新時期勞動爭議重點(diǎn)、難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題解讀及典型案例評析

1、新時期勞動爭議重點(diǎn)、難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題新時期勞動爭議重點(diǎn)、難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題解讀及典型勞動爭議案例評析解讀及典型勞動爭議案例評析課程大綱目錄課程大綱目錄 l一、勞動爭議受案范圍、勞動關(guān)系確認(rèn)、用工或仲裁訴訟主體一、勞動爭議受案范圍、勞動關(guān)系確認(rèn)、用工或仲裁訴訟主體l二、勞動爭議案件管轄、期間和送達(dá)、仲裁和訴訟時效二、勞動爭議案件管轄、期間和送達(dá)、仲裁和訴訟時效l三、勞動爭議的舉證責(zé)任三、勞動爭議的舉證責(zé)任l四、勞動合同的訂立及未訂立勞動合同的雙倍工資四、勞動合同的訂立及未訂立勞動合同的雙倍工資l五、工作年限的計算和無固定期限勞動合同五、工作年限的計算和無固定期限勞動合同l六、勞動合同的履行、變更、續(xù)訂

2、、解除或終止六、勞動合同的履行、變更、續(xù)訂、解除或終止l七、解除及終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償七、解除及終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償l八、社會保險和住房公積金八、社會保險和住房公積金l九、工時休假和工資支付九、工時休假和工資支付l十、企業(yè)民主管理及企業(yè)規(guī)章制度十、企業(yè)民主管理及企業(yè)規(guī)章制度l十一、服務(wù)期、競業(yè)限制和違約金十一、服務(wù)期、競業(yè)限制和違約金l十二、勞動者過錯的法律責(zé)任十二、勞動者過錯的法律責(zé)任l十三、勞動者違反計劃生育規(guī)定的處理十三、勞動者違反計劃生育規(guī)定的處理l十四、一裁終局及仲裁與訴訟的銜接十四、一裁終局及仲裁與訴訟的銜接授課方式與期望授課方式與期望兩個視角和立場兩個視角和立場作

3、為律師，如何處理勞動爭議案件，包括代理勞動者和用人單位的案件作為公司的法律顧問，如何規(guī)避企業(yè)勞動關(guān)系管理的法律風(fēng)險期望：期望對參與今天研討的各位，包括我本人均有所期望：期望對參與今天研討的各位，包括我本人均有所收獲和幫助！收獲和幫助！一、關(guān)于勞動爭議受案范圍、勞動關(guān)系確一、關(guān)于勞動爭議受案范圍、勞動關(guān)系確認(rèn)、用工主體或仲裁、訴訟主體資格認(rèn)、用工主體或仲裁、訴訟主體資格l1、社會保險及住房公積金爭議（案例，下同）、社會保險及住房公積金爭議（案例，下同）l2、定金、押金、借款、占用物品返還及人事檔案、社保、定金、押金、借款、占用物品返還及人事檔案、社保關(guān)系、工作交接、離職證明轉(zhuǎn)移或辦理爭議關(guān)系、工

4、作交接、離職證明轉(zhuǎn)移或辦理爭議l3、不具備合法經(jīng)營資格的用人單位非法用工爭議、不具備合法經(jīng)營資格的用人單位非法用工爭議l4、個人承包經(jīng)營違法招用勞動者的用工爭議、個人承包經(jīng)營違法招用勞動者的用工爭議l5、已退休或享受養(yǎng)老待遇勞動者的返聘爭議、已退休或享受養(yǎng)老待遇勞動者的返聘爭議l7、高校實(shí)習(xí)生、見習(xí)生因用工關(guān)系產(chǎn)生的爭議、高校實(shí)習(xí)生、見習(xí)生因用工關(guān)系產(chǎn)生的爭議l8、勞動者在參股單位及企業(yè)集團(tuán)之間調(diào)動產(chǎn)生的爭議、勞動者在參股單位及企業(yè)集團(tuán)之間調(diào)動產(chǎn)生的爭議一、關(guān)于勞動爭議受案范圍、勞動關(guān)系確一、關(guān)于勞動爭議受案范圍、勞動關(guān)系確認(rèn)、用工主體或仲裁、訴訟主體資格認(rèn)、用工主體或仲裁、訴訟主體資格l9、

5、外國人、港澳臺居民在中國就業(yè)產(chǎn)生的爭議、外國人、港澳臺居民在中國就業(yè)產(chǎn)生的爭議l10、 外國企業(yè)及港澳臺企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)直接招用中國外國企業(yè)及港澳臺企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)直接招用中國雇員產(chǎn)生的爭議雇員產(chǎn)生的爭議 l11、勞務(wù)派遣用工爭議、勞務(wù)派遣用工爭議l12、單位招用尚未解除勞動合同的勞動者產(chǎn)生的爭議、單位招用尚未解除勞動合同的勞動者產(chǎn)生的爭議l13、以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營產(chǎn)生的爭議、以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營產(chǎn)生的爭議l14、用人單位被吊銷執(zhí)照、關(guān)閉、撤銷、解散、歇業(yè)，、用人單位被吊銷執(zhí)照、關(guān)閉、撤銷、解散、歇業(yè)，不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任產(chǎn)生的爭議不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任產(chǎn)生的爭議 l15、人民

6、法院審理勞動爭議案件追加當(dāng)事人的處理（案、人民法院審理勞動爭議案件追加當(dāng)事人的處理（案例）例）案例：案例：陳先生狀告公司支付加班費(fèi)、工齡工資、陳先生狀告公司支付加班費(fèi)、工齡工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、養(yǎng)老保險待遇損失爭議案經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、養(yǎng)老保險待遇損失爭議案l陳先生1950年11月26日出生，2010年11月26日達(dá)到退休年齡。其于95年2月入職深圳A公司；2004年10月調(diào)到B公司；2009年1月又調(diào)到C公司，一直工作到2010年11月26日達(dá)到退休年齡，后又返聘一年。l A公司于2001年5月開始為陳先生辦理了社保，之后B、C公司均為陳先生辦理了社保，至其2010年11月達(dá)到退休年齡。

7、lD公司是A、B、C公司的控股股東。l陳先生于2011年10月向深圳市勞動仲裁委員會申請仲裁， 要求C公司支付16年加班費(fèi)、16個月工資的終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、不能享受養(yǎng)老保險待遇的損失（15年）等共近70萬元。l裁決只支持加班費(fèi)8000元。陳先生不服仲裁裁決，換了代理律師向福田法院起訴，并將原16個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金變更為違法終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但計算結(jié)果卻是賠償金（1600X12+1600X4X2），還增加律師費(fèi)5000元。本案涉及問題本案涉及問題l1、加班費(fèi)的計算及25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、舉證責(zé)任、追訴時效等問題l2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的計算問題，包括跨越勞動合同法實(shí)施前后l3、關(guān)聯(lián)公

8、司間變換單位的工作年限計算及非勞動者原因的舉證問題l4、沒有依法辦理社保及繳納社保費(fèi)造成勞動者損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題l5、補(bǔ)繳社保費(fèi)和賠償社保損失的時效問題l6、退休返聘是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系問題l7、達(dá)到退休年齡終止無固定期限合同是合法終止還是違法終止問題l8、達(dá)到退休年齡終止勞動合同是否需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題l9、工資結(jié)構(gòu)變更及追訴時效問題l10、社保賠償爭議是否一裁終局問題l11、律師費(fèi)支付問題l12、關(guān)聯(lián)企業(yè)間獨(dú)立法人的義務(wù)承擔(dān)及仲裁、訴訟主體問題1 1、哪些社會保險爭議屬于勞動爭議？哪些社會保險爭議、哪些社會保險爭議屬于勞動爭議？哪些社會保險爭議不屬于勞動爭議？住房公積金爭議是否屬于勞動

9、爭議？不屬于勞動爭議？住房公積金爭議是否屬于勞動爭議？l五險五險：養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育；一金一金：住房公積金1、未建立、未建立社保關(guān)系社保關(guān)系2、欠繳、欠繳社保費(fèi)的補(bǔ)繳社保費(fèi)的補(bǔ)繳3、社保、社保待遇損失賠償待遇損失賠償4、代繳社保費(fèi)、代繳社保費(fèi)的返還的返還 5、住房公積金、住房公積金的繳納及賠償?shù)睦U納及賠償相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l勞動爭議調(diào)解仲裁法勞動爭議調(diào)解仲裁法和和社會保險法社會保險法均規(guī)定社會保險爭議屬均規(guī)定社會保險爭議屬于勞動爭議，但沒有明確哪些社會保險爭議屬于勞動爭議。于勞動爭議，但沒有明確哪些社會保險爭議屬于勞動爭議。l自自

10、2010年年9月月14日起施行的勞動爭議司法解釋三只規(guī)定社會保險待日起施行的勞動爭議司法解釋三只規(guī)定社會保險待遇賠償爭議屬于勞動爭議。遇賠償爭議屬于勞動爭議。l司法實(shí)踐中，北京、湖南、廣州、佛山、中山等絕大多數(shù)省市均規(guī)司法實(shí)踐中，北京、湖南、廣州、佛山、中山等絕大多數(shù)省市均規(guī)定建立社會保險關(guān)系及社保費(fèi)繳納爭議不屬勞動爭議，由勞動行政定建立社會保險關(guān)系及社保費(fèi)繳納爭議不屬勞動爭議，由勞動行政部門解決。但社會保險賠償爭議作為勞動爭議處理。部門解決。但社會保險賠償爭議作為勞動爭議處理。l中山：用人單位為勞動者建立社會保險關(guān)系后，因用人單位未依法中山：用人單位為勞動者建立社會保險關(guān)系后，因用人單位未依

11、法繳納應(yīng)由其繳納的社會保險費(fèi)用，勞動者代用人單位繳納后，要求繳納應(yīng)由其繳納的社會保險費(fèi)用，勞動者代用人單位繳納后，要求用人單位返還的，應(yīng)予受理，并應(yīng)判決用人單位負(fù)責(zé)返還。用人單位返還的，應(yīng)予受理，并應(yīng)判決用人單位負(fù)責(zé)返還。l全國各地基本都規(guī)定勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議，全國各地基本都規(guī)定勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議，不作不作勞動爭議勞動爭議處理，由當(dāng)?shù)刈》抗e金管理中心解決。處理，由當(dāng)?shù)刈》抗e金管理中心解決。2、解除或者終止勞動關(guān)系后，因返還定金及押金產(chǎn)生的爭議、辦理、解除或者終止勞動關(guān)系后，因返還定金及押金產(chǎn)生的爭議、辦理人事檔案及社保關(guān)系移轉(zhuǎn)爭議、辦理工作交接及出具

12、離職證明爭議、人事檔案及社保關(guān)系移轉(zhuǎn)爭議、辦理工作交接及出具離職證明爭議、返還借款及占用物品產(chǎn)生的爭議，是否屬于勞動爭議？返還借款及占用物品產(chǎn)生的爭議，是否屬于勞動爭議？l解除或者終止勞動關(guān)系后解除或者終止勞動關(guān)系后1、返還定金返還定金及押金等及押金等2 2、返還借款返還借款3 3、返還、返還占用物品占用物品4 4、檔案及檔案及社保移轉(zhuǎn)社保移轉(zhuǎn)5、辦理辦理工作交接工作交接6、出具、出具離職證明離職證明7、不出離職、不出離職證明的賠償證明的賠償相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l2 2006年10月1日起施行的司法解釋二規(guī)定，因返還定金及押金產(chǎn)生的爭議、辦理

13、人事檔案及社保關(guān)系移轉(zhuǎn)產(chǎn)生的爭議屬于勞動爭議。l深圳深圳20092009年年4 4月指導(dǎo)意見：月指導(dǎo)意見：職工履行職務(wù)在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛不屬勞動爭議。l深圳深圳20102010年年5 5月仲裁院研討會紀(jì)要：月仲裁院研討會紀(jì)要：辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)爭議屬于勞動爭議，但請求補(bǔ)辦檔案的不屬勞動爭議。檔案轉(zhuǎn)移爭議一般不作仲裁時效審查。l深圳深圳20112011年年1111月仲裁院研討會紀(jì)要：月仲裁院研討會紀(jì)要：單位要求離職員工返還原基于職務(wù)所占用物品（如：電腦、汽車、特定資料等）產(chǎn)生的爭議屬勞動爭議。l研討研討：單位要求辦理工作交接、員工要求出具離職證明等爭議是否屬于勞動爭議？3、勞動者與不具備合法

14、經(jīng)營資格的非法用工主體因用工、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的非法用工主體因用工關(guān)系發(fā)生的爭議，是否屬于勞動爭議？如何確定仲裁、關(guān)系發(fā)生的爭議，是否屬于勞動爭議？如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？（案例）訴訟主體或當(dāng)事人？（案例）l不具備合法經(jīng)營資格的非法用工主體；仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人不具備合法經(jīng)營資格的非法用工主體；仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人1、未辦理、未辦理營業(yè)執(zhí)照營業(yè)執(zhí)照2、營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷被吊銷 3、經(jīng)營期限、經(jīng)營期限屆滿屆滿 6、已注銷、已注銷4、責(zé)令關(guān)閉、責(zé)令關(guān)閉5、被撤銷、被撤銷用人單位出資人開辦單位主管部門執(zhí)照出借人勞動者相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指

15、導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l勞動合同法第九十三條勞動合同法第九十三條，對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 l2010年司法解釋三第四條年司法解釋三第四條 勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人。 第五條第五條 未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。l

16、勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第八條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第八條 發(fā)生爭議的用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè)，不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的，依法將其出資人、開辦單位或主管部門作為共同當(dāng)事人。l深圳深圳 ：被借用營業(yè)執(zhí)照一方承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。l浙江浙江：用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借單位承擔(dān)連帶責(zé)任連帶責(zé)任還是補(bǔ)充責(zé)任之爭連帶責(zé)任還是補(bǔ)充責(zé)任之爭4、個人承包經(jīng)營者違法招用勞動者，給勞動者造成損害、個人承包經(jīng)營者違法招用勞動者，給勞動者造成損害發(fā)生爭議的，是否屬于勞動爭議？勞動者與誰存在勞動發(fā)生爭議的，是否屬于勞動爭議？勞動者與誰存在勞動關(guān)系？如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？（案例）

17、關(guān)系？如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？（案例）l勞動者與誰存在勞動關(guān)系？勞動者與誰存在勞動關(guān)系？l連帶責(zé)任還是補(bǔ)充責(zé)任？連帶責(zé)任還是補(bǔ)充責(zé)任？l賠償責(zé)任范圍賠償責(zé)任范圍發(fā)包人發(fā)包人勞動者勞動者個人承包個人承包經(jīng)營者經(jīng)營者相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l勞動合同法第九十四條勞動合同法第九十四條，個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第九條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第九條 勞動者與個人承包經(jīng)營者發(fā)生爭議，依法向仲裁委員會申請仲裁的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)包的組織和個人承包經(jīng)營者作為當(dāng)

18、事人。關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知（勞社部發(fā)（勞社部發(fā)200512號）：號）：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。l司法解釋四草案第二十九條：司法解釋四草案第二十九條：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具有用工主體資格的實(shí)際施工人，實(shí)際施工人招用的勞動者請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包人之間存在勞動關(guān)系的，不予支持。勞動者已經(jīng)付出勞動，請求實(shí)際施工人和發(fā)包人支付勞動報酬的，應(yīng)予支持。l廣東和深圳廣東和深圳: 在建設(shè)工程施

19、工過程中，作為實(shí)際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。5、達(dá)到法定退休年齡或享受基本養(yǎng)老保險待遇、達(dá)到法定退休年齡或享受基本養(yǎng)老保險待遇的勞動者與用人單位因用工關(guān)系發(fā)生的爭議，是的勞動者與用人單位因用工關(guān)系發(fā)生的爭議，是否屬于勞動爭議？（案例）否屬于勞動爭議？（案例）l是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？未享受養(yǎng)老待遇未享受養(yǎng)老待遇已享受養(yǎng)老待遇已享受養(yǎng)老待遇勞動關(guān)系勞動關(guān)系勞務(wù)關(guān)系勞務(wù)關(guān)系相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會

20、議紀(jì)要l勞動合同法第四十四條第二項(xiàng)規(guī)定勞動合同法第四十四條第二項(xiàng)規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。l勞動合同法實(shí)施條例第二十一條規(guī)定勞動合同法實(shí)施條例第二十一條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。l2010年司法解釋三：年司法解釋三：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議的應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。l廣東、深圳、中山：廣東、深圳、中山：未享受養(yǎng)老或退休待遇的可按勞動關(guān)系處理；已享受養(yǎng)老或退休待遇的應(yīng)按雇傭（勞務(wù)）關(guān)系處理。l廣州、浙江：廣州、浙江：無論是否享受養(yǎng)老或退休待遇，均按照勞務(wù)（雇傭）關(guān)系處理。l 上海：上海：稱為特殊勞動關(guān)

21、系，工作時間、勞動保護(hù)、最低工資應(yīng)參照勞動法的規(guī)定協(xié)商約定。6、用人單位與高校實(shí)習(xí)生、見習(xí)生因用工、用人單位與高校實(shí)習(xí)生、見習(xí)生因用工關(guān)系發(fā)生的爭議，是否屬于勞動爭議？關(guān)系發(fā)生的爭議，是否屬于勞動爭議？l畢業(yè)前最后半學(xué)期實(shí)際就業(yè)的處理勤工儉學(xué)勤工儉學(xué) 實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)生就業(yè)前就業(yè)前見習(xí)見習(xí)就業(yè)后就業(yè)后見習(xí)見習(xí)相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見（勞部發(fā)勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見（勞部發(fā)1995309號）號）第第12條：條：在校學(xué)生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)。l廣東省高等學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例廣東省

22、高等學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例：實(shí)習(xí)單位應(yīng)按規(guī)定或約定向?qū)嵙?xí)學(xué)生支付實(shí)習(xí)報酬或?qū)嵙?xí)補(bǔ)助；見習(xí)單位應(yīng)當(dāng)每月向見習(xí)人員提供不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)百分之八十的生活補(bǔ)貼；實(shí)習(xí)單位及見習(xí)單位應(yīng)當(dāng)為實(shí)習(xí)學(xué)生、見習(xí)人員購買人身傷害意外保險。l關(guān)于建立高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)制度的通知關(guān)于建立高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)制度的通知（國人部發(fā)（國人部發(fā)200617號號 ）：見習(xí)期限一般為六個月，最長不超過一年；見習(xí)單位應(yīng)為見習(xí)生辦理人身意外傷害保險。l高等學(xué)校畢業(yè)生見習(xí)暫行辦法高等學(xué)校畢業(yè)生見習(xí)暫行辦法（87年）、年）、廣東省高等學(xué)校畢業(yè)廣東省高等學(xué)校畢業(yè)生見習(xí)暫行辦法實(shí)施細(xì)則生見習(xí)暫行辦法實(shí)施細(xì)則（89年）年）：高等學(xué)

23、校本、?？飘厴I(yè)生分配工作后，原則上都要安排到基層見習(xí)。見習(xí)期為一年。l廣東、浙江、湖南、佛山、中山：廣東、浙江、湖南、佛山、中山：在校學(xué)生在勤工儉學(xué)或?qū)嵙?xí)期間，與所在單位因用工而發(fā)生爭議的，不作為勞動爭議處理。高校畢業(yè)生根據(jù)國家和省有關(guān)規(guī)定在就業(yè)見習(xí)期間與見習(xí)單位之間因用工發(fā)生的爭議，不作為勞動爭議處理。7、勞動者在合資、參股單位及企業(yè)集團(tuán)單位之間調(diào)動的，、勞動者在合資、參股單位及企業(yè)集團(tuán)單位之間調(diào)動的，如何確認(rèn)勞動者的勞動關(guān)系？如何確定仲裁、訴訟主體如何確認(rèn)勞動者的勞動關(guān)系？如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？或當(dāng)事人？l案例案例：我代理的美的集團(tuán)勞動爭議案l 員工李某等4人與廣東美的簽訂勞動合

24、同（2007年12月至2010年12月），與深圳美的未簽合同，但工資和社保由深圳美的支付或辦理。廣東美的與深圳美的簽有代發(fā)工資、代繳社保協(xié)議，稱員工為廣東美的員工，深圳美的只是代發(fā)工資、代繳社保，但員工稱不知情。l李某合同到期后不再上班，另三人繼續(xù)上班到2011年5月18日。l李某2011年4月申請仲裁，要求支付加班工資、二倍工資、解除合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及代通知金； 2011年3月另三名員工申請仲裁要求支付拖欠工資、加班工資、二倍工資。四人均只告深圳美的。員工仲裁敗訴后向羅湖區(qū)法院起訴。李某案一審法院追加廣東美的為被告。另三人案一審法院追加廣東美的為被告。相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法

25、律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l深圳：深圳：派出到合資、參股單位工作的勞動者，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關(guān)待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負(fù)擔(dān)。企業(yè)集團(tuán)將其員工派往下級法人單位或?qū)T工在下級法人單位之間調(diào)動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認(rèn)勞動關(guān)系，如未簽訂勞動按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認(rèn)勞動關(guān)系，如未簽訂勞動合同，按工資關(guān)系確定勞動關(guān)系合同，按工資關(guān)系確定勞動關(guān)系。l浙江浙江： 勞動者與用人單位簽訂勞動合同后，被該用人單位派往其他單位工作，并在其他單位領(lǐng)取工資或

26、辦理社會保險，因用工關(guān)系發(fā)生爭議的，指派單位和實(shí)際用工單位應(yīng)作為共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶指派單位和實(shí)際用工單位應(yīng)作為共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任。l中山：中山：訂立勞動合同或未訂立勞動合同的單位與實(shí)際工作單位不一致的，或?qū)嶋H用人單位難以確定的，以及訂立勞動合同的單位與作出處理的管理單位不一致的，具有利害關(guān)系的單位均應(yīng)作為共同當(dāng)事人，由實(shí)際用工單位或訂立勞動合同的單位直接承擔(dān)責(zé)任，其他由實(shí)際用工單位或訂立勞動合同的單位直接承擔(dān)責(zé)任，其他具有利害關(guān)系的單位承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任具有利害關(guān)系的單位承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。8、外國人、港澳臺地區(qū)居民未依法辦理、外國人、港澳臺地區(qū)居民未依法辦理外國人就業(yè)外國人就業(yè)證證

27、、臺港澳人員就業(yè)證臺港澳人員就業(yè)證的，其與國內(nèi)用人單位形的，其與國內(nèi)用人單位形成的用工關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系？成的用工關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系？l司法解釋四草案、廣東、湖南、江蘇、浙江、廣州、深司法解釋四草案、廣東、湖南、江蘇、浙江、廣州、深圳、佛山、中山等地：圳、佛山、中山等地：外國人、港澳臺地區(qū)居民未依法辦理外國人就業(yè)證、臺港澳人員就業(yè)證的，其與用人單位簽訂的勞動合同應(yīng)為無效勞動合同（形成勞務(wù)或雇傭關(guān)系）。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。l另廣州規(guī)定：另廣州規(guī)定：其中的勞務(wù)報酬不包含加班工資、解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及賠償金、未簽訂書面勞動合同的雙倍工資

28、等勞動法律法規(guī)所規(guī)定的項(xiàng)目。 9、 外國企業(yè)及港澳臺地區(qū)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)未通過涉外國企業(yè)及港澳臺地區(qū)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員而形成的用工關(guān)系是外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員而形成的用工關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系？否屬于勞動關(guān)系？l司法解釋四草案、廣東、上海、湖南、江蘇、司法解釋四草案、廣東、上海、湖南、江蘇、浙江、廣州、深圳、佛山、中山等地：浙江、廣州、深圳、佛山、中山等地：外國企業(yè)及港澳臺地區(qū)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。l司法解釋四草案司法解釋四草案：持有外國專家證并取得外國專家來華工作許可證的外國人、臺港澳

29、居民，與中國境內(nèi)企業(yè)、高校等用人單位建立用工關(guān)系的，可以認(rèn)定為勞動關(guān)系。10、勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞、勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？動爭議的，如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？l勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十二條：勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十二條：發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。 勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。派遣單位派遣單位用工單位用工單位勞動者勞動者11、 用人單位合并或分立發(fā)生勞動爭議的，用人單位合并或分立發(fā)生勞動爭議的，如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人

30、？如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？l2001年司法解釋第十條：年司法解釋第十條：用人單位與其它單位合并的，合并前發(fā)生的勞動爭議，由合并后的由合并后的單位為當(dāng)事人單位為當(dāng)事人；用人單位分立為若干單位的，其分立前發(fā)生的勞動爭議，由分立后的實(shí)際用由分立后的實(shí)際用人單位為當(dāng)事人人單位為當(dāng)事人。用人單位分立為若干單位后，對承受勞動權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后對承受勞動權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人的單位均為當(dāng)事人。12、用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者發(fā)、用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者發(fā)生爭議的，如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？生爭議的，如何確定仲裁、訴訟主體或當(dāng)事人？l1、

31、勞動者與原單位之爭：新單位為第三人l2、原單位告新單位侵權(quán)：新單位第三人l3、原單位告新單位和勞動者共同侵權(quán)：新單位和勞動者為共同被告勞動者勞動者原單位原單位新單位新單位相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l2001年司法解釋第十一條：年司法解釋第十一條：（1）用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，可以列新的用人單位為第三人。（2）原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動者為第三人。（3）原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動者列為共同被告。13、勞動者與、勞動者

32、與“三來一補(bǔ)三來一補(bǔ)”企業(yè)發(fā)生勞動爭議的，企業(yè)發(fā)生勞動爭議的，如何確定當(dāng)事人？如何確定當(dāng)事人？l深圳深圳： “三來一補(bǔ)”企業(yè)，因其不具備對外獨(dú)立承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的條件，在訴訟中應(yīng)將“三來一補(bǔ)”企業(yè)和外方投資者一并列為當(dāng)事人，共同承擔(dān)責(zé)任。向外方投資者送達(dá)法律文書時，可將法律文書送達(dá)給“三來一補(bǔ)”企業(yè)代收。l廣東廣東：用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者要求解除勞動關(guān)系并由用人單位（投資人）支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。 l研討研討：“三來一補(bǔ)”企業(yè)改制為外商獨(dú)資或合資有限公司是否需要支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？工作年限如何計算？1

33、4、人民法院在審理勞動爭議案件時，認(rèn)為仲裁裁決遺、人民法院在審理勞動爭議案件時，認(rèn)為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可否依法追加當(dāng)事人？（案例）漏當(dāng)事人的，可否依法追加當(dāng)事人？（案例）l1 1、是否需要重新申請仲裁？、是否需要重新申請仲裁？l2 2、何種情形可追加為被告？、何種情形可追加為被告？l3 3、何種情形可追加為第三人？、何種情形可追加為第三人？相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l民事訴訟法第民事訴訟法第5353條條必要共同訴訟和普通共同訴訟。 第第119119條條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。l民訴意見民訴意見5757

34、、必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第119條的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請追加。l20102010年司法解釋三：年司法解釋三：當(dāng)事人不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟，人民法院審查認(rèn)為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。被追加的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并處理。l深圳深圳：人民法院在審理勞動爭議案件時，認(rèn)為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可依法追加當(dāng)事人。勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應(yīng)視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當(dāng)事人列為被告或第三人。l北京、湖南

35、：北京、湖南：在勞動仲裁程序中遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人，人民法院在一審訴訟程序中可依法予以追加，無須再行仲裁。勞動爭議仲裁委員會漏裁的事項(xiàng)，人民法院可直接作出處理。二、關(guān)于勞動爭議仲裁和訴訟管轄、期間二、關(guān)于勞動爭議仲裁和訴訟管轄、期間和送達(dá)、仲裁和訴訟時效和送達(dá)、仲裁和訴訟時效l1、勞動爭議案件的管轄、勞動爭議案件的管轄l2、提出管轄異議的時間、提出管轄異議的時間l3、勞動仲裁期間和送達(dá)與民事訴訟的異同、勞動仲裁期間和送達(dá)與民事訴訟的異同 l4、仲裁時效期間及時效的中止和中斷、仲裁時效期間及時效的中止和中斷 l5、當(dāng)事人未提出時效抗辯的處理、當(dāng)事人未提出時效抗辯的處理l6、仲裁反申請的

36、提出時間及其與民事反訴的不同、仲裁反申請的提出時間及其與民事反訴的不同 l7、申請人提出增加或者變更仲裁請求的時間申請人提出增加或者變更仲裁請求的時間 1、勞動爭議案件由哪個仲裁委員會管轄？當(dāng)事人能否約、勞動爭議案件由哪個仲裁委員會管轄？當(dāng)事人能否約定勞動爭議的仲裁管轄或訴訟管轄？定勞動爭議的仲裁管轄或訴訟管轄？l勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十一條勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十一條：勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動仲裁委管轄。當(dāng)事人分別向合同履行地和單位所在地的勞動仲裁委申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動仲裁委管轄。l2001年司法解釋第八條年司法解釋第八條 勞動爭議案件由用人單位所在地或

37、者勞動合同履行地的基層人民法院管轄。勞動合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄。l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十二條：勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十二條： 案件受理后，勞動合同履行地和用人單位所在地發(fā)生變化的，不改變爭議仲裁的管轄。 多個仲裁委員會都有管轄權(quán)的，由先受理的仲裁委員會管轄。l司法解釋四其中一版本司法解釋四其中一版本：用人單位和勞動者可以在勞動合同中約定，發(fā)生勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地人民法院管轄。 雙方約定其他法院管轄的，約定無效。 2、當(dāng)事人提出管轄異議的，應(yīng)在何時提出？、當(dāng)事人提出管轄異議的，應(yīng)在何時提出？l民事訴訟法第三十八條民事訴訟法第三十八條

38、人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。l 勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十四條：勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十四條：當(dāng)事人提出管轄異議的，應(yīng)當(dāng)在答辯期滿前書面提出在答辯期滿前書面提出。3、勞動仲裁的期間和送達(dá)與民事訴訟有何、勞動仲裁的期間和送達(dá)與民事訴訟有何不同？有何特殊性規(guī)定？不同？有何特殊性規(guī)定？l民事訴訟法：民事訴訟法：直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá)直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá)l仲裁規(guī)則：參照民訴，

39、公告仲裁規(guī)則：參照民訴，公告60天視為送達(dá)天視為送達(dá)l企業(yè)處理決定：公告企業(yè)處理決定：公告30天視為送達(dá)天視為送達(dá)直接直接留置留置委托委托郵寄郵寄公告公告轉(zhuǎn)交轉(zhuǎn)交相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l民事訴訟法民事訴訟法第78條（直接送達(dá)）、第79條（留置送達(dá)）、第80條（委托或郵寄送達(dá)）l民事訴訟法第民事訴訟法第84條（公告送達(dá)條（公告送達(dá)）：受送達(dá)人下落不明，或者用其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。送達(dá)。l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第二十三條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第二十三條 仲裁期

40、間包括法定期間和仲裁委員會指定期間。仲裁期間的計算和仲裁文書的送達(dá)方式，仲裁委員會可以參照民事訴訟關(guān)于期間的計算和送達(dá)方式的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。l勞動部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自勞動部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復(fù)函動離職或曠工處理問題的復(fù)函 （勞辦發(fā)（勞辦發(fā)1995179號）號）：企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)。用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或

41、通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效。4、仲裁時效期間是多長？從何時起算？哪、仲裁時效期間是多長？從何時起算？哪些爭議不受仲裁時效期間的限制？些爭議不受仲裁時效期間的限制？l仲裁時效期間仲裁時效期間：一年，2008年5月1日前60天l起算起算：知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日l不受時效限制的爭議不受時效限制的爭議：拖欠勞動報酬l研討研討： 2006年10月1日司法解釋二關(guān)于拒付工資的書面通知送達(dá)之日為勞動爭議發(fā)生之日

42、的規(guī)定，是否還有效？相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。l勞動法第八十二條勞動法第八十二條提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。l勞部發(fā)勞部發(fā)19953091995309號號 8585、“勞動爭議發(fā)生之日”是指

43、當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。 l20062006年年1010月月1 1日司法解釋二第一條日司法解釋二第一條 人民法院審理勞動爭議案件，對下列情形，視為勞動法第八十二條規(guī)定的“勞動爭議發(fā)生之日”： （一）在勞動關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的支付工資爭議，用人單位能夠證明已經(jīng)書面通知勞動者拒付工資的，書面通知送達(dá)之日為勞動爭議發(fā)生之日。用人單位不能證明的，勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日。5、何種情形仲裁時效中止或中斷？時效中、何種情形仲裁時效中止或中斷？時效中止或中斷的，仲裁時效如何計算？止或中斷的，仲裁時效如何計算？l仲裁時效中止：不可抗力或者有其他正當(dāng)理由。l從中止時效的原因消除之日起時

44、效期間繼續(xù)計算l仲裁時效中斷：（1）向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的；（2）向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì)；（3）對方同意履行義務(wù)。l從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算。相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要相關(guān)法律依據(jù)及各地指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要l勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條第二款勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條第二款 前款規(guī)定的仲裁時效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì)，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。第二十七條第三款第二十七條第三款因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消

45、除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算。l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十條 在爭議申請仲裁的時效期間內(nèi)，有下列情形之一的，仲裁時效中斷；從中斷時起，仲裁時效期間重新計算： （一）一方當(dāng)事人通過協(xié)商、申請調(diào)解等方式向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利的； （二）一方當(dāng)事人通過向有關(guān)部門投訴，向仲裁委員會申請仲裁，向人民法院起訴或者申請支付令等方式請求權(quán)利救濟(jì)的； （三）對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)的。6、當(dāng)事人未提出仲裁時效或訴訟、當(dāng)事人未提出仲裁時效或訴訟時效時效抗辯，仲裁委員會抗辯，仲裁委員會或人民法院能否對仲裁時效或或人民法院能否對仲裁時效或訴訟時效訴訟時效問題進(jìn)行釋明及問題進(jìn)行釋明及主動適

46、用仲裁時效或主動適用仲裁時效或訴訟時效訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判？的規(guī)定進(jìn)行裁判？l最高人民法院最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第三條第三條當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 第四條第四條當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。 當(dāng)事人未按照前款規(guī)定提出訴訟時效抗辯，以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持。l山東、深圳、佛山：山東、深圳、佛

47、山：人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。但當(dāng)事人在仲裁階段已提出時效抗辯的除外（佛山）。7、被申請人提出反申請的，應(yīng)在何時提出？、被申請人提出反申請的，應(yīng)在何時提出？逾期提出反申請的如何處理？逾期提出反申請的如何處理？l最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第三最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第三十四條十四條當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起提起反訴反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出在舉證期限屆滿前提出。l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第三十五條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第三十五條 被申請人可以在答辯期間提出反申請

48、在答辯期間提出反申請， 決定受理的，仲裁委員會可以將反申請和申請合并處理。被申請人在答辯期滿后對申請人提出反申請的，應(yīng)當(dāng)另行提出，另案處理。（注意?。ㄗ⒁猓。?、申請人提出增加或者變更仲裁請求的，、申請人提出增加或者變更仲裁請求的，應(yīng)在何時提出？逾期提出如何處理？應(yīng)在何時提出？逾期提出如何處理？l最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第三十四最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第三十四條條當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第四十一條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第四十一條 申請人在舉證在舉證期限屆滿前可以提出增加或

49、者變更仲裁請求期限屆滿前可以提出增加或者變更仲裁請求；仲裁庭對申請人增加或者變更的仲裁請求審查后認(rèn)為應(yīng)當(dāng)受理的，應(yīng)當(dāng)通知被申請人并給予答辯期，被申請人明確表示放棄答辯期的除外。 申請人在舉證期限屆滿后提出增加或變更仲裁請求的，應(yīng)當(dāng)另行提出，另案處理。 三、關(guān)于勞動爭議的舉證責(zé)任三、關(guān)于勞動爭議的舉證責(zé)任l1、用人單位的舉證責(zé)任、用人單位的舉證責(zé)任l2、勞動者主張加班工資的舉證責(zé)任、勞動者主張加班工資的舉證責(zé)任l3、對貨款回收的舉證責(zé)任、對貨款回收的舉證責(zé)任l4、誰提出解除或終止勞動關(guān)系發(fā)生爭議的舉證責(zé)任、誰提出解除或終止勞動關(guān)系發(fā)生爭議的舉證責(zé)任l5、是否為非全日制用工的舉證責(zé)任、是否為非全日

50、制用工的舉證責(zé)任l6、當(dāng)事人申請鑒定、申請證人出庭作證、申請調(diào)查、當(dāng)事人申請鑒定、申請證人出庭作證、申請調(diào)查取證、申請證據(jù)保全的提出時間取證、申請證據(jù)保全的提出時間1、哪些爭議由用人單位負(fù)舉證責(zé)任？用人單位不提供自、哪些爭議由用人單位負(fù)舉證責(zé)任？用人單位不提供自己掌握管理的與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)有何法律后果？己掌握管理的與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)有何法律后果？l 2001年司法解釋第十三條年司法解釋第十三條 因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。l勞動爭議調(diào)解仲裁法第六條勞動爭議調(diào)解仲裁法第六條 與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)

51、屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。 第三十九條第三十九條 勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。l勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十九條勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第十九條 承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。l勞動仲裁舉證期限勞動仲裁舉證期限：市勞動仲裁委通常規(guī)定為開庭前3天2、勞動者主張加班工資的由誰負(fù)舉證責(zé)任？、勞動者主張加班工資的由誰負(fù)舉證責(zé)任？ 司法解釋三第九條司法解釋三第九

52、條勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。 廣州、中山廣州、中山：勞動者主張加班工資，應(yīng)當(dāng)負(fù)有合理的事實(shí)說明和表面證據(jù)證明的舉證責(zé)任。勞動者有證據(jù)證明用人單位持有證明加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位拒不提供的，可推定加班事實(shí)成立。用人單位認(rèn)為已經(jīng)足額支付勞動者近兩年來的加班工資的，應(yīng)由用人單位負(fù)舉證責(zé)任；勞動者追索兩年前的加班工資的，由勞動者對用人單位未足額支付加班工資負(fù)舉證責(zé)任。l北京、江蘇北京、江蘇：在用人單位規(guī)章制度中規(guī)定加班需經(jīng)批準(zhǔn)的情況下，勞動者稱其存在加班，用人單位否認(rèn)的，應(yīng)要求勞

53、動者對加班經(jīng)過了批準(zhǔn)及加班工作的內(nèi)容進(jìn)行舉證，勞動者僅提供打卡記錄證明其加班的，一般不予支持。3、勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回、勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由誰負(fù)擔(dān)？后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由誰負(fù)擔(dān)？l深圳深圳：勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由勞動者負(fù)擔(dān)。l浙江浙江：勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款回收后才支付，且貨款回收由勞動者經(jīng)手的且貨款回收由勞動者經(jīng)手的，勞動者應(yīng)當(dāng)對貨款回收的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。4、當(dāng)事人因勞動關(guān)系解除或終止的提出發(fā)、當(dāng)事人因勞動關(guān)系解除或終止的提出發(fā)生爭議的，由誰負(fù)舉證責(zé)

54、任？生爭議的，由誰負(fù)舉證責(zé)任？l浙江、深圳浙江、深圳：根據(jù)“誰主張誰舉證”的原則確定舉證責(zé)任。l江蘇、山東：江蘇、山東：主要由用人單位舉證l江蘇江蘇：勞動者主張被用人單位口頭辭退，而用人單位主張是勞動者自動離職，由用人單位就勞動者自動離職的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任，用人單位不能舉證證明的，由其承擔(dān)不利后果。l山東：山東：因?yàn)閯趧诱叩脑驅(qū)е聞趧雍贤獬?，用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。為維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，應(yīng)應(yīng)以用人單位對勞動者負(fù)有管理責(zé)任為由，由用人單位承以用人單位對勞動者負(fù)有管理責(zé)任為由，由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，證明因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤慕獬駝t即推定用人單位單方解除

55、勞動合同。5、用人單位與勞動者就雙方是否為非全日制用、用人單位與勞動者就雙方是否為非全日制用工關(guān)系發(fā)生爭議的，由誰負(fù)舉證責(zé)任？工關(guān)系發(fā)生爭議的，由誰負(fù)舉證責(zé)任？l江蘇江蘇：用人單位與勞動者未訂立書面勞動合同，用人單位主張雙方為非全日制用工關(guān)系的，應(yīng)由用人單位對其主張負(fù)舉證責(zé)任。用人單位與勞動者已訂立了書面非全日制勞動合同，勞動者主張雙方為全日制用工關(guān)系的，應(yīng)由勞動者對其主張負(fù)舉證責(zé)任，但與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理，用人單位不提供的除外6、當(dāng)事人申請鑒定、申請證人出庭作證、申請、當(dāng)事人申請鑒定、申請證人出庭作證、申請調(diào)查取證、申請證據(jù)保全，應(yīng)在何時提出？調(diào)查取證、申請證據(jù)保全，應(yīng)在

56、何時提出？l最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定1、申請法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。2、向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。3、當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。4、當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)在舉證期限屆滿十日前提出。l 深圳市中級人民法院民事訴訟庭前交換證據(jù)規(guī)則深圳市中級人民法院民事訴訟庭前交換證據(jù)規(guī)則 在第二審程序中，當(dāng)事人如果向法院提交新的證據(jù)旨在請求變更或撤銷原審裁判的，必須在二審開庭前或開庭審理時提出，二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在二審到庭調(diào)查前或調(diào)查時提出。雙方當(dāng)事人對新證據(jù)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證。四、勞動合同的訂立

57、及未訂立勞動合同的四、勞動合同的訂立及未訂立勞動合同的雙倍工資雙倍工資l1、勞動者過錯未簽訂勞動合同的處理、勞動者過錯未簽訂勞動合同的處理l2、代簽、補(bǔ)簽、倒簽勞動合同的處理、代簽、補(bǔ)簽、倒簽勞動合同的處理l3、勞動合同期滿后沒有訂立勞動合同的處理、勞動合同期滿后沒有訂立勞動合同的處理l4、雙倍工資的性質(zhì)和仲裁時效、雙倍工資的性質(zhì)和仲裁時效l5、雙倍工資的計算基數(shù)、雙倍工資的計算基數(shù)l6、采取不當(dāng)手段及特殊身分人員請求雙倍工資的處理、采取不當(dāng)手段及特殊身分人員請求雙倍工資的處理l7、二倍工資最長支付期間、二倍工資最長支付期間l8、應(yīng)簽而未簽無固定期限勞動合同的處理、應(yīng)簽而未簽無固定期限勞動合同

58、的處理l9、新公司籌備階段及未辦工商登記未簽訂書面勞動合同的處理、新公司籌備階段及未辦工商登記未簽訂書面勞動合同的處理l10、停薪留職、內(nèi)退等人員未簽訂書面勞動合同的處理、停薪留職、內(nèi)退等人員未簽訂書面勞動合同的處理l11、入職登記表、審批表、聘任書等能否視同書面勞動合同、入職登記表、審批表、聘任書等能否視同書面勞動合同1、因勞動者原因（過錯）而未簽訂勞動合同，是否需要支付勞動者雙倍工資？上海、廣東、深圳、佛山等地：上海、廣東、深圳、佛山等地：用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。l中山：中山：因勞動者不愿簽訂書面

59、勞動合同，用人單位未書面通知勞動者終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資。 法律、法規(guī)法律、法規(guī)l勞動合同法第十條勞動合同法第十條建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。 已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。 第八十二條第八十二條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。l勞動合同法實(shí)施條例第五條勞動合同法實(shí)施條例第五條 自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支

60、付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 第六條第六條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 2、代簽、補(bǔ)簽或倒簽勞動合同是否需要支、代簽、補(bǔ)簽或倒簽勞動合同是否需要支付實(shí)際未簽訂勞動合同期間的雙倍工資？付實(shí)際未簽訂勞動合同期間的雙倍工資？ l司法解釋四草案第九條：司法解釋四草案第九條：未經(jīng)勞動者同意代替勞動者簽訂勞動合同的，用人單位要支付二倍工資。l深圳深圳：補(bǔ)簽合同也要支付二倍工資，但雙方均將勞動合同的簽