時差為零)。10月7口至10月9口因停電、停水使第二層的砌磚停工(該項作業(yè)的總時差為4天)。10月14口至10月17口因砂漿攪拌機發(fā)生故障使第一層抹灰遲開工(該項作業(yè)的總時差為4天)。為此,承包商于10月18口向工程師提交了一份索賠意向書,并于10月25日送交了一份工期、費用索賠
54、計算書和索賠依據(jù)的詳細材料。其計算書如下:1.工期索賠: a.框架柱扎筋10月3口至10月16口停工,計14天b.砌磚10月7口至10月9口停工,計3天c.抹灰10月14口至10月17口遲開工, 計3天總計請求展延工期: 計20天2.費用索賠:a.窩工機械設備費:一臺塔吊 14234=3276元一臺混凝土攪拌機 1455=770元一臺砂漿攪拌機 624=144元小計 4190元b.窩工人工費:支模 25人20.1514=9873.50元砌磚 30人20.153=1813.50元抹灰 35人20.153=2115.75元小計 13802.75元c.保函費延期補償: (150010%6/365)20=490元d.管理費增加: (4190+13802.75+490)15%=2772.41元e.利潤損失: (4190+13802.75+490+2772.41)15%=1062.76元經(jīng)濟索賠合計: 22317.92元問題:1.承包商提出的工期
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