芻議大學生創(chuàng)業(yè)中合同主體法律風險之防控

1、    芻議大學生創(chuàng)業(yè)中合同主體法律風險之防控    吳蕊摘 要：諸多創(chuàng)業(yè)風險的存在使得大學生創(chuàng)業(yè)者的創(chuàng)業(yè)成功率極低，合同主體法律風險是其中一個重要維度。為加強對合同主體法律風險的有效防控，明確合同主體法律風險的概念和類型，構建合同主體法律風險的評估機制和防控體系至關重要。關鍵詞：合同主體法律風險；風險防控；大學生創(chuàng)業(yè)近年來，諸多大學生在各項政策、外部環(huán)境的支持下，舍棄傳統(tǒng)就業(yè)模式，采取新型創(chuàng)業(yè)模式。然而，盡管有諸多成功案例在先，但更多的是創(chuàng)業(yè)計劃胎死腹中。在此現(xiàn)實面前，許多研究者開始關注大學生在創(chuàng)業(yè)過程中面臨的風險，試圖通過防控風險以提高創(chuàng)業(yè)成功率?；?/p>

2、于中國知網(wǎng)檢索關鍵詞統(tǒng)計可知，法律風險的防控是研究者關注的一個重要因素。而合同法律風險是其主要內(nèi)容，合同主體法律風險是其重要維度。一、合同主體法律風險之界定目前，盡管已有許多基于“合同法律風險”的研究，但其概念仍然模糊，“合同主體法律風險”更是模糊。為有效地防范和控制“合同主體法律風險”，其概念急需界定?！昂贤黧w法律風險”概念的界定可以細化為三個層次：一是“合同”之界定。合同可以分為廣義和狹義兩種。廣義的合同是指能夠改變權利義務關系的各種協(xié)議，可以分為民事、行政、勞動合同等。狹義的合同僅指我國合同法第二條規(guī)定的平等民事主體之間訂立的可以引起民事權利義務關系變化的協(xié)議1。為較為全面地考慮大學生

3、創(chuàng)業(yè)者所面臨的合同主體法律風險，本文在此采用廣義范疇。二是 “合同主體”之界定。合同主體是指通過設立、變更、終止一定協(xié)議而享有相應權利、承擔相應義務的自然人、法人、其他組織。三是 “法律風險”之界定?，F(xiàn)代漢語詞典中在描述 “風險”一詞時，突出可能性和未然性兩個特點?！胺娠L險”屬“風險”，也應具有上述特點，可以將其描述為：當事人在經(jīng)營活動或者各種交易中，因不能滿足或者違反法律規(guī)定而發(fā)生法律糾紛，造成經(jīng)濟損失的可能性。綜上，“合同主體法律風險”是指合同當事人在經(jīng)營活動或者各種交易中，因不能滿足或者違反合同約定而發(fā)生合同糾紛，造成經(jīng)濟損失的可能性。二、合同主體法律風險的主要類型實踐中，合同主體法律

4、風險類型往往多樣化。根據(jù)具體合同中相對人的不同，可以將其分為三類：第一類，發(fā)起人或者合伙人（大學生創(chuàng)業(yè)者團隊內(nèi)部）之間的合同法律風險。首先，大學生創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)初期往往是熟人圈子，礙于情面，經(jīng)常忽略或者粗略建設公司章程或者合伙協(xié)議。當內(nèi)部意見不一致時，很難及時簽訂具體的合同方案，從而錯失細化和解決問題的良機。其次，由于缺乏保密協(xié)議或保密條款限制，一些發(fā)起人或合伙人在經(jīng)營中擅自退出甚至公開商業(yè)秘密，造成企業(yè)運營危機。第二類，用工單位（大學生創(chuàng)業(yè)者所在企業(yè)）與勞動者之間的合同法律風險。在創(chuàng)業(yè)過程中，由于經(jīng)營規(guī)模的不斷擴大，大學生創(chuàng)業(yè)者面臨著用工問題。然而，由于大學生創(chuàng)業(yè)者用工經(jīng)驗不足，容易引發(fā)三重危

5、害。首先，大學生的人際交往范圍有限，其雇傭的大多數(shù)勞動者都是熟人，容易忽視對其資格的審查。其次，大學生創(chuàng)業(yè)者往往以自己的名義而不是以企業(yè)組織的名義與勞動者簽訂合同，一旦發(fā)生爭議，責任不明。最后，大學生創(chuàng)業(yè)者往往會混淆勞務合同、勞動合同等法律概念，承擔過多的責任，使風險加劇。第三類，大學生創(chuàng)業(yè)者與合作企業(yè)之間的合同法律風險。首先，我國個人所有制企業(yè)法、合伙企業(yè)法、公司法等法律規(guī)范規(guī)定了不同形式的企業(yè)組織，且近年來放寬了設立的法定條件，大學生創(chuàng)業(yè)者可以依法申請設立相應的組織形式。不同企業(yè)組織形式的選擇，意味著大學生創(chuàng)業(yè)者所在的企業(yè)對外承擔不同程度的責任。然而，考慮到現(xiàn)實壓力和利益最大化，大學生創(chuàng)業(yè)

6、者傾向于選擇合伙組織形式。然而，一旦其所訂立的合同出現(xiàn)履行不能的問題，大學生創(chuàng)業(yè)者面臨著企業(yè)對外承擔無限責任、個人承擔有限責任的風險。其次，由于大學生創(chuàng)業(yè)者往往渴求成功，而忽視對合作企業(yè)的資信狀況等方面的審查，造成潛在風險。三、合同主體法律風險防控現(xiàn)狀（一）合同主體法律風險評估機制缺失目前，在法學分野，我國有關“合同主體法律風險”的研究多停留在原因、外在表現(xiàn)上，很少對其本身的風險系數(shù)做準確地、科學地評估。在其他領域，盡管有一些研究者利用大數(shù)據(jù)或者一些特定模型針對大學生創(chuàng)業(yè)過程中所面臨的風險因素進行了評估，但往往也僅涉及資金因素、市場因素等，很少涉及法律因素2。合同主體法律風險評估機制更是明顯缺

7、失，有關風險規(guī)避難以對癥下藥。（二）防控手段零散、效率低下當前，研究者針對合同主體法律風險的防控，只是提出了諸如加強高校法律（合同法）教育、政府提供法律援助、開展法律講座等傳統(tǒng)且寬泛的措施。盡管這些措施某種意義上起到了一定作用，但實際上由于其具有非針對性（不針對任何具體的大學生創(chuàng)業(yè)者）、單方性（不要求但學生創(chuàng)業(yè)者有所反饋）、被動性（大學生創(chuàng)業(yè)者對于法律專業(yè)知識難以吸收），效果微乎其微。四、完善合同主體法律風險防控的建議（一）構建合同主體法律風險評估機制為有效預防和控制合同主體法律風險，必須建立起科學的評估機制，才能在具體情形下采取針對性措施，提升效率。合同主體法律風險評估機制應當從評估指標、評

8、估方法、評估程序等方面進行闡釋3。（1）評估指標結合上述合同主體法律風險的具體類型，我們可以將大學生創(chuàng)業(yè)者團隊、雇傭勞動者、合作企業(yè)等三項指標納入評估范圍。就大學生創(chuàng)業(yè)團隊指標，具體可以包括公司章程或合伙協(xié)議的完備程度、核心技術保密程度等維度。就雇傭勞動者指標，具體可以包括勞動者資格審查程度、訂立具體合同名義、合同相關法律概念知悉度等維度。就合作企業(yè)指標，具體可以包括本企業(yè)組織形式的選擇、合作企業(yè)資信狀況等維度。（2）評估方法基于不同合同訂立主體之間的親疏關系以及風險審查成本，總體上可以采取“由內(nèi)及外”的評估方法，即不同合同主體的評估順序應當如下：大學生創(chuàng)業(yè)者團隊、雇傭勞動者、合作企業(yè)。具體方

9、法上可以包括資料分析法、實地走訪法等。資料分析法主要是指對相關合同糾紛案件進行分類歸納、對上述主體的資信狀況等信息進行分析。實地走訪法主要是指對利益相關者（主要是指大學生創(chuàng)業(yè)者）進行采訪，記錄創(chuàng)業(yè)相關狀況。為進一步直觀獲取數(shù)據(jù)或得到相關風險系數(shù)，可以采用ism模型、spss模型等科學方法進行計算。（3）評估程序評估程序周期上，可以分為短期、中期、長期，針對不同時期應當側重于不同合同主體的審查。具體來講，短期，可以側重大學生創(chuàng)業(yè)團隊的審查；中期，可以側重雇傭勞動力的審查；長期，可以側重合作企業(yè)的審查。評估程序啟動上，應當由大學生創(chuàng)業(yè)者自行發(fā)起，一方面有利于激發(fā)大學生創(chuàng)業(yè)者的積極性以及責任感，另一

10、方面便于后期進行針對性審查，提出具體化意見。評估程序操作上，應當秉持合理、高效、客觀標準。（二）建設合同主體法律風險防控體系基于合同主體法律風險評估機制的構建，我們能夠有效對合同主體法律風險進行捕捉。在此基礎上，我們應當采取相應措施對相關風險進行進一步防控，而體系化防控措施的建立，能夠很大程度提升效率。（1）防控主體體系建設防控體系，首先必須明確防控主體。具體來講，防控主體應當包括政府、社會、高校、大學生四個維度。政府，作為“大眾創(chuàng)新，萬眾創(chuàng)業(yè)”的提倡者，應當對創(chuàng)業(yè)大環(huán)境進行規(guī)范，對惡性主體進行打擊；社會，應當成建相關組織，為大學生創(chuàng)業(yè)者提供法律服務；高校，應當加強大學生創(chuàng)業(yè)者法律方面特別是合

11、同主體方面知識建設；大學生創(chuàng)業(yè)者，應當切實提高自己的法律素養(yǎng)特別是合同素養(yǎng)。（2）“互聯(lián)網(wǎng)+”防控措施體系傳統(tǒng)的防控措施，由于形式限制，政府、社會、高校很難進行其針對性輔助防控；大學生創(chuàng)業(yè)者自身很難進行調查、學習。為使這些措施進一步體系化，應當積極借助互聯(lián)網(wǎng)的力量，開發(fā)相關軟件或者網(wǎng)頁，形成大學生合同主體法律風險防控平臺，從而便于大學生創(chuàng)業(yè)者及時、有效預防和控制合同主體法律風險。（三）大學生加強自身防范意識除了外部的評估機制以及防控措施體系的構建，大學生自身還應當加強合同主體法律風險的防范意識，具體來講，一是可以學習相關知識，二是注重實踐中合作對象資格的審查。參考文獻1 江平等.民法學（第三版）m，北京：中國政法大學出版社，2015：590.2 傅智園.大學