《行政法與行政訴訟法》試卷A

1、 福建師范大學網(wǎng)絡(luò)與繼續(xù)教育學院行政法與行政訴訟法期末考試A卷 姓名： 專業(yè)：法學學號： 學習中心：$一、問答題（每小題 10分，共50 分）1、 簡述行政的特征。2、 簡述行政主體的含義。3、 簡述行政行為的構(gòu)成要件。4、 簡述行政許可的特征。5、 簡述行政復(fù)議的特點。二、論述題（20分）論述我國行政訴訟的特有原則。三、案例分析題（30分,每小題6分）案情：某公司系轉(zhuǎn)制成立的有限責任公司，股東15人。全體股東通過的公司章程規(guī)定，董事長為法定代表人。對董事長產(chǎn)生及變更辦法，章程未作規(guī)定。股東會議選舉甲、乙、丙、丁四人擔任公司董事并組成董事會，董事會選舉甲為董事長。后乙、丙、丁三人組織召開臨時股

2、東會議，會議通過罷免甲董事長職務(wù)并解除其董事，選舉乙為董事長的決議。乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請，經(jīng)多次補正后該局受理其申請。其后，該局以乙遞交的申請，缺少修改后明確董事長變更辦法的公司章程和公司法定代表人簽署的變更登記申請書等材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由，作出登記駁回通知書。乙、丙、丁三人向市工商局提出復(fù)議申請，市工商局經(jīng)復(fù)議后認定三人提出的變更登記申請不符合受理條件，分局作出的登記駁回通知錯誤，決定予以撤銷。三人遂向法院起訴，并向法院提交了公司的章程、經(jīng)過公證的臨時股東會決議。問題：1.請分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)。2.如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請確定

3、本案中的原告和被告，并說明理由。3.如何確定本案的審理和裁判對象？如市工商局在行政復(fù)議中維持區(qū)工商分局的行為，有何不同？4.法院接到起訴狀決定是否立案時通常面臨哪些情況？如何處理？5.行政訴訟法對一審法院宣判有何要求？答案：1、 簡答題。1、簡述行政的特征：從屬法律性：行政行為是執(zhí)行法律的行為。任何行政行為必須有法律依據(jù)。注意立法行為與行政行為的區(qū)別，立法行為是創(chuàng)制法律規(guī)范而行政行為是執(zhí)行法律規(guī)范。裁量性：行政行為具有自由裁量的余地。單方意志性：行政主體可以自行決定和直接實施行政行為，而無需與行政相對方協(xié)商或征得其同意。效力先定性：行政行為一經(jīng)作出，就事先假定其符合法律規(guī)定。強制性；以國家強制

4、力作為實施的保障。2、簡述行政主體的含義：是指享有行政權(quán)力，能以自己的名義行使行政權(quán)，做出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行政行為，并能獨立承擔由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律責任的社會組織。3、簡述行政行為的構(gòu)成要件：行政行為的主體應(yīng)當合法。這是行政行為合法有效的主體要件。行政行為應(yīng)當符合行政主體的權(quán)限范圍。權(quán)限合法。是指行政行為主體必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為，必須符合一定的權(quán)限規(guī)則。行政行為內(nèi)容應(yīng)當合法、適當。這是行政行為的內(nèi)容要件。行政行為應(yīng)當符合法定程序。所謂程序，是指行政行為的實施所要經(jīng)過的步驟。4、簡述行政許可的特征：（1）行政許可是行政機關(guān)管理性的行政行為。行政機關(guān)確認民事財產(chǎn)權(quán)利和確認民事關(guān)

5、系的行為，不具有行政管理的性質(zhì)，因而不屬于行政許可。 （2）行政許可是對社會實施的外部管理行為。行政機關(guān)對內(nèi)部的管理行為不屬于行政許可。 （3）行政許可是根據(jù)公民、法人或者其他組織提出的申請產(chǎn)生的行政行為，無申請則不產(chǎn)生行政許可。 （4）行政許可是準予行政相對人從事特定活動的行為。實施行政許可的結(jié)果是，行政相對人獲得從事特定活動的權(quán)利或者資格。5、簡述行政復(fù)議的特點：（1）行政復(fù)議是行政機關(guān)的活動，是上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)進行層級監(jiān)督的一種較為規(guī)范的活動。（2）向行政機關(guān)提出復(fù)議申請的只能是與某一具體行政行為有利害關(guān)系的管理相對人。（3）行政復(fù)議必須按照法定的程序進行。管理相對人提出復(fù)議申

6、請必須在法律、法規(guī)規(guī)定的期限內(nèi)提出。復(fù)議機關(guān)受理復(fù)議申請、進行調(diào)查取證、組織審理都須依法進行，并在法定期限內(nèi)做出復(fù)議決定。 二、論述題論述我國行政訴訟的特有原則：(1)審查具體行政行為合法性的原則。行政訴訟的審理客體是具體行政行為而不是抽象行政行為。（2）特定主管原則。其含義是:1.人民法院只主管法律法規(guī)規(guī)定其管轄的那一部分行政案件;2.法律法規(guī)規(guī)定由人民法院主管的行政案件，必須由人民法院管轄。（3）選擇復(fù)議原則。即在法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定必須經(jīng)過復(fù)議的情況下，當事人對行政復(fù)議有選擇權(quán)。（4）不停止被訴行政行為執(zhí)行的原則。國家的行政管理具有連續(xù)性，如果一經(jīng)當事人起訴即停止行為的執(zhí)行，勢必影響行

7、政管理的效率和相關(guān)人對行政行為的信任，有時還會損害公共利益。（5）行政機關(guān)負舉證責任的原則。舉證責任是指當事人在訴訟中對自己提出的事實有責任加以證明，如果不能提供足夠的證據(jù)，則要承擔敗訴的風險。（6）不適用調(diào)解原則。適用調(diào)解的前提是訴訟當事人雙方有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的權(quán)利。行政訴訟的被告是行政機關(guān)，行政機關(guān)所擁有的行政管理職權(quán)不僅是一種權(quán)力，而且也是一種職責，行政機關(guān)只能依法行使，不能隨意處分。因此，人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解，不能要求行政機關(guān)在依法作出的行政行為的基礎(chǔ)上作出某些讓步，以求迅速結(jié)案。不適用調(diào)解的例外情況是對于行政賠償案件的處理。(7)有限司法變更原則。司法變更權(quán)

8、即法院判決變更行政機關(guān)的行政決定的權(quán)力。我國行政訴訟采用了有限司法變更制度，即在通常情況下，對行政機關(guān)的具體行政行為，法院只能裁決維護或撤銷，只有對行政處罰顯失公正的，法院才可以判決變更。三、案例分析題1.請分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)：（1）公司的設(shè)立登記為行政許可。行政許可法規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項可以設(shè)定行政許可。公司法規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責任公司或股份有限公司。不符合規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司。公司的設(shè)立登記的法律效力，是使公司取得法

9、人資格，進而取得從事經(jīng)營活動的合法身份，符合“行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動”，為行政許可。 公司的變更登記指公司設(shè)立登記事項中的某一項或某幾項改變，向公司登記機關(guān)申請變更的登記。（2）對變更登記的性質(zhì)認識不盡統(tǒng)一，有兩種主流看法。一種意見認為是行政許可，理由是未經(jīng)核準變更登記，公司不得擅自變更登記事項；公司登記事項發(fā)生變更時未依法辦理變更登記的，需要承擔相應(yīng)法律責任。另一意見認為是行政確認。理由是變更登記并不決定公司的身份或資格，只是對民事權(quán)利的確認。2、如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請確定本案中的原告和被告，并說明理由：乙、丙、丁

10、為原告，被告為市工商局和區(qū)工商分局。本案中，針對區(qū)工商分局的決定，乙、丙、丁申請復(fù)議。如市工商局作出維持決定，根據(jù)行政訴訟法26條第2款規(guī)定，復(fù)議機關(guān)維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關(guān)和行政復(fù)議機關(guān)是共同被告，故市工商局和區(qū)工商分局為共同被告。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。故乙、丙、丁為原告。3、如何確定本案的審理和裁判對象？如市工商局在行政復(fù)議中維持區(qū)工商分局的行為，有何不同：本案的審理裁判對象是市工商局撤銷區(qū)工商分局通知的行為。如果市工商局維持了區(qū)工商分局的行為，那么原行政行為（登記駁回通知書）和復(fù)議決定（撤銷決定）均為案件的審理對象，法院應(yīng)一并作出裁判。4、法院接到起訴狀決定是否立案時通常面臨哪些情況？如何處理：接到起訴狀時，對符合法定起訴條件的，應(yīng)當?shù)怯浟?。當場不能判定的，?yīng)當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案；不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定；如起訴狀內(nèi)容欠缺或有其他錯誤的，應(yīng)給予指導和釋明，并一次性告知當事人需要補正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導和釋明即以起訴不符合條件為由不接收