第八章 國(guó)際商事仲裁法

1、第八章 國(guó)際商事仲裁 根據(jù)國(guó)際慣例，解決商事爭(zhēng)議的方式主要有協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。上述四種商事解決方式中，有民間性質(zhì)的；也有通過法院實(shí)行國(guó)家強(qiáng)制管轄的方式，即訴訟的方式。目前，在國(guó)際上人們又把協(xié)商、調(diào)解和仲裁統(tǒng)稱為非訴訟解決方式或稱可選擇的爭(zhēng)議解決方式，即ADR方式,ADR的英文全稱為Alternative Disputes Resolution。依直譯應(yīng)為可選擇的爭(zhēng)議解決方式。 對(duì)這個(gè)新概念，目前有兩種不同的解譯方式：一種認(rèn)為，ADR應(yīng)是指沒有強(qiáng)制力的爭(zhēng)議解決方式，即只包括協(xié)商和調(diào)解，不應(yīng)包括仲裁，因仲裁屬于其裁決必須被強(qiáng)制接受的一種解決爭(zhēng)議的方式；另一種意見認(rèn)為，ADR應(yīng)指訴訟之外的所有

2、民間的爭(zhēng)議解決，仲裁不僅應(yīng)包括在內(nèi)，而且是ADR中的一種主要方式。第一節(jié) 國(guó)際商事仲裁的概念及其特點(diǎn) 一、仲裁的定義及其特點(diǎn) 仲裁，是指當(dāng)事人通過仲裁協(xié)議的方式，自愿將其之間的爭(zhēng)議交給仲裁協(xié)議所確定的第三人予以裁決的一種爭(zhēng)議解決方式.仲裁本身所具有的三個(gè)基本特性：1. 仲裁的合意性;2. 第三人; 3. 裁決的強(qiáng)制性.二、仲裁與訴訟的區(qū)別 仲裁與訴訟都是解決雙方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)糾紛的手段，都有著保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益和促進(jìn)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易發(fā)展的作用，并且已生效的仲裁裁決和法院判決都具有法律效力，當(dāng)事人必須全面履行。但仲裁與訴訟因各具特色，又存在著明顯的區(qū)別。 (一) 受理案件的依據(jù) 法院訴訟是強(qiáng)制管轄；而仲

3、裁則是協(xié)議管轄。這是仲裁與訴訟的根本區(qū)別。 (二) 審理案件的組成人員 在法院訴訟的當(dāng)事人不能選定審判員，是由法院依法指定法官或組成合議庭審理案件；而仲裁的雙方當(dāng)事人有權(quán)各自指定一名仲裁員，再共同指定或根據(jù)雙方同意的仲裁規(guī)則產(chǎn)生一名首席仲裁員組成仲裁庭審理案件。 (三) 審理案件的方式 法院審理案件一般是公開的；而仲裁庭審理案件一般不公開進(jìn)行，案情不公開，裁決也不公開，開庭時(shí)沒有旁聽，審理中仲裁庭或仲裁機(jī)構(gòu)的秘書處不接受任何人采訪。 (四) 審理結(jié)果 我國(guó)法院是兩審終審制，一方當(dāng)事人對(duì)法院判決不服的可以上訴；而仲裁裁決是終局的，不能上訴，也不允許再向任何機(jī)構(gòu)提出變更裁決的要求，敗訴方如不自動(dòng)執(zhí)

4、行裁決，勝訴方可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行. (五) 受理案件的機(jī)構(gòu)性質(zhì) 受理訴訟案件的機(jī)構(gòu)是法院，是國(guó)家機(jī)器的一部份，具有鮮明的強(qiáng)制性；受理仲裁案件的機(jī)構(gòu)一般是民間性質(zhì)的社會(huì)團(tuán)體。 (六) 判決和裁決在境外的執(zhí)行程序 此外，仲裁與訴訟相比較，仲裁還有專業(yè)性(expertness)、保密性(confidentiality)與和諧性(harmany)等特點(diǎn)。在闡述訴訟與仲裁區(qū)別時(shí)還特別需要提到各國(guó)仲裁法或民商法的一條共同規(guī)定，即如果雙方當(dāng)事人間達(dá)成了一個(gè)有效的仲裁協(xié)議，則排除了法院的管轄權(quán)。如我國(guó)仲裁法第5條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理。三、國(guó)際商事仲裁的概念 國(guó)際

5、商事仲裁就是指解決跨國(guó)性商事爭(zhēng)議的一種仲裁方法。即如果仲裁審理的爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人具有不同國(guó)籍，或其營(yíng)業(yè)地分處不同國(guó)家或地區(qū)，或爭(zhēng)議標(biāo)的、法律關(guān)系具有國(guó)際性，即為國(guó)際商事仲裁。四、世界常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)介 當(dāng)今世界有100多個(gè)國(guó)家和地區(qū)有常設(shè)的國(guó)際商事仲裁機(jī)構(gòu)，其一般可分為國(guó)際性、地區(qū)性、國(guó)別性等仲裁機(jī)構(gòu)。 (一) 國(guó)際性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu) 1. 國(guó)際商會(huì)仲裁院(The International Chamber of Commerce，簡(jiǎn)稱ICC)?？偛吭O(shè)在巴黎. 2 . 解 決 投 資 爭(zhēng) 議 國(guó) 際 中 心 ( T h e International Center for the Settlement

6、 of Investment Disputes, 簡(jiǎn)稱為ICSID)。設(shè)在美國(guó)華盛頓. (二) 地區(qū)性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu) 1.美洲國(guó)家商事仲裁委員會(huì) 2.亞洲及遠(yuǎn)東經(jīng)濟(jì)委員會(huì)商事仲裁中心。 設(shè)在泰國(guó)曼谷. (三) 國(guó)別性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu) 1 . 瑞 典 斯 德 哥 爾 摩 商 會(huì) 仲 裁 院 ( T h e Arbitration Institute of Stockholm Chamber of Commerce, 簡(jiǎn)稱AISCC)。 2.倫敦國(guó)際仲裁院(London Court of International Arbitration, 簡(jiǎn)稱為L(zhǎng)CIA)。 3.瑞士蘇黎世商會(huì)仲裁院。 4.美國(guó)仲裁協(xié)

7、會(huì)(American Arbitration Association, 簡(jiǎn)稱AAA)。 5.日本商事仲裁協(xié)會(huì)(Japan Commercial Arbitration Association)。 6.香港國(guó)際仲裁中心(The Hong Kong International Arbitration Center, 簡(jiǎn)稱HKIAC)。 7.中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(下稱仲裁委員會(huì))(China International Economic and Trade Arbitration Commission，簡(jiǎn)稱CIETAC)，又稱中國(guó)國(guó)際商會(huì)仲裁院.第二節(jié) 國(guó)際商事仲裁協(xié)議 一、仲裁協(xié)議的概念 (

8、一) 仲裁協(xié)議的定義及其類型 仲裁協(xié)議是指合同當(dāng)事人通過在合同中訂明仲裁條款、簽訂獨(dú)立仲裁協(xié)議或采用其他方式達(dá)成的就有關(guān)爭(zhēng)議提交仲裁的書面協(xié)議，表明當(dāng)事人承認(rèn)仲裁裁決的拘束力，將自覺履行其義務(wù)。它是涉外仲裁得以進(jìn)行的法定前提。 根據(jù)仲裁協(xié)議形成的具體方式，仲裁協(xié)議可以分為三種類型：一種是當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之前訂立的，表示愿意將他們之間今后可能發(fā)生的爭(zhēng)議提交仲裁解決的協(xié)議。這種協(xié)議通常在合同中寫明，是合同的一個(gè)組成部分，稱作仲裁條款。另一種是當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之前或之后達(dá)成的同意將爭(zhēng)議提交仲裁解決的獨(dú)立協(xié)議，即狹義的仲裁協(xié)議。第三種是當(dāng)事人通過往來函電及其他有記錄的通訊方式達(dá)成的一致同意進(jìn)行仲裁的協(xié)

9、議，也屬于書面仲裁協(xié)議的范疇，是一種有效的仲裁協(xié)議。 (二) 仲裁協(xié)議的形式要件和實(shí)質(zhì)要件 1.形式要件 按照我國(guó)仲裁法律，仲裁協(xié)議必須是書面的，符合前述三種類型的仲裁協(xié)議均為書面形式。只有書面形式的仲裁協(xié)議才具有法律效力. 2.實(shí)質(zhì)要件 仲裁法還規(guī)定了仲裁協(xié)議的一般實(shí)質(zhì)要件，明確仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：(1)請(qǐng)求仲裁的意思表示；(2)仲裁事項(xiàng)；(3)選定的仲裁。這項(xiàng)內(nèi)容是仲裁協(xié)議生效必須具備的實(shí)質(zhì)要件。 二、涉外仲裁協(xié)議的法律效力 仲裁協(xié)議是仲裁的基礎(chǔ)，它的效力具體表現(xiàn)為仲裁協(xié)議對(duì)于仲裁當(dāng)事人、仲裁機(jī)構(gòu)以及仲裁裁決本身的作用和影響。主要包含以下幾個(gè)方面： (一) 賦予并限制當(dāng)事人的程序權(quán)利

10、，排除法院的管轄權(quán) (二) 賦予仲裁機(jī)構(gòu)及仲裁庭對(duì)爭(zhēng)議案件的仲裁管轄權(quán) (三) 強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)三、涉外仲裁協(xié)議的內(nèi)容 (一) 仲裁協(xié)議的內(nèi)容 1仲裁意愿 2仲裁事項(xiàng) 3仲裁地點(diǎn) 4仲裁機(jī)構(gòu) 5仲裁規(guī)則 6仲裁裁決的效力 四、涉外仲裁協(xié)議的有效性 仲裁協(xié)議要發(fā)生法律效力，必須符合法律的規(guī)定。如前所述，我國(guó)仲裁法規(guī)定了仲裁協(xié)議必須具備的形式要件和實(shí)質(zhì)要件；同時(shí)，由于仲裁協(xié)議也屬于合同的范疇，因此它的生效還需要滿足一般合同生效的要件，如仲裁協(xié)議的當(dāng)事人具有簽約的民事行為能力，出于雙方真實(shí)的意思表示達(dá)成仲裁協(xié)議等。只有符合這些要件，仲裁協(xié)議才能產(chǎn)生法律效力。 根據(jù)法律，下列情況屬于無效的仲裁協(xié)

11、議： 1仲裁協(xié)議中規(guī)定的事項(xiàng)屬于依法不能通過仲裁解決的,如：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛以及應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議不能仲裁。 2非書面形式的仲裁協(xié)議 3. 協(xié)議的當(dāng)事人無行為能力或者限制行為能力，簽訂的仲裁協(xié)議無效 4一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議，若證據(jù)充分，也應(yīng)認(rèn)定為無效 5仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)沒有約定或者約定不明確，當(dāng)事人又不能就此達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議予以明確的；仲裁機(jī)構(gòu)不明確或者模棱兩可的。 案例：德國(guó)某毛毯制造商訴荷蘭某經(jīng)銷商案（1991） 原、被告簽訂的毛毯經(jīng)銷合同中有一條規(guī)定：“由本合同產(chǎn)生的一切爭(zhēng)議如當(dāng)事人間未能達(dá)成友好解決時(shí)，應(yīng)首先提交德國(guó)荷蘭商會(huì)仲裁庭。如當(dāng)事人一方

12、不接受此決定時(shí)，申訴人所指定的普通法院有管轄權(quán)?！焙髞黼p方發(fā)生了爭(zhēng)議，原告訴至德國(guó)法院。被告拒絕出庭，其理由是：依合同應(yīng)將爭(zhēng)議提交仲裁。德國(guó)法院駁回了被告的這一辯解，理由如下：根據(jù)德、荷都批準(zhǔn)的紐約公約第5條第1款第1項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人有約定適用于仲裁協(xié)議的法律的自由，如無約定，應(yīng)適用制作裁決國(guó)家的法律。但是在本案中，當(dāng)事人既未約定適用法又未約定仲裁地，因此裁決制作地國(guó)家的法律也無法確定；德國(guó)荷蘭商會(huì)仲裁條例包括一項(xiàng)規(guī)定，仲裁在德、荷舉行皆可，兩國(guó)法律可分別適用，因此本案不能只適用某一國(guó)法律，而應(yīng)適用德、荷兩國(guó)的法律來確定仲裁協(xié)議的合法性。德、荷法律皆規(guī)定，只有當(dāng)事人雙方都同意仲裁，法院才不能進(jìn)行

13、審理。 案例：中國(guó)技術(shù)進(jìn)出口公司訴瑞士工業(yè)資源公司案 被告以欺騙的手段誘使原告與其簽訂了一份鋼材買賣合同，并在合同中記入一個(gè)仲裁條款。事后被告通過偽造的議付單據(jù)騙得了原告的鋼材貨款。原告了解真相后即向上海市中級(jí)人民法院起訴。受理法院判決該合同和仲裁條款皆無效，理由是它們皆是被告以欺詐手段訂入的。上海市高級(jí)人民法院最后也確認(rèn)了該判決。 復(fù)習(xí)思考題 1你認(rèn)為ADR方式是否應(yīng)該包括仲裁?為什么? 2國(guó)際商事仲裁與我國(guó)國(guó)內(nèi)商事仲裁有些什么異同點(diǎn)?你認(rèn)為中國(guó)入世后，是否還有必要區(qū)別國(guó)內(nèi)商事仲裁和國(guó)際商事仲裁?說明理由。 3試述一個(gè)完整的仲裁協(xié)議的內(nèi)容。 4仲裁實(shí)踐中，“仲裁協(xié)議排除法院管轄”之法律原則的

14、法理依據(jù)是什么? 第三節(jié) 國(guó)際商事仲裁程序 中國(guó)涉外仲裁程序：一、仲裁的申請(qǐng)與受理 (一) 仲裁的申請(qǐng) 1申請(qǐng)仲裁的條件 仲裁申請(qǐng)是仲裁機(jī)構(gòu)受理案件的直接依據(jù)，是開始仲裁程序的一項(xiàng)必要的法律手續(xù)。根據(jù)仲裁法第21條的規(guī)定，申請(qǐng)仲裁應(yīng)符合下列條件： (1) 有仲裁協(xié)議。(2) 有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由。(3) 屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。 2提出申請(qǐng)的具體要求 (1) 提交仲裁申請(qǐng)書。仲裁申請(qǐng)書的內(nèi)容應(yīng)包括以下幾項(xiàng)： 申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的名稱、地址、郵政編碼、電傳、傳真、電話及法人代表； 申請(qǐng)人所依據(jù)的仲裁協(xié)議； 案情和爭(zhēng)議要點(diǎn)； 申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求及所依據(jù)的事實(shí)和證據(jù)。 (2) 提交仲裁申請(qǐng)書時(shí)

15、，應(yīng)當(dāng)附具仲裁申請(qǐng)人請(qǐng)求所依據(jù)事實(shí)的證明文件。 (3) 在仲裁委員會(huì)仲裁員名冊(cè)中指定一名仲裁員，或者委托仲裁委員會(huì)主席指定。 (4) 按照仲裁委員會(huì)的仲裁費(fèi)用表預(yù)繳仲裁費(fèi)。仲裁費(fèi)的計(jì)算是按爭(zhēng)議金額的大小采取百分比遞減的方法計(jì)算的。 (二) 仲裁的受理 1仲裁的受理 它是指仲裁機(jī)構(gòu)接到申請(qǐng)人的仲裁申請(qǐng)書后，就其形式要件進(jìn)行審查，然后決定對(duì)其立案審理的程序。 2答辯和反請(qǐng)求 答辯是被申請(qǐng)人為維護(hù)自己的權(quán)益，就仲裁申請(qǐng)書的要求及所依據(jù)的事實(shí)、證據(jù)和理由對(duì)申請(qǐng)人所作的答復(fù)以及對(duì)自己有利的辯解。 反請(qǐng)求是仲裁程序中被申請(qǐng)人針對(duì)申請(qǐng)人的仲裁申請(qǐng)?zhí)岢龅莫?dú)立的仲裁請(qǐng)求。二、仲裁庭的組成 1雙方當(dāng)事人各自在仲裁

16、委員會(huì)仲裁員名冊(cè)中指定或委托仲裁委員會(huì)主席指定一名仲裁員，之后，雙方可以再行協(xié)商一名首席仲裁員或如果由仲裁委員會(huì)主席在仲裁員名冊(cè)中指定第三名仲裁員擔(dān)任首席仲裁員，組成仲裁庭共同審理案件。 2雙方當(dāng)事人可以在仲裁員名冊(cè)中共同指定或者共同委托仲裁委員會(huì)主席指定一名仲裁員，由其單獨(dú)審理案件，稱其為獨(dú)任仲裁庭。 3雙方當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)指定仲裁員的，由仲裁委員會(huì)主席指定。 三、仲裁的審理 涉外仲裁審理包括開庭、調(diào)查事實(shí)、收集證據(jù)、和解及調(diào)解、仲裁裁決等主要步驟。 (一) 開庭 仲裁庭審理案件有兩種方式：一種是開庭審理；另一種是書面審理。開庭的，不公開進(jìn)行，以適應(yīng)商務(wù)活動(dòng)的需要。 (二)

17、調(diào)查事實(shí)和收集證據(jù) (三) 和解 和解是當(dāng)事人在仲裁庭之外自行協(xié)商解決爭(zhēng)議，或者是仲裁庭通過說服教育和勸導(dǎo)協(xié)商，使當(dāng)事人雙方在互相諒解的基礎(chǔ)上解決爭(zhēng)議 (四) 仲裁裁決 仲裁裁決是仲裁庭按照適用法律及其仲裁規(guī)則審理案件，根據(jù)查明的事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)，對(duì)當(dāng)事人就雙方爭(zhēng)議提出的請(qǐng)求事項(xiàng)作出予以支持、駁回或部分支持、部分駁回的書面決定。 案例：英國(guó)E公司與中國(guó)C公司糾紛案 E與C在中國(guó)秋交會(huì)上簽訂一農(nóng)產(chǎn)品買賣合同。后來，E因C交貨延遲而向C索償4000德國(guó)馬克（當(dāng)時(shí)約合人民幣30000元），C拒絕后，E根據(jù)合同提交仲裁。北京仲裁庭先試圖推動(dòng)雙方和解，C作了很大讓步，同意償付對(duì)方25000元，但對(duì)方得寸

18、進(jìn)尺，要求比原先更高的賠償。最后，仲裁庭按國(guó)際慣例即合同價(jià)格與交貨時(shí)國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格之間差價(jià)為損害賠償額的確定原則，裁定C只需向E支付11530元。對(duì)此，E反而不再提出異議。 仲裁裁決就其內(nèi)容和效力而言，可以分為中間裁決、部分裁決和最終裁決三種。中間中間裁決裁決是指對(duì)整個(gè)爭(zhēng)議案件已部分審理清楚，為了有利于進(jìn)一步審理和作出最終裁決，仲裁庭在某一審理階段作出某項(xiàng)暫時(shí)性的裁決。部分裁決部分裁決是指對(duì)整個(gè)爭(zhēng)議中的某一個(gè)或某幾個(gè)問題已經(jīng)審理清楚，為了及時(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益或有利于繼續(xù)審理其他問題，仲裁庭先行作出的對(duì)某一個(gè)或某幾個(gè)問題的終局性裁決。最終裁決最終裁決是指整個(gè)案件審理終結(jié)之后，仲裁庭就全部提交仲

19、裁的爭(zhēng)議事項(xiàng)作出的終局性裁決。四、涉外仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全 為了保護(hù)一方當(dāng)事人的利益，可根據(jù)仲裁案件當(dāng)事人的申請(qǐng)，就有關(guān)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)采取臨時(shí)性的強(qiáng)制措施，以保證將來作出的裁決能夠得到執(zhí)行。 一般來講，采取強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1仲裁案件的當(dāng)事人應(yīng)提出申請(qǐng) 2申請(qǐng)保全措施應(yīng)有正當(dāng)理由 3申請(qǐng)人要提供擔(dān)保第四節(jié) 國(guó)際商事仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行一、仲裁裁決承認(rèn)和執(zhí)行的概念 國(guó)際商事仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行，是解決商事爭(zhēng)議的最終結(jié)果，如果裁決能得到承認(rèn)或執(zhí)行，則爭(zhēng)議通過仲裁得到了徹底的解決；反之如果裁決得不到承認(rèn)和執(zhí)行，則整個(gè)仲裁過程得不到最終結(jié)果，整個(gè)仲裁努力會(huì)付之東流，全部落空。 國(guó)際商事仲裁的執(zhí)行，主

20、要是指根據(jù)各國(guó)民事訴訟法或仲裁法的相關(guān)規(guī)定，尤其是紐約公約的規(guī)定而實(shí)施的一種強(qiáng)制執(zhí)行。 聯(lián)合國(guó)1958年紐約公約是在1958年5月10日在聯(lián)合國(guó)總部紐約召開的國(guó)際商事仲裁大會(huì)上討論通過，于1959年6月7日起生效。截至2010年12月止，已有145個(gè)國(guó)家和地區(qū)加入該公約，它是國(guó)際商事仲裁領(lǐng)域內(nèi)迄今為止最為成功的一個(gè)公約，基于仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行的重要性，可以這么說，沒有紐約公約，就沒有國(guó)際商事仲裁。我國(guó)全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)在1986年12月2日通過了我國(guó)加入紐約公約的決定。 二、國(guó)際仲裁裁決在裁決作出國(guó)(地區(qū))的強(qiáng)制執(zhí)行 (一)大陸法系國(guó)家仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行 如果在大陸法系國(guó)家要求強(qiáng)制執(zhí)行該國(guó)作

21、出的國(guó)際商事裁決，其前提條件是必須獲得法院的強(qiáng)制執(zhí)行許可。 (二)英美法系國(guó)家仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行英美法系強(qiáng)調(diào)轉(zhuǎn)化適用 英美法系的“轉(zhuǎn)化適用”則是指法院能否強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的前提是，首先要把該裁決轉(zhuǎn)化成法院的判決，否則法院無權(quán)對(duì)裁決進(jìn)行強(qiáng)制性執(zhí)行。法院在裁定是否執(zhí)行裁決的程序過程中，可以作出撤銷裁決或?qū)⒉脹Q發(fā)回重審。 (三) 涉外仲裁裁決在我國(guó)國(guó)內(nèi)的強(qiáng)制執(zhí)行 當(dāng)裁決生效后，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以根據(jù)中國(guó)法律的規(guī)定，向中國(guó)法院申請(qǐng)執(zhí)行。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。提出申請(qǐng)的前提是被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地在中國(guó)境內(nèi)，方可由相關(guān)的中級(jí)人民法院執(zhí)行。三、國(guó)際商事仲裁在外國(guó)的強(qiáng)制執(zhí)行

22、當(dāng)前，外國(guó)的仲裁裁決能得到國(guó)內(nèi)的執(zhí)行，主要得益紐約公約在145個(gè)國(guó)家和地區(qū)得到承認(rèn)。 公約的宗旨是“承認(rèn)及執(zhí)行在另一締約國(guó)領(lǐng)土內(nèi)作成之裁決”(第1條第3款)，即一締約國(guó)領(lǐng)土內(nèi)作出的裁決，應(yīng)能在另一個(gè)締約國(guó)得到承認(rèn)并得到執(zhí)行。 關(guān)于執(zhí)行的程序，紐約公約第3條規(guī)定：“(1)各締國(guó)均應(yīng)承認(rèn)其他締約國(guó)作出的仲裁裁決；(2)應(yīng)依援引裁決地的程序規(guī)則及公約有關(guān)條件予以執(zhí)行，即締約國(guó)負(fù)有責(zé)任依其國(guó)內(nèi)程序規(guī)則強(qiáng)制執(zhí)行，但執(zhí)行條件不得違反公約的規(guī)定；(3)各締約國(guó)在承認(rèn)和執(zhí)行適用公約規(guī)定條件的裁決時(shí)，不得給承認(rèn)或執(zhí)行內(nèi)國(guó)仲裁裁決附加過苛的條件或征收過多的費(fèi)用?！奔磻?yīng)實(shí)施非歧視待遇，尤其是國(guó)民待遇原則。 關(guān)于申請(qǐng)

23、執(zhí)行的條件，紐約公約第4條作了簡(jiǎn)要的規(guī)定，即申請(qǐng)人應(yīng)提交：(1)業(yè)經(jīng)證實(shí)的原裁決正本或其副本；(2)業(yè)經(jīng)證實(shí)的原仲裁協(xié)議或其副本；同時(shí)，應(yīng)將上述裁決及仲裁協(xié)議翻譯成執(zhí)行地國(guó)的官方語言。 關(guān)于拒絕執(zhí)行的理由，公約第5條列舉了下述六種情形及理由：(1)仲裁協(xié)議無效；(2)違反正當(dāng)?shù)闹俨贸绦蛞?guī)則；(3)仲裁員(庭)超越仲裁權(quán)限或范圍；(4)仲裁庭組成不當(dāng)，即“仲裁機(jī)關(guān)之組成或仲裁程序同當(dāng)事人間的協(xié)議不符，或者當(dāng)事人間未訂此種協(xié)議時(shí)，又與仲裁地國(guó)的法律不符；(5)裁決不具有約束力或已被撤銷；(6)違反公共政策，這與我國(guó)民事訴訟法上規(guī)定的不予執(zhí)行的涉外裁決的理由比較接近。 我國(guó)民事訴訟法第260條第1款

24、的具體規(guī)定是：對(duì)中華人民共和國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明仲裁有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁決不予執(zhí)行： (1)當(dāng)事人在合同中沒有訂立仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的； (2)被申請(qǐng)人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請(qǐng)人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的； (3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的 (4)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。 在具體執(zhí)行上，最高人民法院還要求凡要裁定不予執(zhí)行的涉外裁決，必須向高級(jí)法院及最高法院事前報(bào)告。四、中國(guó)涉外仲裁裁決在國(guó)外的強(qiáng)制執(zhí)行 我國(guó)1995年仲裁法規(guī)定，如果一方

25、當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的已發(fā)生法律效力的仲裁裁決，若被執(zhí)行人或其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，他應(yīng)直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。在實(shí)踐中，中國(guó)涉外仲裁裁決主要通過紐約公約在中國(guó)境外得以執(zhí)行。 復(fù)習(xí)思考題 1涉外商事仲裁的財(cái)產(chǎn)保全與國(guó)內(nèi)商事仲裁的財(cái)產(chǎn)保全有什么不同?為什么 2仲裁裁決共有哪幾種類型?各起什么作用? 31958年紐約公約與我國(guó)法律各自是如何規(guī)定不予執(zhí)行仲裁裁決的理由的?指出它們的異同。 裝運(yùn)期延遲案 我國(guó)某進(jìn)出口公司與美國(guó)客商簽訂一筆出口交易，美客商按時(shí)開來信用證。該進(jìn)出口公司備貨不及，不能按信用證期限把這批貨物出運(yùn)，于是以電報(bào)向?qū)Ψ教岢鰧⒀b運(yùn)期延遲一個(gè)月的要求。美商復(fù)電同意裝運(yùn)期延遲，但要求將單價(jià)降低20，我方公司予以拒絕。雙方多次協(xié)商無結(jié)果，美商向美國(guó)法院提出訴訟，后因雙方簽訂的合同含有仲裁條款，此項(xiàng)爭(zhēng)議提交約定的仲裁機(jī)構(gòu)裁決。經(jīng)中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)調(diào)解仲裁，裁決賣方未按合同規(guī)定期限裝運(yùn)，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，賠償買方由此而引起的損失。 評(píng)注： 當(dāng)事人把合同爭(zhēng)議提交仲裁解決是有一定條件的。首先需要看合同有無仲裁條款，或雙方當(dāng)事人在