招標招投標法律風(fēng)險與防控實務(wù)

1、招標法律風(fēng)險招標法律風(fēng)險與與防防控控目目 錄錄一、招標概述一、招標概述二、招標階段的法律風(fēng)險防控二、招標階段的法律風(fēng)險防控三、投標階段的法律風(fēng)險防控三、投標階段的法律風(fēng)險防控四四、開標與評標階段的法律風(fēng)險防控、開標與評標階段的法律風(fēng)險防控五五、定標與合同談判階段法律風(fēng)險防控、定標與合同談判階段法律風(fēng)險防控一、招標概述一、招標概述 在海量市場信息中，最優(yōu)的資源配置模式 因此，招標就是通過設(shè)定明確、統(tǒng)一的合作前提之后，吸引最廣泛的潛在合作伙伴在短時間內(nèi)同時參加競爭，從而發(fā)現(xiàn)最佳合作伙伴的過程。 公開、公平、公正、誠實信用原則是招標投標法的靈魂。 高效率低成本集中競爭充分競爭招標二、招標階段法律風(fēng)險

2、防控二、招標階段法律風(fēng)險防控招標階段的主要法律風(fēng)險點招標階段的主要法律風(fēng)險點: :1. 招標條件不具備的風(fēng)險2. 招標形式不合法的風(fēng)險3. 排斥或限制潛在投標人的風(fēng)險4. 招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險5. 資格預(yù)審和項目踏勘中的風(fēng)險6. 擅自終止招標的風(fēng)險7. 招標單位人員泄露保密信息的風(fēng)險1、招標條件不具備的風(fēng)險、招標條件不具備的風(fēng)險 招標通常需要具備的條件：招標通常需要具備的條件：一般條件l 招標人主體適格 l 招標項目已經(jīng)成形l 招標條件已經(jīng)明確l 招標資金已經(jīng)落實 l 其他條件如果條件不具備，將承擔(dān)締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實信用原則所產(chǎn)生的

3、義務(wù)，而致另一方的信賴利益的損失，并應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。2、招標形式不合法的風(fēng)險、招標形式不合法的風(fēng)險招標形式：招標形式：l 公開招標，是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標l 邀請招標，是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標l “議標”不屬于招標范圍，實質(zhì)上是一對一的商務(wù)談判。法律規(guī)定：法律規(guī)定： 以公開招標為原則，以邀請招標為例外。必須公開招標的項目未經(jīng)批準擅自進行邀請招標的，有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，根據(jù)情節(jié)處以罰款，情節(jié)嚴重招標無效。 民營企業(yè)邀請招標雖不會無效，但排斥了潛在競爭者，不利于發(fā)現(xiàn)最佳合伙伙伴，損害股東利益，老板不高興。2、招標形式不

4、合法的風(fēng)險、招標形式不合法的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 嚴格執(zhí)行公開招標，嚴格限制邀請招標，邀請招標審批權(quán)限上收。l 建立自有招標公告平臺或者租用第三方公告平臺，充分吸引潛在競爭者。l 建立和完善供應(yīng)商數(shù)據(jù)庫和黑名單。3、排斥或限制潛在投標人的風(fēng)險、排斥或限制潛在投標人的風(fēng)險主要表現(xiàn)形式：主要表現(xiàn)形式：l 不向潛在投標人或者投標人同樣提供與招標項目有關(guān)信息；l 不根據(jù)招標項目的具體特點和實際需要設(shè)定資格、技術(shù)、商務(wù)條件；l 以獲得特定區(qū)域、行業(yè)或者部門獎項為加分條件或者中標條件；l 要求提供與投標或者訂立合同無關(guān)的證明材料；l 限定或者指定特定的專利、商標、名稱、設(shè)計、原產(chǎn)地或者生產(chǎn)供應(yīng)者；l

5、 限制投標人所有制形式或者組織形式； l 不充分公開技術(shù)標細節(jié)，以試用不合格為由篩選提前淘汰潛在競爭者。3、排斥或限制潛在投標人的風(fēng)險、排斥或限制潛在投標人的風(fēng)險法律后果：法律后果： 招標人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人的，對潛在投標人實行歧視待遇的，強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的，或者限制投標人之間競爭的，責(zé)令改正，可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 避免有意或無意的排斥或限制潛在投標人的情況；l 招標公告或招標文件發(fā)出前經(jīng)法律人士審核把關(guān)。資格要求不得有歧視待遇；適當，不宜過高或過低工期要求、質(zhì)量要求明確具體，并作為實質(zhì)性要求投標報價報價方式、報價格式、價格

6、風(fēng)險范圍、超出風(fēng)險范圍的調(diào)整方法招標范圍明確具體，避免范圍不清導(dǎo)致投標人報價不一致投標保證金金額、形式、沒收條件、退還時間（避免中標人放棄中標項目、拒簽合同等） 招標文件組成：招標文件組成：（1）招標公告或投標邀請書；（2）投標人須知4 4、招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險、招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險4、招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險、招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險l 評標標準和方法根據(jù)項目特點設(shè)置，以使中標人符合預(yù)期l 主要合同條款參照范本、盡可能使條款有利于自己、范圍明確，有操作性、合理設(shè)置違約責(zé)任l 技術(shù)要求明確具體，對于關(guān)鍵的技術(shù)指標應(yīng)以醒目方式標注，并作為實質(zhì)性要求l 投標文件格式

7、如報價表格式、履約保函格式等，非常重要4、招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險、招標文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險 招投標程序中的時間要求招投標程序中的時間要求l投標文件準備時間：投標文件準備時間：招標文件發(fā)出到投標截止不得少于20日（機電產(chǎn)品國際招標中對大型設(shè)備或成套設(shè)備不得少于50日）l招標文件及資格預(yù)審文件發(fā)售時間：招標文件及資格預(yù)審文件發(fā)售時間：從文件發(fā)出之日起不少于5個工作日(機電產(chǎn)品國際招標為20日)l招標文件修改時間招標文件修改時間: :投標截止日15天前進行l(wèi)投標有效期：投標有效期：法律無明確規(guī)定，通常為60天、90天、120天l確定中標人時間：確定中標人時間：投標有效期滿前30個工作日

8、l簽署合同時間：簽署合同時間：中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)l退還投標保證金時間：退還投標保證金時間：簽約后5個工作日內(nèi) 民營企業(yè)招標可以不必嚴格按照上述時間要求，但是留足時間可以給潛在投標人民營企業(yè)招標可以不必嚴格按照上述時間要求，但是留足時間可以給潛在投標人更充分的時間去準備投標，使競爭更充分，成本最優(yōu)。更充分的時間去準備投標，使競爭更充分，成本最優(yōu)。5、資格預(yù)審和項目踏勘中的風(fēng)險、資格預(yù)審和項目踏勘中的風(fēng)險資格預(yù)審需要注意的問題資格預(yù)審需要注意的問題l 資格預(yù)審?fù)ǔＳ泻细裰坪陀邢迶?shù)量制，預(yù)期投標人較多可采用有限數(shù)量制；l 資格預(yù)審由審查委員會負責(zé)，按規(guī)定的標準和方法進行；l 如果采用資格預(yù)

9、審方式，未通過預(yù)審的不得參與投標；項目踏勘需要注意的問題項目踏勘需要注意的問題l 招標人可以根據(jù)情況組織潛在投標人踏勘項目現(xiàn)場，但不應(yīng)單獨或者分別組織個別潛在投標人踏勘現(xiàn)場。 l 項目踏勘時可以介紹有關(guān)情況，并回答潛在投標人的提問，但不應(yīng)互相介紹各投標人代表。6、擅自終止招標的風(fēng)險、擅自終止招標的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式： 招標人在發(fā)布招標公告、發(fā)出投標邀請書后或者售出招標文件或資格預(yù)審文件后擅自終止招標。法律后果：法律后果： 有關(guān)行政監(jiān)督部門給予警告，根據(jù)情節(jié)可處三萬元以下的罰款；給潛在投標人或者投標人造成損失的，并應(yīng)當賠償損失。風(fēng)險防控：風(fēng)險防控： 開展招標活動前進行充分準備；但如果

10、招標過程中出現(xiàn)大幅降價或發(fā)現(xiàn)投標人有串標嫌疑（但難以取得證據(jù)），可能給招標人帶來較大損失時，應(yīng)果斷終止招標。7、招標單位人員泄露保密信息的風(fēng)險、招標單位人員泄露保密信息的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 招標單位人員向他人透露獲取招標文件的潛在投標人名稱、數(shù)量或其他可能影響公平競爭的情況l 招標單位人員向投標人泄露標底（攔標價）l 招標單位人員向投標人泄露評標委員會成員名單法律后果：法律后果：l 給予警告，可以并處一萬元以上十萬元以下的罰款l 對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分l 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任l 前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效7、招標單位人員泄露保密

11、信息的風(fēng)險、招標單位人員泄露保密信息的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 制定招標過程中保密信息的管理制度；l 加強對招標人和招標代理機構(gòu)人員的培訓(xùn)和教育，提高保密意識和素質(zhì)；l 加強對保密信息的管理，控制涉密人員范圍；l 重要招標，對涉密人員采取必要的監(jiān)控措施；l 對違反保密制度的人員予以嚴肅處理，可能構(gòu)成犯罪的移送司法機關(guān)處理。三、投標階段的法律風(fēng)險防控三、投標階段的法律風(fēng)險防控投標階段的主要法律風(fēng)險點投標階段的主要法律風(fēng)險點: :1.投標人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險2.投標人串標、圍標的風(fēng)險3.投標人以他人名義投標或委托他人投標的風(fēng)險4.投標人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險5.投標人的投標保證金不

12、符合要求的風(fēng)險6.投標人在投標中弄虛作假的風(fēng)險1、投標人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險、投標人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 一個制造商授權(quán)多個代理商參加投標；l 為項目提供前期設(shè)計、咨詢服務(wù)或者監(jiān)理的單位參與項目施工投標；l 法定代表人為同一人的兩個及兩個以上法人，母公司與被控股子公司參與同一項目投標；l 投標人不具備法定的資質(zhì)條件或招標文件規(guī)定的合格投標人條件；l 開標時投標人不足三家或數(shù)量較少競爭不充分。不利后果：不利后果：l 投標人主體不適格被廢標，導(dǎo)致競爭不充分l 開標時投標人不足三家導(dǎo)致流標，影響項目進程1、投標人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險、投標人主體不適格、

13、數(shù)量不足的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 招標文件中對有關(guān)合格投標人的資格條件作出明確規(guī)定；l 合格投標人的資格條件不宜過高，通常滿足要求即可；l 發(fā)售標書時發(fā)現(xiàn)禁止投標或同時投標的情況，及時作出處理；l 邀請招標中，向盡量多的潛在投標人發(fā)出邀請，數(shù)量一般以5家或以上為宜。2、投標人串標、圍標的風(fēng)險、投標人串標、圍標的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 投標人之間相互約定抬高或者壓低投標報價；l 投標人之間事先約定中標者；l 投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而聯(lián)合采取行動的；l 屬于同一協(xié)會、商會、集團公司等組織成員的投標人，按照該組織要求在投標中采取協(xié)同行動的；l 其他形式。不利后果：不利

14、后果：l 干擾了招標投標活動的正常秩序，影響公平公正；l 導(dǎo)致中標人質(zhì)次價高，進而影響項目建設(shè)。2、投標人串標、圍標的風(fēng)險、投標人串標、圍標的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 在招標文件中對不同投標人使用同一單位的資金交納投標保證金；不同投標人委托同一人辦理投標事宜；不同投標人的投標文件內(nèi)容出現(xiàn)非正常一致，或者報價細目呈明顯規(guī)律性變化；不同投標人的投標文件載明的項目管理人員出現(xiàn)同一人；不同投標人的投標文件相互混裝等情形作出禁止性規(guī)定，如果出現(xiàn)則做廢標處理；l 要求投標人提供工商登記機讀信息、公司章程、投標代表的社保參保證明等，防止部分圍標情形；l 有關(guān)單位資質(zhì)證書、人員資格證明文件等要求投標人在投標

15、時提交原件進行核對；l 評標時對于報價細目、字體字號、投標文件所用紙張、墨痕等進行仔細對比，查找串標、圍標的蛛絲馬跡；l 發(fā)現(xiàn)串標、圍標行為后，對有關(guān)投標人做投標禁入處理，并報有關(guān)監(jiān)管部門。3、投標人以他人名義投標或委托他人投標的風(fēng)險、投標人以他人名義投標或委托他人投標的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 通過轉(zhuǎn)讓或者租借等方式從其他單位獲取資格或者資質(zhì)證書投標l 由其他單位或者其他單位負責(zé)人在自己編制的投標文件上加蓋印章或者簽字l 項目負責(zé)人或者主要技術(shù)人員不是本單位人員l 邀請招標中被邀請人委托他人投標不利后果：不利后果：l 招標人不了解實際投標人的真實情況，導(dǎo)致評標結(jié)果失實l 實際投標人

16、無履約能力或履約能力差，導(dǎo)致項目質(zhì)量、進度失控，甚至發(fā)生安全事故3、投標人以他人名義投標或委托他人投標的風(fēng)險、投標人以他人名義投標或委托他人投標的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 要求投標人的投標保證金必須由其基本賬戶匯出l 嚴格審查有關(guān)人員資質(zhì)證書、勞動合同、社保憑證等，必要時核對原件l 在投標邀請書中明確被邀請的投標人必須自己參加投標，不得委托人和第三人投標l 發(fā)現(xiàn)投標人以他人名義投標行為后，對有關(guān)投標人做投標禁入處理，并報有關(guān)監(jiān)管部門4、投標人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險、投標人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 投標人低于其個別成本報價l 投標人報價畸高，甚至高于初步

17、設(shè)計概算不利后果：不利后果：l 擾亂了正常的招標投標秩序l 低于成本報價導(dǎo)致工程質(zhì)量低劣，安全投入不足以及合同履行不順暢等問題l 報價過高導(dǎo)致工程投資增加甚至超概算4、投標人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險、投標人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 評標時發(fā)現(xiàn)投標人有低于成本報價嫌疑的，應(yīng)要求其予以澄清，如果投標人無法證明報價高于其個別成本的，做廢標處理l 評標委員會應(yīng)當根據(jù)市場情況設(shè)置合理的攔標價，杜絕畸高或畸低的報價。5、投標人的投標保證金不符合要求的風(fēng)險、投標人的投標保證金不符合要求的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 未提交投標保證金；l 投標保證金金額不足；l 投標保證金

18、金額過高，限制了潛在競爭者；l 投標保證金形式不符合要求；不利后果：不利后果：l 招標投標過程中，招標人無法得到有效的保護；l 因投標保證金不符合要求而廢標，導(dǎo)致競爭不充分或流標。5、投標人的投標保證金不符合要求的風(fēng)險、投標人的投標保證金不符合要求的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 招標文件中對于投標保證金的形式和金額做出明確規(guī)定，一般不宜接受現(xiàn)金，金額為投標價一定比例的，建議明確為“四舍五入，精確到元”l 電匯形式的保證金應(yīng)要求提前到賬，開標后匯票、支票等保證金及時入賬，并將有關(guān)信息及時反饋給評標委員會。6、投標人在投標中弄虛作假的風(fēng)險、投標人在投標中弄虛作假的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l投

19、標人利用偽造、變造或者無效的資質(zhì)證書、印鑒參加投標；l投標人偽造或者虛報業(yè)績；l投標人偽造項目負責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明，或者中標后不按承諾配備項目負責(zé)人或者主要技術(shù)人員；l投標人偽造或者虛報財務(wù)狀況；l投標人提交虛假的信用狀況信息；l投標人隱瞞招標文件要求提供的信息，或者提供虛假、引人誤解的其他信息。不利后果：不利后果：l招標人不了解實際投標人的真實情況，導(dǎo)致評標結(jié)果失實；l實際投標人無履約能力或履約能力差，導(dǎo)致項目質(zhì)量、進度失控，甚至發(fā)生安全事故。6、投標人在投標中弄虛作假的風(fēng)險、投標人在投標中弄虛作假的風(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 有關(guān)單位資質(zhì)證書、人員資格證明文件、勞動合同

20、等要求投標人在投標時提交原件進行核對；l 有關(guān)業(yè)績要求填入合同向?qū)Ψ降穆?lián)系電話，必要時進行電話核實或?qū)嵉卣{(diào)查；l 要求提供經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)報表；l 必要時委托專業(yè)律師對投標人情況進行調(diào)查；l 發(fā)現(xiàn)投標人弄虛作假行為后，對有關(guān)投標人做投標禁入處理，并報有關(guān)監(jiān)管部門依法處理。 注：投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。五、開標和評標階段的法律風(fēng)險防控五、開標和評標階段的法律風(fēng)險防控開標、評標階段的主要法律風(fēng)險點開標、評標階段的主要法律風(fēng)險點: :l 開標時投標人不足三家的風(fēng)險l 評標標準和方法不

21、當?shù)娘L(fēng)險l 評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險1、開標時投標人不足三家的風(fēng)險、開標時投標人不足三家的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 開標時投標人不足三家不利后果：不利后果：l 未充分發(fā)掘潛在合作伙伴資源，未實現(xiàn)成本最優(yōu)目標。風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 合格投標人的資格條件不宜過高，通常滿足要求即可；l 邀請招標中，向盡量多的潛在投標人發(fā)出邀請，數(shù)量一般以5家或以上為宜。2、評標標準和方法不當?shù)娘L(fēng)險、評標標準和方法不當?shù)娘L(fēng)險評標標準：評標標準：l 即對投標文件的各項評審因素進行比對的依據(jù)。 評標方法：評標方法：l最低報價法（本質(zhì)是拍賣，可以轉(zhuǎn)為價低者得的拍賣。）l綜合評價法（價格、質(zhì)量、工期、

22、業(yè)績、合作經(jīng)驗等分別賦分）2、評標標準和方法不當?shù)娘L(fēng)險、評標標準和方法不當?shù)娘L(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 有關(guān)評標標準和方法未在招標文件中明示；l 評標時改變招標文件中規(guī)定的評標標準和方法；l 評標標準和方法不符合項目實際，或含有傾向或排斥投標人的內(nèi)容。不利后果：不利后果：l 評標無效，可處三萬元以下罰款。l 評標標準和方法不科學(xué)，難以選到合適的中標人，或者不當排除了最佳合作伙伴，同時讓招標經(jīng)手人獲得了權(quán)力尋租和腐敗空間。2、評標標準和方法不當?shù)娘L(fēng)險、評標標準和方法不當?shù)娘L(fēng)險風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 如果技術(shù)標可以固定，單純的價低者得的招標項目，其本質(zhì)就是拍賣，可以召開價低者得的拍賣會，鎖

23、定最佳合作伙伴。l 評標標準和方法依法在招標文件中明示；l 評標辦法中注意不要含有傾向或排斥投標人的內(nèi)容；l 不使用招標文件中沒有的評標標準和方法。3、評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險、評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險法定的廢標條件：法定的廢標條件：l 投標人資格不滿足要求l 投標人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時不一致且未提供有效證明的；l 存在串標、圍標嫌疑的；l 資格預(yù)審后，聯(lián)合體成員發(fā)生變化，不滿足資格要求的；聯(lián)體投標存在“自己競爭”情形的；l 其他，如以他人名義參加投標，未接受邀請等。3、評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險、評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險投標文件不滿足要求：

24、l 無單位蓋章并無法定代表人或授權(quán)代表簽字或蓋章的;l 無法定代表人出具的授權(quán)委托書；l 未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無法辨認的;l 投標人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件，或在一份投標文件中 對同一招標項目報有兩個或多個報價，且未聲明哪一個有效，按招標文件規(guī)定提交備選投標方案的除外;l 投標有效期不滿足招標文件要求l 未按招標文件要求提交投標保證金的或者提供的投標擔(dān)保有瑕疵的;l 聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的；l 低于個別成本投標，未提供有效證明的；l 未滿足招標文件的實質(zhì)性要求。評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險投標人不遵守投

25、標紀律投標人不遵守投標紀律/ /規(guī)則規(guī)則l 串標；賄賂、欺詐等手段騙取中標的l 拒不接受“數(shù)字金額與文字金額不一致、單價與總價不一致”修正規(guī)則的l 拒絕延長投標有效期的l 拒不按照要求對投標文件進行澄清、說明或者補正的風(fēng)險表現(xiàn)形式及不利后果風(fēng)險表現(xiàn)形式及不利后果l 評標委員會無法律和招標文件依據(jù)，即對投標文件作廢標處理，可能引起投標人投訴，若投訴成立招標人將承擔(dān)不利后果六、定標與合同談判階段的法律風(fēng)險防控六、定標與合同談判階段的法律風(fēng)險防控定標、合同談判階段的主要法律風(fēng)險點定標、合同談判階段的主要法律風(fēng)險點: :1.未依法及時確定中標人和發(fā)出中標通知書的風(fēng)險2.中標通知書發(fā)出后改變中標結(jié)果的風(fēng)

26、險3.中標人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險4.與中標人簽訂“陰陽合同”的風(fēng)險5.中標人喪失履約能力或放棄中標的風(fēng)險1、未及時確定中標人和發(fā)出中標通知書的風(fēng)險、未及時確定中標人和發(fā)出中標通知書的風(fēng)險中標通知書中標通知書l 確定中標人的法定文件l 單一標準價低者得的招標可以直接現(xiàn)場確定中標人，現(xiàn)場簽發(fā)中標通知書（要有對方簽收），現(xiàn)場簽約蓋章。l 招標人一般應(yīng)在收到評標報告后15日內(nèi)確定中標人（最遲在投標有效期結(jié)束前30個工作日），并在確定中標人后15日內(nèi)發(fā)中標通知書。1、未依法及時確定中標人和發(fā)出中標通知書的風(fēng)險、未依法及時確定中標人和發(fā)出中標通知書的風(fēng)險法律后果：法律后果：l 招標人不按規(guī)定期限確定中

27、標人的，有關(guān)行政監(jiān)督部門給予警告，責(zé)令改正，根據(jù)情節(jié)可處三萬元以下的罰款；造成中標人損失的，并應(yīng)當賠償損失。 風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 根據(jù)項目需要設(shè)定合適的投標有效期，一般為90天或以上為妥。l 依法及時確定中標人和發(fā)出中標通知書。l 發(fā)出中標通知書要保存證據(jù)，作為合同已經(jīng)成立，對方毀約之后沒收保證金的依據(jù)。2、中標通知書發(fā)出后改變中標結(jié)果的風(fēng)險、中標通知書發(fā)出后改變中標結(jié)果的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 中標通知書發(fā)出后招標人改變中標結(jié)果。不利后果：不利后果：l 招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，責(zé)令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；l 承

28、擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償因此給投標人造成的損失。風(fēng)險防控：風(fēng)險防控：l 慎重發(fā)出中標通知書（只要對方有簽收即可，不一定實質(zhì)交付）；l 中標通知書發(fā)出后，不擅自改變中標結(jié)果。3、中標人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險、中標人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險風(fēng)險表現(xiàn)形式：風(fēng)險表現(xiàn)形式：l 總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；l 建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；l 施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；l 分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。l 承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。3、中標人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險、中標人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險不利后果：不利后果：l 工程轉(zhuǎn)包和違法分包導(dǎo)致工程管理不順暢，不利于質(zhì)量、進度、安全、投資等控制工作；l 轉(zhuǎn)包或分包單位安全意識、管理水平和人員素質(zhì)較差，容易發(fā)生質(zhì)量和安全事故。風(fēng)險防控