企業(yè)法律顧問(wèn)考試合同審查的技巧

1、企業(yè)法律顧問(wèn)考試合同審查的技巧企業(yè)法律顧問(wèn)考試關(guān)于合同審查的技巧合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。 依法成立的合同，受法律保護(hù)。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán) 利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指一切民事合同。還有最狹義合同 僅指民事合同中的債權(quán)合同。中華人民共和國(guó)民法通則第85條: 合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。合同審查的著重點(diǎn)：合同的效力，合同的中止、終止、解除，違 約責(zé)任和爭(zhēng)議解決條款一、合同的效力問(wèn)題1、合同法第52條規(guī)定了合同無(wú)效的五種情形，即一方以欺 詐、脅迫的手段訂立的.合同，損害國(guó)家利益的;惡意串通，損害國(guó) 家、集體或者第三人利益的;以合法形

2、式掩蓋非法目的;損害社會(huì)公 共利益的;及違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。因此，在審查合同時(shí)，應(yīng)認(rèn)真分析合同所涉及的法律關(guān)系，判斷 是否存在導(dǎo)致合同被認(rèn)定為無(wú)效的情形，并認(rèn)真分析合同無(wú)效情況 下產(chǎn)生的法律后果。2、注意審查合同的主體。主體的行為能力可以決定合同的效力。 對(duì)于特殊行業(yè)的主體，考|試/大要審查其是否具有從事合同項(xiàng)下行 為的資格，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資格的，可 能導(dǎo)致合同無(wú)效，因此對(duì)主體的審查也是合同審查的重點(diǎn)。3、對(duì)于無(wú)權(quán)代理、無(wú)權(quán)處分的主體簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)在審查意 見(jiàn)中明確可能導(dǎo)致合同被變更、被撤銷的法律后果。4、注意合同是否附條件或附期限。5、注意合同中是否存

3、在無(wú)效的條款，包括無(wú)效的免責(zé)條款和無(wú) 效的仲裁條款。無(wú)效的免責(zé)條款即合同法第53條的規(guī)定：造成 對(duì)方人身傷害的和因故意和重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款。二、合同的履行和中止1、合同法第62條明確規(guī)定了合同中部分條款約定不明、沒(méi) 有約定的情形下的履行方法，因此對(duì)這部分條款需仔細(xì)審查，包括 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi) 用等條款。2、合同法規(guī)定了雙務(wù)合同中的不安履行抗辯權(quán)、先履行抗 辯權(quán)和同時(shí)履行抗辯權(quán)，因此在審查合同時(shí)，應(yīng)結(jié)合違約責(zé)任的約 定注意審查雙方義務(wù)的履行順序問(wèn)題。三、合同的終止和解除合同的終止和解除是兩個(gè)并不完全等同的法律概念，合同解除是 合同終止的情

4、形之一，考|試/大合同審查時(shí)應(yīng)掌握合同法第六章關(guān) 于合同的權(quán)利義務(wù)終止的相關(guān)規(guī)定。1、合同的終止合同終止是指合同權(quán)利義務(wù)的終止，其法律后果只發(fā)生一個(gè)向后 的效力，即合同不再履行。合同法第91條規(guī)定了合同終止的若 干情況：債務(wù)己按照約定履行;合同解除;債務(wù)相互抵銷;債務(wù)人依法 將標(biāo)的物提存;債權(quán)人免除債務(wù);債權(quán)債務(wù)同歸于一人;及法律規(guī)定或 當(dāng)事人約定終止的其他情形。根據(jù)上述91條最后一款的授權(quán)，許多合同文本都有專門條款約 定合同終止的情況，但有些約定往往是對(duì)違約責(zé)任的重復(fù)，而違約 的情形是可依據(jù)合同中關(guān)于違約責(zé)任的約定承擔(dān)責(zé)任，這種責(zé)任的 承擔(dān)與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應(yīng)結(jié)合關(guān)于違

5、約 責(zé)任的約定分析對(duì)合同終止的約定是否屬于可以且必要的情形。2、合同的解除合同法的93條規(guī)定了當(dāng)事人雙方可以在合同中約定解除合 同的條件，這些條件的設(shè)置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審 查時(shí)需注意的問(wèn)題。合同法第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應(yīng)當(dāng)注意這 種解除權(quán)是一種單方任意解除權(quán)而非法定解除權(quán)，對(duì)該條的適用仍 需當(dāng)事人的約定。同時(shí)，這種解除需要提出解除的一方通知對(duì)方， 且在通知到達(dá)對(duì)方時(shí)發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時(shí)需要注 意的問(wèn)題之一。特別是在一方遲延履行時(shí)，考I試/大只有這種遲延 達(dá)到根本違約的程度時(shí)，另一方才享有單方解除權(quán)，否則應(yīng)給予違 約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除

6、合同。審查時(shí)還要注意的一個(gè)重要問(wèn)題是是否約定了行使解除權(quán)的期限。 根據(jù)合同法第95條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權(quán)的期限， 沒(méi)有約定的適用法律規(guī)定，法律也沒(méi)有規(guī)定的，則在對(duì)方催告后的 合理期限內(nèi)必須行使，否則會(huì)導(dǎo)致該權(quán)利的喪失。合同法分則許多 條款都有關(guān)于法定解除的特別規(guī)定，如贈(zèng)與合同、不定期租賃合同、 承攬合同、委托合同、貨運(yùn)合同、保險(xiǎn)合同等，這要求審查時(shí)掌握 合同法分則對(duì)各類合同的具體規(guī)定。合同解除的效力較合同終止更為復(fù)雜。首先它產(chǎn)生一個(gè)向后的效 力，即對(duì)將來(lái)發(fā)生的效力一一未履行的終止履行;其次，對(duì)于合同解 除的溯及力問(wèn)題合同法并沒(méi)有做一刀切的規(guī)定，而是根據(jù)履行 情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復(fù)原狀（相互返還）；最后，也是最為重 要的一點(diǎn)，多數(shù)合同在違