勞動合同勞務(wù)合同的的一些問題總結(jié)和解釋

1、勞動合同的一些問題By doris一、勞動者要與用人單位簽訂勞動合同，才能建立起勞動法律關(guān)系。小A大學(xué)畢業(yè)后,千辛萬苦,終于在B公司謀得一份美差。上班不到半年，卻 在一次出公差中遇車禍骨折。小 A 要求公司給予工傷賠償。 B 公司卻稱 ,雙方未 簽訂勞動合同,小A不是公司員工，因而拒絕了他的索賠要求。小A找到勞動保障 局的工傷認(rèn)定部門，工傷認(rèn)定部門要求小A出示他與B公司存在勞動關(guān)系的證明， 此時，小A才發(fā)現(xiàn)自己既沒有與B公司簽訂勞動合同，又沒有任何證據(jù)證明自己與 B 公司之間存在勞動關(guān)系。勞動法律關(guān)系 ,是勞動者與用人單位之間按照勞動法律規(guī)范確立的權(quán)利義務(wù) 關(guān)系。中華人民共和國勞動法第十六條明

2、確規(guī)定: “建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”。勞動合同是勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系的法律形式,廣大勞動者在求職過程中一定要與用人單位簽訂合法、有效的勞動合同 ,建立勞動法律關(guān)系 , 當(dāng)勞動者權(quán)益受到侵犯時 ,就可依據(jù)勞動合同要求法律保護(hù) ,依據(jù)勞動合同要求 勞動保障行政部門行使勞動監(jiān)察權(quán) ,依據(jù)勞動合同提起法律救濟(jì)程序。如果沒有訂立勞動合同 ,勞動者與用人單位就只能形成“ 事實(shí)勞動關(guān)系 ”, 雖然事實(shí)勞動關(guān)系也由勞動法調(diào)整 ,但由于沒有書面勞動合同 ,勞動者如果又 沒有其他證據(jù)能證明自己與用人單位之間存在勞動關(guān)系 ,在依法維權(quán)上就會遇到 障礙,很可能因此遭受損失。因此提醒勞動者一是要簽訂勞動合

3、同,二是如果沒有簽訂勞動合同 ,應(yīng)注意保留和搜集與用人單位存在勞動關(guān)系的證據(jù) ,如用人單位 向勞動者發(fā)放的“工作證”、 “服務(wù)證”等能夠證明身份的證件及其他勞動者的證言 等。二、勞動合同形成勞動法律關(guān)系 ; 勞務(wù)合同形成勞務(wù)關(guān)系此 “合同”非彼“合同” , 此“關(guān)系”非彼“關(guān)系”上述案例中的小 A 一怒之下跳槽到 C 公司 ,并與 C 公司簽訂了合同。不久 , 小 A 因薪金待遇問題與公司產(chǎn)生爭議 , 請求工會出面協(xié)調(diào)解決。公司卻稱小 A 不 是公司員工 ,還拿出了當(dāng)時雙方簽訂的協(xié)議。 小 A 這才注意到上書的四個字 :勞務(wù) 合同。頓時傻了眼。勞務(wù)關(guān)系是受 民法通則、中華人民共和國合同法 及相

4、關(guān)法律調(diào)整的民 事法律關(guān)系。 比如加工承攬合同中的加工方與雇主之間就是一種勞務(wù)關(guān)系。 勞務(wù) 關(guān)系與勞動法律關(guān)系的顯著區(qū)別是 : 勞動法律關(guān)系雙方往往存在身份上的 從屬關(guān) 系,即勞動者受用人單位管理 , 用人單位則必須提供一定的待遇 （如社會保險等 ）;而勞務(wù)關(guān)系本質(zhì)上是一種雇用關(guān)系 ,不是勞動關(guān)系 , 雙方是平等的民事主體 , 不存在從屬性 , 提供勞務(wù)方不是對方的成員 ,與對方?jīng)]有人格上、組織上的從屬關(guān) 系。提供勞務(wù)方也不受對方管理 ,自行安排勞動。由于勞務(wù)關(guān)系 由民法調(diào)整 , 提供勞務(wù)者 不能享有勞動法賦予勞動者的各項(xiàng)權(quán)利 ,如社會保險權(quán)利、解除 勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的權(quán)利等 , 正因?yàn)槿绱?/p>

5、 ,有些用人單位千方百計地規(guī)避勞動 法,不與勞動者簽訂勞動合同 ,只簽勞務(wù)合同。 大家一定要警惕 ,莫讓對方鉆了空 子。三、不是所有用人者都有資格與員工簽訂勞動合同形成勞務(wù)關(guān)系還有一種原因就是用人方 不具備我國勞動法 規(guī)定的用工主 體資格 。要成立一個勞動法律關(guān)系 ,一方當(dāng)事人是勞動者 ,而另一方必須是用人單 位,即中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織 , 以及國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織和社 會團(tuán)體 。類似家庭與家政服務(wù)人員之間 ,農(nóng)村承包經(jīng)營戶與受雇人之間 ,都不能形 成勞動法律關(guān)系 ,而只能按勞務(wù)關(guān)系或雇用關(guān)系處理?？梢?勞動法律關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系雖然都以給付勞動、獲取報酬為表現(xiàn)形式和 事實(shí)基礎(chǔ) ,

6、但關(guān)系雙方的權(quán)利義務(wù)全然不同。廣大勞動者一定要學(xué)會分辨它們 ,維 護(hù)自己的合法權(quán)益。四、分清就業(yè)協(xié)議書和勞動合同勞動合同是對雙方具體勞動權(quán)利義務(wù)的安排，如勞動期限、報酬等。 合同 中應(yīng)該具備哪些條款，法律有明確的規(guī)定。 就業(yè)協(xié)議書其實(shí)就是承諾，表示畢 業(yè)生愿意到該用人單位就業(yè)， 用人單位愿接受該畢業(yè)生， 一般不涉及具體的勞動 權(quán)利和義務(wù)。 就業(yè)協(xié)議書與勞動合同是法律性質(zhì)完全不同的兩份協(xié)議， 決不能以 簽訂就業(yè)協(xié)議書來完全代替勞動合同。五、明白試用期不是實(shí)習(xí)，更不是“白干期”試用期是用人單位對新錄用的勞動者是否合格進(jìn)行考核， 勞動者對用人單位 是否適合自己進(jìn)行詳細(xì)了解的期限。 但在實(shí)踐中，用人單

7、位往往利用大學(xué)畢業(yè) 生在就業(yè)中的弱勢地位， 無工作經(jīng)歷等將試用期條款濫用。 如規(guī)定兩個試用期、故意壓低工資、 等。為杜絕此類現(xiàn)象的發(fā)生， 防止試用期被濫用，勞動合同法 對試用期做了有針對性的新規(guī)定：（一）根據(jù)合同期限的不同，將試用期細(xì)化為三個層次， 最長不得超過六個月 。（二）勞動合同僅約定試用期的 ，試用期不成立， 該試用期長度就是勞動合同期 限。（三）同一用人單位與同一勞動者 只能約定一次試用期。（四）試用期的工資水平不得低于其中的任何一個標(biāo)準(zhǔn)：1、 用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)； 2、不得低于本單位同崗位最低檔工資的 80% ；3 、勞動合同 約定工資的 80% 。（五）超期試用的， 除

8、支付試用期工資外， 還必須另外支付一個轉(zhuǎn)正后的工資作 為賠償。六、防范違約金條款的濫用勞動合同中的違約金是指勞動合同中約定的在用人單位或者勞動者違反了 勞動合同中其他有關(guān)約定時， 應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。 以往高額違約金是用 人單位限制勞動者自由流動的法寶之一， 勞動合同法宣告了“違約金時代” 將一去不復(fù)返。 勞動合同法第二十二條和第二十三條規(guī)定， 只有以下兩種 情況用人單位才可以與勞動者約定違約金 ：（一）只有用人單位為勞動者 提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用 ，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的， 才 可以與勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。（二）違反競業(yè)限制的 ，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。除了以上兩種情形外， 在勞動合同

9、中約定的其他任何違約金條款都屬無效。這就為勞動者的“跳槽”設(shè)置了更低的門檻，更有利于勞動力的合理流動，體現(xiàn) 了法律對勞動者的擇業(yè)自主權(quán)的尊重。 “先就業(yè)，再擇業(yè)”不再僅是倡導(dǎo)性的口 號，而應(yīng)是畢業(yè)生的明智選擇，因?yàn)楝F(xiàn)已有了明確的法律保障。七、零工資就業(yè)斷不可取據(jù)報道，深圳某單位在廣州舉行的一場招聘會上就打出 “零工資” 找畢業(yè)生 做儲備干部的招牌。 實(shí)際上，這是違反相關(guān)勞動法律的行為； （一）違背勞動者的真實(shí)意志（二）違反了最低工資制度最低工資，是指國家依法規(guī)定的 , 勞動者在法定工作時間或勞動合同依法約 定的工作時間內(nèi)提供了正常勞動的前提下， 雇主支付給勞動者的工資 必須達(dá)到 的法定最低限額

10、 。最低工資制度的設(shè)立是為了保障勞動者及其所贍養(yǎng)的家人的基 本生活需要， 它是由國家直接規(guī)定， 而不允許勞資雙方自行協(xié)商 。 勞動合同約 定的工資 不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)， 否則無效， 并按最低工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 。 我國勞 動法第四條第二款規(guī)定； “用人單位支付勞動者的工資不得低于法定最低工資 標(biāo)準(zhǔn)”。（三）用人單位違反了 繳納社會保險費(fèi)的義務(wù) 。社會保險是國家和社會為了使包 括勞動者在內(nèi)的特定的社會成員在因年老、患病、生育、傷殘、死亡等原因喪失 勞動能力或因失業(yè)中斷勞動而使本人及其家屬失去生活來源時獲得穩(wěn)定的物質(zhì) 幫助，利用保險機(jī)制而建立的一種社會保障方案。八、留意霸王條款確切地說， 霸王條款并不是一個法律術(shù)語， 是指合同當(dāng)事人一方在合同中單方面制定的逃避法定義務(wù)、 減免自身責(zé)任、 排除對方主要權(quán)利的不公平、 不平等 的合同條款。 用人單位往往