電子商務(wù)之電子合同法修改版

1、制作人：楊燕華 學(xué)號：1302021224常見的電子商務(wù)合同.電子合同的概述電子合同的核心問題各國有關(guān)電子商務(wù)的立法活動 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會負責(zé)起草并于1996年通過的電子商業(yè)示范法(以下稱“示范法”)。 美國歐洲聯(lián)盟日本1991年9月1日高性能計算機法規(guī)網(wǎng)絡(luò)案；1997年7月，克林頓總統(tǒng)發(fā)表了全球電子商務(wù)綱要；1999年7月，草擬了“計算機及信息交易統(tǒng)一法“。1999年7月，英國政府公布了電子通信法案的草案。該草案包括加密服務(wù)提供商、便利化的電子商務(wù)和數(shù)據(jù)存儲、對被保護的電子數(shù)據(jù)的調(diào)查等日本法務(wù)省擬訂了數(shù)字簽名法。1996年，日本成立了“電子商務(wù)促進委員會(ECOM

2、)”。此后，在諸如電子授權(quán)認證、電子付款、ECOM等領(lǐng)域，該組織制訂了一些規(guī)則和協(xié)議。日本日本法務(wù)省擬訂了數(shù)字簽名法。1996年，日本成立了“電子商務(wù)促進委員會(ECOM)”。此后，在諸如電子授權(quán)認證、電子付款、ECOM等領(lǐng)域，該組織制訂了一些規(guī)則和協(xié)議中國我國關(guān)于電子商務(wù)合同的立法主要是合同法和電子簽名法；除此之外 1988年通過的中華人民共和國保守國家秘密法，1994 年國務(wù)院發(fā)布的計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全保護條例 電子合同是平等民事主體之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)，以數(shù)據(jù)電文形式達成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的電子協(xié)議。1.電子合同的訂立以網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)2.電子合同的內(nèi)容具有易改動性和易消失性3.

3、電子合同具有易保存和復(fù)制性4.電子合同完成的自動性5.電子合同生效的特殊性 1、從電子合同訂立的具體方式的角度，可分為利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的合同和利用電子郵件訂立的合同。 2、從電子合同標的物的屬性的角度，可分為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同、軟件授權(quán)合同、需要物流配送的合同等。 3、從電子合同當事人的性質(zhì)的角度，可分為電子代理人訂立的合同和合同當事人親自訂立的合同。 4、從電子合同當事人之間的關(guān)系的角度，可分為B-C合同，即企業(yè)與個人在電子商務(wù)活動中所形成的合同；B-B合同，即企業(yè)之間從事電子商務(wù)活動所形成的合同；B-G合同，即企業(yè)與政府進行電子商務(wù)活動所形成的合同 1.訂約主體存在雙方或多方當事人 2.訂約

4、當事人對主要條款達成合意 3.合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段 電子商務(wù)第三電子商務(wù)第三方的法律地位方的法律地位電子錯誤問題電子錯誤問題電子簽名與認證電子簽名與認證電子合同的電子合同的訂立問題訂立問題電子合同形式問題電子合同形式問題首先，電子合同的收到依賴于通訊手段，速度，甚至不同國家地區(qū)之間的法律制度問題；其次，在電子合同關(guān)于要約與承諾問題上，最后，關(guān)于合同成立的時間地點問題也需要法律進行規(guī)范!電子合同的訂立問題貿(mào)易伙伴之間進行電子交易，主要是通過計算機屏幕加以顯示的，不存在任何等同意義上的書面形式!電子合同形式問題電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)的一個最大區(qū)別是“無紙”的信息傳遞；電子商務(wù)能否安全可靠的進

5、行，電子商務(wù)第三方有著舉足輕重的作用。第三方法律地位與傳統(tǒng)的書面合同訂立過程相比，通過電子數(shù)據(jù)訂立合同是一種全新的正在發(fā)展的合同訂立方式，技術(shù)本身或人與技術(shù)的和諧等原因使得錯誤發(fā)生的頻率更高!所以對電子商務(wù)合同中可能發(fā)生的錯誤進行合理的法律規(guī)制十分必要!電子的錯誤問題電子商務(wù)是一種非對面型的交易，當事人雙方基本上只能依據(jù)對方自己披露的個人信息來了解其個人情況；為保障電子商務(wù)交易的安全，電子簽名與電子認證便應(yīng)運而生。電子簽名與認證電子商務(wù)合同法的核心問題 （一）內(nèi)容清楚、明確（二）條款完備（三）權(quán)利義務(wù)均衡 ：第一，違約及違約責(zé)任條款 實踐中很多人在簽合同時，對違約情形即什么情況下構(gòu)成違約沒有說

6、清楚，或只約定違約情形卻沒有約定違約方在違約后應(yīng)承擔(dān)的具體責(zé)任，使合同對當事人之間的制約力減弱，從而容易造成合同當事人有意不履約或故意悔約。另一方面，一些當事人將違約情形定得過多過細，同時希望違約方承擔(dān)的違約責(zé)任越重越好，也容易使合同變的不公平，影響雙方交易的進行。 第二，簽約雙方的名稱應(yīng)當是全稱而不應(yīng)是簡稱。我方或?qū)Ψ绞羌瘓F公司的成員(如子公司或分公司)時，更應(yīng)寫明全稱。明確交易方式。即究竟是代理還是經(jīng)銷。是獨家代理或經(jīng)銷還是其他方式的代理或經(jīng)銷。是否允許國外公司代理或經(jīng)銷其他方的產(chǎn)品等。第三，指定地區(qū)范圍。合同中應(yīng)當根據(jù)交易的具體情形和我方意圖、對方拓展市場的能力，將國外公司代理或經(jīng)銷的區(qū)

7、域予以明確約定。以免造成我方產(chǎn)品在不同市場，因銷售者的不同而相互價格競爭。約定產(chǎn)品的范圍和數(shù)量或金額。即國外公司代理或經(jīng)銷的具體產(chǎn)品，以及在一定的明確期間內(nèi)應(yīng)當代理或經(jīng)銷的產(chǎn)品數(shù)量或金額。報酬以及支付結(jié)算的方式。根據(jù)交易方式是代理抑或經(jīng)銷，明確報酬的計算方式。約定雙方如何支付報酬，乃至貨款(經(jīng)銷方式下)結(jié)算和支付方式問題。 第四，國外公司對產(chǎn)品在當?shù)厥袌鰻I銷推廣的義務(wù)。如廣告宣傳、展覽、市場信息提供，以及因這些營銷推廣產(chǎn)生的費用承擔(dān)問題。由于各國法律規(guī)定的不同，對于違約責(zé)任，最好預(yù)先約定違約金以及損害賠償?shù)挠嬎惴绞?，以免發(fā)生爭議后雙方難以協(xié)商解決違約金或損害賠償金額的確定。第五，適用法律。在國

8、際貿(mào)易中，一定要在合同中預(yù)先約定合同所適用的法律，在代理或經(jīng)銷交易中也不例外。鑒于仲裁是國際貿(mào)易中普遍接受的方式，且容易和方便在各國執(zhí)行，建議采用仲裁方式。同時要約定仲裁機構(gòu)和仲裁地點問題。 ：合同法第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般應(yīng)包括以下條款：合同的基本條款有：(1)當事人的基本情況，包括當事人的姓名(自然人)或名稱(經(jīng)濟組織)、法定代表人(負責(zé)人)、委托代理人、住所(自然人的戶口所在地或經(jīng)常住所地、經(jīng)濟組織的主要辦事機構(gòu)或主要經(jīng)營場地)、電話、傳真、銀行賬號等。這些因素應(yīng)當盡量注明，主要是為了經(jīng)濟交易的一般需要(如發(fā)貨收貨地、通信地址、聯(lián)系地)和經(jīng)濟管理的特殊需要(如發(fā)生糾紛

9、時司法文書送達地、強制措施的執(zhí)行地)；(2)合同標的。標的是指合同各方當事人權(quán)利義務(wù)指向的對象。如買賣合同中的具體買賣的物品、演出合同中的演出行為等。3.1 3.1 (3)數(shù)量。數(shù)量是衡量合同權(quán)利義務(wù)大小的尺度，如物品的數(shù)量(如噸、臺、量、個、間)，勞務(wù)的數(shù)量(如工作多少天、小時)，有些標的的數(shù)量是概括性的。(4)質(zhì)量。質(zhì)量是對合同標的品質(zhì)的內(nèi)在要求，在社會生活中，質(zhì)量條款能夠按國家質(zhì)量標準進行約定的，則按國家質(zhì)量標準進行約定，沒有質(zhì)量標準的標的，可約定按樣品來規(guī)定質(zhì)量。(5)價款或者報酬。在約定中，除應(yīng)當注意采用大小寫表現(xiàn)合同價款外，還應(yīng)當注意在大寫文字的表示方式上，不能有錯誤、簡寫等情況，

10、以免對以后的履行造成障礙。 （6）履行期限 是合同中確定的各方合同當事人履行各自義務(wù)的時間限度，是確認合同當事人是否違約的一個主要的標準。 履行地可以是合同當事人的任何一方所在地，也可以是第三方所在地 履行方式主要有兩方面內(nèi)容：一是合同標的的履行方式，這種方式主要有自提、送貨上門、包工包料、代運、分期分批、一次性繳付、代銷、上門服務(wù)等；二是價款或報酬的結(jié)算方式。這種方式有托收承付、支票支付、現(xiàn)金支付、信用證支付、按月結(jié)算、預(yù)支(多退少補)、存單、實物補償?shù)取?7)違約責(zé)任。違約責(zé)任是合同當事人一方或各方不履行合同或沒有完全履行合同時，違約方應(yīng)當對守約方進行的救濟措施。(8)解決爭議的辦法。解決

11、爭議的辦法是當事人就糾紛解決協(xié)商的一種可取途徑。爭議的解決主要有四種：一是當事人雙方自行協(xié)商解決；二是由第三人介入進行中間調(diào)解；三是提交仲裁機構(gòu)解決；四是向人民法院提起訴訟。 一、要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；

12、未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。二、要約的失效有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更 三、承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。承諾生效時合同成立。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效 1、從電子合同訂立的具體方式的角度2、從電子合同標的物的屬性的角度3、

13、從電子合同當事人的性質(zhì)的角度4、從電子合同當事人之間的關(guān)系的角度 從法律視野的角度出發(fā)，分析電子商務(wù)第三方支付平臺的法律主體地位、基礎(chǔ)法律關(guān)系以及法律責(zé)任。第三方法律地位第三方法律地位主題資格法律定位主題資格法律定位基礎(chǔ)法律關(guān)系基礎(chǔ)法律關(guān)系法律責(zé)任問題法律責(zé)任問題以第三方支付服務(wù)為以第三方支付服務(wù)為例，本質(zhì)上它屬于金例，本質(zhì)上它屬于金融服務(wù)中的清算結(jié)算融服務(wù)中的清算結(jié)算業(yè)務(wù)，我國商業(yè)銀業(yè)務(wù)，我國商業(yè)銀行法的規(guī)定只有商行法的規(guī)定只有商業(yè)銀行才能許可從事業(yè)銀行才能許可從事該項業(yè)務(wù)該項業(yè)務(wù)。是一種典型的合同法是一種典型的合同法律關(guān)系；并受合同律關(guān)系；并受合同法與侵權(quán)法的法與侵權(quán)法的調(diào)整；由于涉及到用

14、調(diào)整；由于涉及到用戶資金的大量往來和戶資金的大量往來和一定時期的代管等類一定時期的代管等類似于金融服務(wù)，就必似于金融服務(wù)，就必然引起金融監(jiān)管的介然引起金融監(jiān)管的介入。入。第三方支付如果定位第三方支付如果定位于網(wǎng)絡(luò)支付技術(shù)服務(wù)于網(wǎng)絡(luò)支付技術(shù)服務(wù)提供商提供商第三方支付如果作為第三方支付如果作為代收代付的支付中介代收代付的支付中介第三方支付作為網(wǎng)絡(luò)第三方支付作為網(wǎng)絡(luò)交易支付的保證人交易支付的保證人 電子錯誤是指利用信息處理系統(tǒng)進行交易時所產(chǎn)生的錯誤電子錯誤是指利用信息處理系統(tǒng)進行交易時所產(chǎn)生的錯誤, ,包括信包括信息處理系統(tǒng)自動運行而發(fā)生的電子意思表示錯誤（電子程序錯誤）和息處理系統(tǒng)自動運行而發(fā)生的

15、電子意思表示錯誤（電子程序錯誤）和利用信息處理系統(tǒng)的表意人的意思表示錯誤（電子意思表示錯誤）。利用信息處理系統(tǒng)的表意人的意思表示錯誤（電子意思表示錯誤）。其法律處理在其法律處理在 與合同法都有規(guī)定。與合同法都有規(guī)定。電子錯誤電子程序錯誤電子意思表示錯誤意思表示的程序錯誤電子代理人錯誤意思表示內(nèi)容錯誤表示行為錯誤當事人的資格或物的性質(zhì)的錯誤傳達錯誤電子認證是以電子認證證書（又稱數(shù)字證書）為核心技術(shù)的加密技術(shù)，它以PKI技術(shù)為基礎(chǔ)，對網(wǎng)絡(luò)上傳輸?shù)男畔⑦M行加密、解密、數(shù)字簽名和數(shù)字驗證。電子認證是電子政務(wù)和電子商務(wù)中的核心環(huán)節(jié)，可以確保網(wǎng)上傳遞信息的保密性、完整性和不可否認性，確保網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的安全。電

16、子簽名只是從技術(shù)手段上對簽名人身份做出辨認及能對簽署文件的發(fā)件人與發(fā)出電子文件所屬關(guān)系做出確認的方式 就我國電子商務(wù)合同法而言，還可以從以下幾方面進行改進：（一）加強對在線消費者的權(quán)益保護一、增加消費者退貨的權(quán)利 二、將廣告法和合同法結(jié)合起來三是注意保護消費者隱私（二）完善合同法，加強對電子簽名制度的監(jiān)管目前常見的電子商務(wù)合同可分為四類：（1）免費信息系統(tǒng)使用合同 免費信息系統(tǒng)使用的合同的典型代表應(yīng)是免費電子信箱的使用合同，當前大多數(shù)網(wǎng)站稱之為“使用協(xié)議”或者“服務(wù)條款。 (2）有償信息系統(tǒng)使用合同 有償信息系統(tǒng)使用合同，簡單地說就是，被許可使用人與許可方簽訂的，在使用許可方信息系統(tǒng)的同時，要

17、付出作為對價的費用的有償合同。（3）網(wǎng)上拍賣信息系統(tǒng)使用合同；網(wǎng)上拍賣信息系統(tǒng)使用合同具有比較鮮明的特點。主要體現(xiàn)在： 1、網(wǎng)上訂立的格式合同。 2、合同中規(guī)定了較為完備的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，特別是對網(wǎng)站的免責(zé)條款規(guī)定的比較詳盡。 3、為自己設(shè)定較多的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控權(quán)。 4、了具有該家網(wǎng)站特色的完備的交易規(guī)則（4）在線零售合同。目前大多數(shù)成熟的門戶網(wǎng)站均開設(shè)了在線零售業(yè)務(wù)，更有許多所謂的“網(wǎng)絡(luò)超市”、“網(wǎng)上書店”的網(wǎng)站其主營業(yè)務(wù)就是在線零售，另外，一些大型的生產(chǎn)廠家也在自己的專門網(wǎng)站上在線出售自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，所有這些都屬于在線零售的范疇。第五節(jié)第五節(jié) 簽訂電子商務(wù)合同的注意事項簽訂電子商務(wù)合同的注意事項簽

18、訂電子商務(wù)合同與簽訂傳統(tǒng)合同的法律效力是等同的,但是形式上有不同。簽訂時應(yīng)注意以下幾個問題： （一）數(shù)據(jù)電文的時間地點：1、除非發(fā)端人和收件人另有協(xié)議，一項數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以它進入發(fā)端人或者代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準。2、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時間按以下的辦法確定：A: 如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：（1） 以數(shù)據(jù)電文進入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；（2） 如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間。第五節(jié)第五節(jié) 簽訂電子商務(wù)合同的注意事項簽訂電子商務(wù)合同的注意

19、事項B: 收件人并未收到指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。3、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點視為其發(fā)出地點，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點為其收到地點。（1）如發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地，應(yīng)以基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準；（2）并無基礎(chǔ)交易，則以其主要的營業(yè)地為準；（3）如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準。第五節(jié)第五節(jié) 簽訂電子商務(wù)合同的注意事項簽訂電子商務(wù)合同的注意事項（二）有關(guān)要約、承諾方式 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。第五節(jié)第五節(jié) 簽訂電子商務(wù)合同的注意事項簽訂電子商務(wù)合同的注意事項 （三）邀約的失效有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（