強賣權及跟隨權的定義和案例分析

1、-作者xxxx-日期xxxx強賣權及跟隨權的定義和案例分析【精品文檔】強賣權及跟隨權的定義和案例分析財務成本管理 第一次作業(yè) 李經(jīng) U200917067 國際商務0901 跟隨權Tag Along Rights :一、定義1、跟隨權Tag Along Rights :一般在創(chuàng)業(yè)資金交易中，為保障少數(shù)股東而采取的措施。比如，若多數(shù)股東出售其股權，則少數(shù)股東有權加入交易，出售其持有的公司少數(shù)股權。2、英文解釋： A tag-along right is a legal concept in corporate law. The right assuresthat if the 、（出售）跟隨權條款

2、 如合同一方已向第三方出售其股份， 則轉讓方應確保保留方有權向同一第三方出售保留方持有的全部股份（”跟隨出售權”）。出售條件應根據(jù)保留方的選擇予以決定：或者按照轉讓通知中的同等條件，或者按照保留方和第三方所約定的條件。保留方應以向轉讓方發(fā)出要求將前者的股份出售給第三方的通知的形式行使該項權利，該通知（”跟隨出售通知”）應于轉讓方和第三方之間的轉讓協(xié)議生效后一個月內(nèi)發(fā)出。如第三方在收到跟隨出售通知后的一個月內(nèi)未與保留方達成符合本條規(guī)定的購買協(xié)議，則轉讓方應立即按前述條件購買保留方的股份。但該跟隨出售權并不適用于關聯(lián)方之間的股權轉讓。 二、案例（來自freelibrary，個人整理翻譯） 巴西Br

3、askem公司06年宣布，已同意從巴西Suzano、日本住友化學和伊滕忠公司購買聚乙烯PZ生產(chǎn)商Politeno的622股份，該交易初步價格為11 l億美元。完成這次購買后，Braskem對Politeno公司獲得完全控制權，后者擁有36萬噸年PE產(chǎn)能，是巴西東北部大型PE生產(chǎn)商之一。Braskem稱Politeno的生產(chǎn)裝置最近一直運行在約32萬噸年的水平，按原定計劃，短期內(nèi)提升到滿負荷。Braskem將投資1000萬美元，以將其產(chǎn)能在2007年擴至40萬噸。 Braskem公司在合并之前，擁有Politeno的有表決權股本的100，約占其總股本的96.2。 截至今日，Politeno的優(yōu)先

4、股股東可以交換其Politeno股Braskem公司的A類優(yōu)先股 ，1656 Politeno股的兌換比率為每Braskem公司的A類優(yōu)先股 這種 交換 比例的基 礎上由羅兵咸（永道會計師事務所AuditoresIndependentes）準備兩家公司的評估報告，并表示在這些股份的公平市場價值基于這些公司各自的股東權益為8.57Politeno股東溢價。 截至07年4月3日，Politeno的少數(shù)股東有直到05/02/07行使自己的評價權利，如果他們不為Braskem公司的股票交換其股份。 在股東與CBLC 巴西閉幕和受托人公司），誰愿意行使這項權利，應聯(lián)系其選定的證券商通知其意圖通過特定形式

5、的考核，要由CBLC提供行使權利。 如果其股份登記在銀行Itau銀行（Itau銀行銀行），股東應聯(lián)絡任何一間分行填寫一份由銀行Itau銀行提供的具體形式。鑒定人行使其權利的politeno股東將在07年5月15日收到了很多7.543的1000萬股為現(xiàn)金支付。 當Politeno 被Braskem兼并的時候，其小股東也隨大股東一起出售其股權，價格與大股東相同，這正是跟隨權的極大體現(xiàn)。 “Politeno的合并旨在聯(lián)合維護所有股東的利益并允許Politeno的股東決定將其Politeno的股份轉賣成為Braskem的股東，這其中就是100 跟隨權使得控制權變動成為實際” Carlos Fadiga

6、s Braskem的副總裁分析道。 三、分析 跟隨權是爭議很少的一條法律條款，因為它在極大程度上保護了小股東的權益，使其能及時退出不景氣的公司死局中。跟隨權使得小股東能和大股東同進退，避免成為替罪羔羊。強賣權Drag Along Right :一、1、定義：強賣權， （Drag-Along Right） 亦為“強制隨售權”、“拖帶權”、“帶領權”、“領售權”等，指私募股權投資者強制要求創(chuàng)始股東和所有未來的普通股股東都同意一同出售公司的權利：當公司的估值少于美金 XX 百萬時，當多數(shù) A 輪優(yōu)先股東同意出售或者清算公司時，其他 A 輪優(yōu)先股股東和普通股股東必須同意該出售或者清算計劃。 換句話說，

7、這個條款意識是如果公司在一個約定的期限內(nèi)未能上市，投資者有權強制公司的原有股東（主要是指大股東創(chuàng)始人股東和管理股東）和自己一起向第三方轉讓股份，大股東必須依投資者與第三方達成的轉讓價格和條件，參與到投資者與第三方的股權交易中來。原有股東在該交易中必須出讓的股數(shù)原有股東持有公司股票的總數(shù)（投資者擬賣出的股數(shù)/投資者持有公司股票的總數(shù)）。 2、英文解釋【Drag-Along Agreement】 The holders of the Common Stock or Founders andSeries A Preferred shall enter into a drag-along agreem

8、ent whereby if a majority of theholders of Series A Preferred agree to a sale or liquidation of the Company the holdersof the remaining Series A Preferred and Common Stock shall consent to and raise noobjections to such sale. the holders of Series A Preferred （A 輪優(yōu)先股）往往是第一輪的風險投資小股東，這個條款其實對公司的大股東或創(chuàng)始人

9、是被動的，因為當他決定賣的時候，你必須也按相同價格和比例賣給別人，當 VC 和創(chuàng)始人觀點不一致的時候，這個條款是限制創(chuàng)始人的。 3、Drag-Along Right 條款的普遍采用，一個重要的原因在于特拉華州最高法院在 Omnicare Inc. vs. NCS Healthcare Inc 案件中，判決兼并中的交易保護條款無效。之后，投資者為了使他們與股東簽訂的協(xié)議，在沒有董事會支持的情況下仍然有效并可執(zhí)行，于是普遍引入 Drag- Along Right 條款。而且 Drag-Along Right條款在風險投資人為小股東的情況下，更加能夠發(fā)揮其特殊作用。最近做出的Minnesota In

10、vco of RSA 7 Inc. vs. Midwest Wireless Holdings LLC Del. Ch. June 72006 一案判決，法庭明確支持了 Drag-Along Right 條款的效力，使得該條款在風險投資交易中得以大行其道。二、案例（片段摘自鳳凰網(wǎng)和 CSDN） 硅谷曾經(jīng)流傳一家叫 FilmLoop 的公司的悲慘故事，該公司拿到了來自ComVentures 的 700 萬美元的投資，最后錢沒花完，卻因 ComVentures 單向的業(yè)務整頓需求，通過領售權強行將 FilmLoop 低價賣掉，只賣得 300 萬美元，由于優(yōu)先清償權條款，創(chuàng)始人一無所獲。 事情的經(jīng)過

11、是這樣： 2005 年 1 月 ： FilmLoop 從 Guy Kawasaki 的 Garage 技 術 投 資 公 司 和 Globespan 投資伙伴公司融資5百5十萬美元。 2006年5月：FilmLoop 從 ComVentures 投資公司融資7百萬美元。Roland Van de Meer 加入公司董事會。 2006年10月：推出 FilmLoop2.0公司內(nèi)部和投資人對前景都很樂觀。 2006年11月：ComVentures，受到內(nèi)部合作伙伴的壓力，被要求清理投資 項目，放棄所有不盈利的創(chuàng)業(yè)公司。ComVentures 和 FilmLoop 會談，要求他 們在年底以前必須找到

12、買主。FilmLoop 的創(chuàng)始人明確表示他們覺得公司很有 希望，他們不愿意公司被收購。然而，由于 ComVentures 的股份比例，外加他 們擁有的某些權力（被稱為“drag along rights”拉著別人一起），讓他 們能迫使其他投資人和公司創(chuàng)始人不得不出售公司。 2006年12月：ComVentures 提出讓他們投資的另一家公司，F(xiàn)abrik 收購 FilmLoop。FilmLoop 在年末的最后兩周無法找到其他的買家。Fabrik 以比 FilmLoop 所存現(xiàn)金（3百萬美金）多不了太多的價格收購了 FilmLoop。由于優(yōu) 先清償權，創(chuàng)始人和所有員工一無所獲，而被掃地出門。 事

13、實上，ComVentures 強迫了 FilmLoop 被 ComVentures 投資的另一家公司 Fabrik 火速收購，這時在極有限的時間段里唯一可能找到的收購者。 FilmLoop 的桌面應用和其他軟件在 Fabrik 未來的面向消費者的產(chǎn)品中會是個有益的補 充。SimpleTech 今天也被 Fabrik 收購，他們會提供另一個方面的產(chǎn)品。 很明顯，ComVentures 有強烈的興趣為自身的利益強迫這次收購。在這么 短的時間里，又是節(jié)假日，基本上不可能找到其他買家。而且很明顯，這個交 易除了他們自己，對誰都沒有好處。在昨天，F(xiàn)ilmLoop 的創(chuàng)始人和員工擁有 一個有生機的公司和3

14、百萬美元在手。而一夜之間，他們不再有股票，不再有 工作，不再有公司。至少 ComVentures 應該通過投票決定是否 FilmLoop 應該 被收購。 三、 分析： 血的教訓，警鐘長鳴，創(chuàng)業(yè)小心！ 股權是控制權的根本，但在創(chuàng)業(yè)者與投資方的具體博弈中，又遠非單純的數(shù)字這般簡單。商業(yè)合同特別是投資協(xié)議中還有很多細節(jié)和技巧值得注意，包括每個條款和每個公式。從這個意義上說，企業(yè)創(chuàng)始人在風險投資協(xié)議中可能遭遇的法律陷阱很多，從董事會的規(guī)則，到所有優(yōu)先條款的具體約定。 舉個例子，關于創(chuàng)始人如何防止從董事會出局的問題。隨著企業(yè)發(fā)展，第一輪、第二輪、第三輪融資和新的投資人不斷引入，企業(yè)變得越來越大，公司就不

15、再是創(chuàng)始人自己的，而是屬于很多股東，并且由董事會來代表各方利益行使治理權。如果創(chuàng)始人和投資方之間達不成共識，就會出現(xiàn)矛盾。 此時，按照什么樣的游戲規(guī)則行事，取決于在當初投資協(xié)議里約定的投票權和投資人委派董事參與管理的有關約定。盡管多數(shù)情況下，創(chuàng)業(yè)者還是大股東，但是只要董事會按照約定規(guī)則通過決議，公司可以免除創(chuàng)始人的管理職務甚至董事職務，從董事會出局意味著離開公司。此時關于創(chuàng)始人未行權的普通股股票如何處置，離開公司之后的競業(yè)禁止條款都對雙方影響極大。而創(chuàng)業(yè)者被投資人炒掉這種情況并不鮮見。 從上述案例可以看出，創(chuàng)業(yè)人要小心的一個重要方面是優(yōu)先條款，其中最 值得注意的是優(yōu)先清償權（Liquidation Preference）和領售權（Drag Along Right）。 前者是優(yōu)先獲取資產(chǎn)清算的權力，類似于債權人；后者指創(chuàng)投有權力強迫創(chuàng)始 人和所有股東出售公司。投資方在這方面的特殊權力，不一定需要與股份成比 例。drag-along 條款對股權被稀釋的創(chuàng)業(yè)者來說是非常