物權(quán)法中浮動抵押制度不足和完善

1、物權(quán)法中浮動抵押制度不足和完善【內(nèi)容提要】 浮動抵押是指企業(yè)以其全部資產(chǎn)包括現(xiàn)在的和將來可以取得的全部資產(chǎn)為債權(quán)提供擔保，該設(shè)押財產(chǎn)可自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押，該制度起源于英國衡平法，后為大陸法系國家所仿效。2007年3月16日通過的中華人民共和國物權(quán)法在第四篇擔保物權(quán)部分規(guī)定了動產(chǎn)浮動抵押制度，其不僅完善了擔保形式、增強了對物的有效利用，而且提高了抵押人的融資能力。但是，物權(quán)法中規(guī)定的浮動抵押制度仍然存在一些不足，主要是浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體過于寬泛，浮動抵押權(quán)的客體范圍過于狹小，浮動抵押權(quán)的內(nèi)容不全面等。立法上對浮動抵押權(quán)的完善可以從以下方面進行，即將浮

2、動抵押權(quán)的設(shè)定主體規(guī)定為公司法人，規(guī)定浮動抵押權(quán)的客體包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)和財產(chǎn)性權(quán)利，增加規(guī)定浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)、浮動抵押權(quán)的受償次序、抵押權(quán)人的權(quán)利、對“正常經(jīng)營活動”的界定、對“合理價款”的界定等內(nèi)容。在完善浮動抵押權(quán)立法的同時，加強抵押人的信用建設(shè)，使浮動抵押制度更好地為我國經(jīng)濟發(fā)展服務(wù)。 浮動抵押是指企業(yè)以其全部資產(chǎn)包括現(xiàn)在的和將來可以取得的全部資產(chǎn)為債權(quán)提供擔保，該設(shè)押財產(chǎn)可自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押。12007年3月16日通過的中華人民共和國物權(quán)法在第181條、第189條、第196條對動產(chǎn)浮動抵押制度進行了界定和規(guī)制，但細觀這些規(guī)定，仍然存

3、在需要完善的地方。 一、浮動抵押制度概述 浮動抵押制度起源于英國衡平法，是通過判例不斷發(fā)展的，其最早獲得法律上的效力是在英國1870年的Re, panama, New Zealand and Australian Royal Mail Company 判例中。該判例的判決認為，公司的任何一項財產(chǎn)或全部資產(chǎn)（不分固定資產(chǎn)或流通資產(chǎn)、現(xiàn)在的資產(chǎn)或未來的資產(chǎn)）都能設(shè)立浮動抵押，但抵押權(quán)人不得干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營管理，也不得阻止抵押人處分企業(yè)的財產(chǎn)。2Romer大法官在Re Yorkshire Woolcombers Association Ltd. 案中指出浮動抵押制度的特征：“（1）如果它是將公司現(xiàn)在及

4、未來某個類別的資產(chǎn)作抵押；（2）如果該類別的資產(chǎn)是一種在公司正常業(yè)務(wù)運作期間會不斷變化的；（3）對抵押擁有權(quán)益的人或其代表采取某些法律步驟之前，公司可以利用那些已作押的資產(chǎn)繼續(xù)其日常運作?！?在美國，浮動抵押制度通過統(tǒng)一商法典第九篇擔保交易的 “浮動留置權(quán)”的形式加以規(guī)定的。第9-204（a）條：“擔保協(xié)議可在后獲財產(chǎn)設(shè)立或提供擔保權(quán)益?！贝箨懛ㄏ档暮商m、挪威、俄羅斯和日本等國鑒于固定財團抵押制度的不足，在立法中引進了浮動抵押制度，其典型的是日本1958年以英國浮動擔保制度為藍本制定的企業(yè)擔保法。其第1條：“股份有限公司的總財產(chǎn)，為擔保其公司發(fā)行的公司債，得作為一體，為企業(yè)擔保的標的?！钡?條

5、第1項：“企業(yè)擔保人，得就合作屬于公司的現(xiàn)有總財產(chǎn)，先于其他債權(quán)人受債權(quán)的清償?！本C觀各國的浮動抵押制度雖有不同，但本質(zhì)是相同的，筆者認為，浮動抵押制度主要有以下4個特點： 第一，與傳統(tǒng)抵押一標的一抵押權(quán)、各獨立的財產(chǎn)分別設(shè)立抵押權(quán)不同，浮動抵押將企業(yè)“現(xiàn)在所有的和將來所有的全部財產(chǎn)”作為一個整體，設(shè)定一個抵押權(quán)，避免了就各財產(chǎn)設(shè)立抵押權(quán)的麻煩。并且設(shè)定浮動抵押時，不必就各項抵押財產(chǎn)進行公示，也無須制作財產(chǎn)目錄清單，只要進行登記即可。 第二，抵押標的具有廣泛性和浮動性。浮動性是浮動抵押的本質(zhì)性特征，是指作為抵押物的財產(chǎn)具有流動性，是不特定的，它可以由貨幣資本轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)資本，也可以由生產(chǎn)資本轉(zhuǎn)化

6、為商品資本；它既包括現(xiàn)有的財產(chǎn)，也包括將來取得的財產(chǎn)；它既可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)（知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、商業(yè)秘密等）或財產(chǎn)性權(quán)利（債權(quán)、股權(quán)、提單、倉單等）。在日常經(jīng)營過程中，因抵押人的處分，可能導(dǎo)致抵押物的一部分脫離出去，抵押人控制的財產(chǎn)一旦脫離出去，依附于它上面的抵押權(quán)即告終止，第三人可以取得該財產(chǎn)的所有權(quán)；因抵押人的經(jīng)營活動，也可能有新的財產(chǎn)流入企業(yè)而進入抵押物的范圍，則抵押權(quán)自動依附于該財產(chǎn)之上。 第三，浮動抵押固定化之前，抵押人對抵押財產(chǎn)仍有經(jīng)營自主權(quán)，即在正常經(jīng)營過程中使用和處分抵押物，如將其出售、出租、設(shè)定抵押等。在抵押人日常經(jīng)營過程中，不可避免地涉及到各項財產(chǎn)的流

7、轉(zhuǎn)，有進有出才能維持抵押人的經(jīng)營活動及自身發(fā)展。因此，浮動抵押制度中抵押人對抵押財產(chǎn)的經(jīng)營自主權(quán)有利于抵押人更好地生產(chǎn)經(jīng)營，將抵押權(quán)人對抵押人的影響降到最低。 第四，因法定或者約定的條件出現(xiàn)，浮動抵押權(quán)人即可行使抵押權(quán)，將浮動抵押轉(zhuǎn)化為固定抵押，這個過程稱為浮動抵押的固定化，也稱為“結(jié)晶”。浮動抵押固定化時，其效力使抵押人所有的全部財產(chǎn)成為確定的抵押物。在浮動抵押中，一般通過任命接管人的方式實行抵押權(quán)，接管人作為占有管理人管理抵押效力范圍內(nèi)的全部財產(chǎn)，既可以為抵押權(quán)人的利益進行經(jīng)營，也可以將全部財產(chǎn)作為整體出售。 二、物權(quán)法中浮動抵押制度規(guī)定的不足 （一）浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體過于寬泛 物權(quán)法第

8、181條規(guī)定：“經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！笨梢园l(fā)現(xiàn)，我國將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體擴大到包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、公司企業(yè)、合伙企業(yè)和獨資企業(yè)等在內(nèi)的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。在日本，根據(jù)企業(yè)擔保法的規(guī)定，浮動抵押權(quán)的設(shè)定人必須是股份有限公司，而且必須是為擔保其發(fā)行的公司債才能進行設(shè)定，這主要是考慮到股份有限公司的資本金是巨大的，承受風險能力較強。我國雖然沒有必要將設(shè)定浮動抵押權(quán)的主體僅限定于股份有限公司，但是也

9、不應(yīng)當將設(shè)定主體擴大到個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者等，這些設(shè)定者可能根本不會存在有價值的財產(chǎn)，誠如梁慧星老師所指出的“最后，這些財產(chǎn)沒有了，企業(yè)不見了，個體工商戶的財產(chǎn)賣掉了，人也跑掉了、蒸發(fā)了，銀行這個貸款人，這個浮動抵押權(quán)人，其權(quán)利就等于零。因為抵押標的沒有了，權(quán)利也就沒有了?！?規(guī)定這些主體可以設(shè)定浮動抵押權(quán)，不僅會增大抵押權(quán)人的受償風險，而且還可能會滋生騙貸行為的發(fā)生。 （二）浮動抵押權(quán)的客體范圍過于狹小 根據(jù)英美法系和大陸法系國家的浮動抵押制度，浮動抵押權(quán)要求抵押人以其所有的全部財產(chǎn)為標的，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)等在內(nèi)的全部財產(chǎn)。而物權(quán)法僅僅將浮動抵押

10、權(quán)的標的物限定為動產(chǎn)，將價值一般看來比較大的不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)及股票、票據(jù)等證券債權(quán)和普通債權(quán)等排除在外，實在是令人匪夷所思。殊不知這些被排除在外的標的物所發(fā)揮的擔保功能，大多會比僅以動產(chǎn)設(shè)定浮動抵押的擔保功能大出許多倍。值得注意的是，我國物權(quán)法不但將浮動抵押權(quán)的標的物局限為動產(chǎn)，而且只能是生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品這些特別動產(chǎn)，在一定程度上更加縮小了浮動抵押財產(chǎn)的范圍，這不能不說是 物權(quán)法的一個缺陷。 （三）浮動抵押權(quán)的內(nèi)容不全面 王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1038條第2款規(guī)定“浮動抵押權(quán)成立后抵押人在經(jīng)營過程中處分的財產(chǎn)，不屬于抵押財產(chǎn)，但抵押人為逃避債務(wù)而處分公司財產(chǎn)的，抵

11、押權(quán)人可請求撤銷該處分行為。”對此，物權(quán)法并沒有進行規(guī)定，但在具體操作上，抵押人為逃避債務(wù)而處分公司財產(chǎn)的應(yīng)該可以變通按照合同法 第74條和 民通意見 第130條等由抵押權(quán)人來行使撤銷權(quán)。此外，物權(quán)法對浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)以及優(yōu)先權(quán)問題等都沒有進行規(guī)定，有必要在立法上予以完善。 三、物權(quán)法中浮動抵押制度的完善 （一）將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體規(guī)定為公司法人 公司因受“資本三原則”的限制，其資產(chǎn)價值不會發(fā)生太大變化，信譽度較高，而且在資產(chǎn)運作與財務(wù)制度上也有一定的約束與監(jiān)督機制，能使債權(quán)得到保障。就我國目前立法狀況而言，如果完全按照日本僅規(guī)定浮動抵押權(quán)的設(shè)定人限于股份有限公司，將會把有限責任公司、國有企

12、業(yè)、國有獨資有限責任公司排除在可以設(shè)定浮動抵押權(quán)的主體之外，造成各企業(yè)權(quán)利能力的不平等，不利于建設(shè)公平的融資環(huán)境。如果將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體擴大到合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者等組織，一來可能會增大到期不能清償?shù)娘L險，二來由于其對外承擔的是無限責任，其全部財產(chǎn)就是債權(quán)的擔保，沒有必要設(shè)定浮動抵押為債權(quán)提供擔保。因此，結(jié)合我國國情，應(yīng)該將設(shè)定人限定為公司法人，同時考慮到以浮動抵押方式進行融資的日益普遍，沒有理由將受擔保的債權(quán)局限于公司債的發(fā)行，對此, 可以參考借鑒王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1035條的規(guī)定，即“公司法人向銀行借款或者發(fā)行公司債券，可以設(shè)定浮動抵押權(quán)

13、?！?（二）規(guī)定浮動抵押權(quán)的客體包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)和財產(chǎn)性權(quán)利 擴大浮動抵押權(quán)的客體，有利于更好地保護抵押權(quán)人的利益，降低不能受償?shù)娘L險，同時也能夠提高抵押人的融資擔保水平和融資規(guī)模。筆者認為，浮動抵押的標的可以為公司法人的全部資產(chǎn)。一般應(yīng)包括土地、建筑物等不動產(chǎn)，生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品等動產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、商業(yè)秘密等無形資產(chǎn)和債權(quán)、股權(quán)、票據(jù)、提單、倉單等財產(chǎn)性權(quán)利，但應(yīng)當將不能或不宜抵押的財產(chǎn)從企業(yè)的總資產(chǎn)中扣除。下列財產(chǎn)不得成為浮動抵押的標的：1、土地所有權(quán)；2、在抵押時仍被查封、扣押或監(jiān)管的財產(chǎn)；3、在抵押前已被公司轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。 （三）規(guī)定浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)程序

14、債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，債權(quán)人有權(quán)就約定實現(xiàn)抵押權(quán)時的財產(chǎn)受償。物權(quán)法應(yīng)當對浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)進行規(guī)定，以規(guī)范浮動抵押權(quán)實現(xiàn)的法律程序。浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)應(yīng)由浮動抵押權(quán)人向人民法院提出實行申請。法院受理浮動抵押權(quán)人的申請后，經(jīng)審查符合實行條件的，應(yīng)作出實行浮動抵押權(quán)的決定，同時發(fā)布浮動抵押權(quán)開始實行的公告和查封抵押人總財產(chǎn)的公告，并指定財產(chǎn)管理人負責管理抵押人總財產(chǎn)。法院應(yīng)當聽取抵押權(quán)實行申請人的意見來選任財產(chǎn)管理人管理抵押人的全部財產(chǎn)。財產(chǎn)管理人需要具有較高的專業(yè)素質(zhì)，可以是會計師或會計師事務(wù)所，其職權(quán)主要在于清理公司財產(chǎn)及進行后續(xù)的管理。確定財產(chǎn)管理人對企業(yè)

15、總財產(chǎn)進行管理有利于發(fā)揮企業(yè)的整體價值，更好地保護抵押權(quán)人的利益。借鑒英國法律對財產(chǎn)代管人制度的規(guī)定，筆者認為，法院選任的財產(chǎn)管理人主要有普通管理人和行政管理人，后者只適用于就公司全部或?qū)嵸|(zhì)上全部財產(chǎn)設(shè)定的浮動抵押。普通管理人的任務(wù)是收取債務(wù)人的收益，代表債權(quán)人實現(xiàn)其擔保利益，但無權(quán)經(jīng)營企業(yè)；行政管理人則能夠像破產(chǎn)事務(wù)參與者一樣工作，并只能由法院免職；其權(quán)利非常廣泛，可以完全控制抵押財產(chǎn)，而且可以向法院申請令狀，使他可以處分另一個在先抵押的標的物。財產(chǎn)管理人行使權(quán)利時，對公司及公司債務(wù)的擔保人有合理的注意義務(wù)，以在出售財產(chǎn)時獲得合理的價格。但是，管理人行使權(quán)利時沒有義務(wù)僅僅為了更好的價格使交易

16、延期，也沒有義務(wù)進行零散的交易。 （四）規(guī)定浮動抵押權(quán)的受償次序 由于對效率價值的追求，浮動抵押權(quán)人所享有的擔保利益危及到債務(wù)清償次序，在法律上對各債權(quán)的受償次序作出合理安排，平衡各方利益是必須的。由于浮動抵押在結(jié)晶后性質(zhì)上已轉(zhuǎn)變?yōu)楣潭ǖ盅海湫Яσ矔S之發(fā)生變化，所以浮動抵押的優(yōu)先效力規(guī)則也被分解為兩個階段，即效力較弱的浮動段和效力較強的固定段。 結(jié)晶前的浮動抵押擔保效力較弱。由于在這段時間，抵押人在正常經(jīng)營范圍內(nèi)享有設(shè)押財產(chǎn)的處分權(quán)，所以浮動抵押的效力不能對抗抵押物的買受人，買受人取得完整的、無負擔的所有權(quán)。同理，如果浮動抵押權(quán)合同中沒有“明白無誤的限制條款”，在此期間抵押人在設(shè)押財產(chǎn)上仍

17、可設(shè)定固定抵押或再設(shè)定一浮動抵押。后設(shè)定的固定抵押效力應(yīng)優(yōu)先于浮動抵押，因為“抵押人享有可于日常經(jīng)營中繼續(xù)處分財產(chǎn)的權(quán)利，浮動抵押優(yōu)先權(quán)次序?qū)⑴庞谠俸蟮墓潭ǖ盅旱膬?yōu)先權(quán)之后，即使在后的抵押權(quán)人注意到在先的浮動抵押仍然如此”；5在同一財產(chǎn)上設(shè)定的數(shù)個浮動抵押，一般情況下前后兩個浮動抵押的優(yōu)先權(quán)次序則按登記的生效時間先后排序。 浮動抵押結(jié)晶后，其擔保效力增強，表現(xiàn)在幾個方面：1、對抗無擔保債權(quán)人。但稅收、員工的工資及清算的支出與費用應(yīng)優(yōu)先于浮動抵押權(quán)人受償。因為浮動抵押權(quán)人類似公司股份持有人，在公司上已形成了一種集合利益。對為公司工作從而也就是一定程度上為浮動抵押權(quán)人工作的員工，若他們的薪金求償后

18、于浮動抵押權(quán)人的受償權(quán)則是不公正的。62、對抗惡意的抵押財產(chǎn)受讓人。如果買受人知道浮動抵押結(jié)晶仍購買抵押物，不能取得所有權(quán)，但若為善意，可依善意取得制度獲得抵押物的所有權(quán)。3、對抗結(jié)晶后設(shè)定的擔保物權(quán)。浮動抵押結(jié)晶后設(shè)定的擔保，無論是固定還是浮動擔保，都只能在浮動抵押之后受償。 由此，在物權(quán)法中對浮動抵押權(quán)的優(yōu)先權(quán)次序進行規(guī)定，對加強浮動抵押制度的可操作性具有重大意義。筆者認為，對浮動抵押制度可以規(guī)定以下的受償次序，1、代管人報酬及轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)所為支出。2、國家稅款、公司員工的工資。3、法定擔保物權(quán)優(yōu)于浮動抵押權(quán)受償；法定擔保物權(quán)，如留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)，或是法律基于特別立法政策規(guī)定的，或是基于法律

19、規(guī)定的特別條件成立的，應(yīng)當優(yōu)先于約定的擔保物權(quán)受償。4、浮動抵押合同可以對以下內(nèi)容進行約定：限制或禁止設(shè)定優(yōu)先于浮動抵押或次序相同的固定抵押或其他浮動抵押；約定該浮動抵押與現(xiàn)存或?qū)碇潭ǖ盅夯蚋拥盅旱拇涡颉?、如果合同中對前項內(nèi)容沒有約定或約定不明確，則次序如下：浮動抵押結(jié)晶之前所設(shè)固定抵押優(yōu)先于浮動抵押；數(shù)個浮動抵押之間，登記的優(yōu)先于未登記的，先登記的優(yōu)先于后登記的，未登記的按照債權(quán)比例清償。浮動抵押結(jié)晶之后設(shè)定的擔保，無論是固定還是浮動擔保，都只能在浮動抵押之后受償。 （五）規(guī)定抵押權(quán)人的權(quán)利 浮動抵押設(shè)定后，抵押人仍有自由處分設(shè)押財產(chǎn)的權(quán)利，為了避免抵押人濫用權(quán)利，保障抵押權(quán)人的利益

20、，物權(quán)法應(yīng)當賦予抵押權(quán)人相應(yīng)的權(quán)利。由此，筆者認為，物權(quán)法可以賦予抵押權(quán)人下列權(quán)利：1、匯報、質(zhì)疑權(quán)。即抵押人應(yīng)于規(guī)定時間向抵押權(quán)人提交相關(guān)資料、報表，抵押權(quán)人認為有“逾越正常經(jīng)營活動”情形時，可以提出質(zhì)疑，抵押人應(yīng)及時提出答辯。2、變更權(quán)。在浮動抵押合同履行期間，抵押權(quán)人有確切證據(jù)證明抵押人因經(jīng)營不善或其他因市場競爭將出現(xiàn)衰落（即非抵押人主觀惡意導(dǎo)致的原因），經(jīng)營前景不佳時，應(yīng)賦予抵押權(quán)人變更權(quán)，抵押權(quán)人可以變浮動抵押為固定擔保。3、撤銷權(quán)。抵押人在浮動抵押設(shè)定之后，結(jié)晶之前，有下列惡意行為，可以向人民法院申請撤銷該行為：（1）非為企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營為目的，與他人進行惡意交易的；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、

21、抽逃資金，以逃避債務(wù)的；（3）放棄到期債權(quán)、或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，損害抵押權(quán)人利益的；（4）其他不合理事由，使抵押權(quán)人處于危險狀態(tài)的。4、代位追償權(quán)。浮動抵押設(shè)定后，在發(fā)生特定事由時，浮動抵押即轉(zhuǎn)為固定擔保，此時抵押物固定，不僅包括在企業(yè)內(nèi)部現(xiàn)有財產(chǎn)，還包括將要流入企業(yè)的資金和財產(chǎn)，即抵押人有對外債權(quán)。此時，法律應(yīng)賦予抵押權(quán)人代位追償權(quán)，即抵押權(quán)人發(fā)現(xiàn)抵押人懈怠行使債權(quán)時，可代替抵押人行使到期債權(quán)。 （六）對“正常經(jīng)營活動”進行界定 物權(quán)法第189條第二款規(guī)定：“依照本法第181條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人?！逼渲?，該款并沒有對“正常經(jīng)營活動”進行界定。抵

22、押人享有自由處分抵押標的的權(quán)利，但并非等同于其可以不顧抵押權(quán)人的利益任意妄為，而是應(yīng)將這種自由處分限定在正常經(jīng)營活動的范圍中，以正常經(jīng)營活動作為平衡抵押權(quán)人與買受人之間的利益平衡分界點。因此，正常經(jīng)營活動的界定就顯得十分重要。英格蘭法對日常經(jīng)營外延的界定非常寬泛，舉凡使用、買賣、租賃、互易、讓與、設(shè)定負擔、清償債務(wù)、分派盈余以及其他以繼續(xù)營業(yè)為目的之交易，均包括在內(nèi)，至于詐害的交易，則當然除外。浮動抵押抵押人財產(chǎn)的自由處分行為應(yīng)限于與其企業(yè)之存續(xù)不相矛盾，且為其目的之遂行上所必要之行為。我國對正常經(jīng)營活動該如何界定，是采用列舉式還是采用概括式，學(xué)者對此有不同的看法。筆者認為，市場情況千變?nèi)f化，

23、經(jīng)營方式各不相同，經(jīng)營行為也是各具特色，一一列舉正常經(jīng)營活動的種類難免掛一漏萬，因此，應(yīng)參照英格蘭的做法，對正常經(jīng)營活動作一寬泛的限制，將判斷行為合理性的權(quán)限交由法官，法官評判的標準則是誠實信用原則，并結(jié)合交易習慣和商業(yè)慣例作出判斷。因此，該條可以增加一款，即“正常經(jīng)營活動是指使用、買賣、租賃、互易、讓與、清償債務(wù)、分派盈余以及其他以繼續(xù)營業(yè)為目的的交易活動，由人民法院根據(jù)誠實信用原則，并結(jié)合交易習慣和商業(yè)慣例作出判斷。 （七）對“合理價款”進行界定 物權(quán)法第189條第二款中的“合理價款”，筆者認為應(yīng)當予以界定，以更好地保護各方當事人的利益，特別是買受人的利益?！昂侠韮r款”應(yīng)為市場價、或與另外任意第三者交易的價格，但由于專有產(chǎn)品等的交易很難找到比較的第三方，且交易數(shù)量多時一一計算既不現(xiàn)實也不效率，筆者認