法人與其他組織

1、第四章法人與其他組織第一節(jié)法人概述一、法人的概念和基本特征【分析】法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。這是民法通則對法人的定義，依據(jù)該定義，法人是相對于自然人的另一類民事主體。法人是一種組織體，區(qū)別于自然人；作為民事主體的法人自然應具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。雖然在理論上對法人的本質(zhì)有不同的學說，但既然法律認其為民事主體，就是要使其便宜參加民事法律關系，進行民事活動，因此，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織體；作為民事主體，法人不僅能參加民事法律關系，還應具備獨立承擔民事責任的能力。獨立責任使得法人與其成員在人格上分離，也與其他非法人組織

2、相區(qū)別；法人的成立還須依據(jù)法律的規(guī)定。二、法人的分類公法人和私法人【分析】公法人與私法人的劃分是學者將法律分為公法和私法的直接產(chǎn)物，劃分標準，有多種多樣，一般而言，“綜合說”更為可取。根據(jù)該說，認定公法人和私法人應綜合多種因素考慮：凡依國家意思設立、目的事業(yè)有法律直接規(guī)定、在加入上有強制性規(guī)定，人事由國家任免、不得擅自設立和解散的法人是公法人；而由私人設立、內(nèi)部關系平等、經(jīng)營私法事業(yè)、可以由社員大會決定解散的法人是私法人。社團法人和財團法人【分析】這是根據(jù)成立的基礎不同而將法人進行的劃分。凡是以人的集合為成立基礎的是社團法人；凡是以捐助的財產(chǎn)為基礎而成立的是財團法人。這也是傳統(tǒng)民法對法人進行的

3、最重要的分類。需注意的是，在日本，組織體在經(jīng)主管官廳許可取得法人資格后，稱為社團法人或財團法人，在未取得法人資格前，稱為“社團”和“財團”。社團法人與財團法人的區(qū)別有以下幾方面：(1)成立的基礎不同，如前述。(2)設立人地位不同。社團法人的設立人，在法人成立時，可以成為法人的社員；而財團法人的設立人，不能成為法人的成員。(3)設立行為不同。社團法人設立行為屬于合同行為，而且為生前行為；財團法人的設立行為則為單方行為，并可以遺囑方式實施。(4)有無意思機關不同。社團法人有自己的意思機關，而財團法人則沒有該機關。(5)目的事業(yè)不同。社團法人的目的可以是公益的也可以是營利的；而財團法人的目的只能是為

4、公益事業(yè)，不以營利為目的。(6)解散的原因及解散的后果不同。社團法人的原因是多種的，并可以因成員的協(xié)議而解散；而財團法人則只能因為期限屆滿或財產(chǎn)不足而解散。社團法人解散后，經(jīng)清算仍有剩余的財產(chǎn)應分給其成員；財團法人解散后，有剩余財產(chǎn)的依章程處理，章程無規(guī)定的，應上繳國庫。另外，二者在設立、變更和國家管理上，也有所不同。營利法人、公益法人和中間法人【分析】這是對社團法人進行的進一步分類，社團法人依其目的事業(yè)有無營利性，分為以上三種。營利法人是以分配利益于其成員為目的的法人，如各種公司；以公益事業(yè)為目的的法人是公益法人；以公益為目的，同時又以營利為目的的法人是營利法人。中間法人是指那些不宜歸入營利

5、法人，又不能歸入公益法人的社團法人，如合作社、商會等。值得注意的是，在德國法中，為避免出現(xiàn)中間法人，其將社團法人分成營利法人和非營利法人。我國民法通則將法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人【分析】企業(yè)法人是指以營利為目的，獨立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動的法人。根據(jù)所有制性質(zhì)和投資方式的不同，企業(yè)法人又分為全民所有制法人、集體所有制法人、中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外商獨資企業(yè)法人。除此之外，還有普通企業(yè)法人和聯(lián)營企業(yè)法人的劃分。非企業(yè)法人包括機關、事業(yè)單位法人和社會團體法人。機關法人是指有獨立財政預算經(jīng)費的各級國家機構(gòu)以及人民團體的縣級以上領導機構(gòu)。有獨立的財政預算經(jīng)費的國家機構(gòu)即是機關法

6、人。事業(yè)單位法人是指國家機構(gòu)和人民團體之外，從事非商業(yè)、有固定從業(yè)人員和獨立財產(chǎn)的組織。包括學校、科研院所、醫(yī)院、劇團、報社、電視臺等。社會團體法人指群眾性人民團體，是自然人或法人自愿組成，從事社會公益、文學藝術(shù)、學術(shù)研究等非營利性活動的法人。社會團體中，具備法人條件的，經(jīng)依法核準登記，即成為社會團體法人；依法不需要登記的，從成立之日起，即具有法人資格。社會團體法人與傳統(tǒng)民法中的社團法人不同。如基金會這種傳統(tǒng)的財團法人，在我國也是社會團體法人。第二節(jié)法人的民事能力一、法人的民事權(quán)利能力的概念和主要特征法人的民事權(quán)利能力的概念【分析】法人的民事權(quán)利能力是指法人作為民事主體，享有民事權(quán)利、承擔民事

7、義務的資格。法人和自然人的民事權(quán)利能力的主要區(qū)別【分析】法人的民事權(quán)利能力不是自然能力，而是法律賦予的一種資格。法人，由于具有團體性以及與自然人自然屬性上的差異，其民事權(quán)利能力也與自然人有所不同，主要表現(xiàn)在：1法人不能享有某些屬于自然人固有的因年齡、親屬關系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務。如，法人可以享有名稱權(quán)、名譽權(quán)，但不能享有以肉體為前提的人格權(quán)，如肖像權(quán)、生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等，法人雖可以通過受遺贈，取得死者的遺產(chǎn)，但不能像自然人那樣享有繼承權(quán)。2法人的民事權(quán)利能力受法律、行政命令和法人章程、目的的限制；而自然人的民事權(quán)利能力則具有一般性，他可以享有不違反法律的任何權(quán)利和承擔任何義務。法人的活動范

8、圍受到其設立目的的限制，設立的目的不同，決定了不同法人的民事權(quán)利能力也不同，而自然人的民事權(quán)利能力都是相同的。但這種觀點正在受到質(zhì)疑，長期以來，我國法律界認為，超出法人目的(經(jīng)營范圍)的行為一律無效，即權(quán)利能力應受限制，但這種觀點對對方當事人利益的保護以及交易的安全是不利的。所以，理論上所說的限制應認為是行為能力限制而不是權(quán)利能力限制。法人的權(quán)利能力僅受其性質(zhì)及個別法規(guī)的限制，不存在一般的限制。所以，法人目的以外的行為，類似于無行為能力的自然人的行為，而此行為并非當然無效，如果得到補正即應有效。所以，合同法第50條規(guī)定：法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應當知

9、道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，法人應承擔合同責任。3法人的民事權(quán)利能力于法人成立時發(fā)生，于法人依法撤銷或解散時終止；而自然人的民事權(quán)利能力則始于出生，終于死亡。二、法人的民事行為能力的概念和主要特征法人的民事行為能力的概念【分析】法人的民事行為能力是指法人以自己的意思獨立進行民事活動，取得民事權(quán)利并承擔民事義務的能力。法人的民事行為能力的主要特征【分析】與自然人相比，法人的民事行為能力具有如下特征：1法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力是同時發(fā)生，同時消滅的。法人一經(jīng)成立，即產(chǎn)生民事權(quán)利能力和民事行為能力，并在法人存續(xù)期間始終存在。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。但其民事行為能力則

10、受到年齡、智力、精神狀況的限制，并非與其民事權(quán)利能力同時發(fā)生，也不是同時消滅。2法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在范圍上是一致的。法人能夠以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務的范圍，不得超出其民事權(quán)利能力所限定的范圍。自然人的民事行為能力和民事權(quán)利能力不具有這個特點，其民事行為能力因年齡和精神狀況的不同分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力，而其民事權(quán)利能力則是相同的。3法人的民事行為能力是由其機關來實現(xiàn)的。法人具有團體性，其民事行為能力由其法定代表人、其他工作人員實現(xiàn)，以體現(xiàn)法人的意志。當然，法人也可以通過代理人進行民事活動。而自然人的民事行為能力則是靠自己來實現(xiàn)的。三、

11、法人的民事責任能力【分析】民事責任能力，指民事主體據(jù)以獨立承擔民事責任的法律地位或法律資格。凡具有民事責任能力的當事人，將對自己的行為所造成的違法后果承擔民事責任。反之，不承擔責任。如無行為能力人造成他人損害的，由其監(jiān)護人承擔民事責任，無責任能力的社會組織，則由其上級機關承擔民事責任等。承認法人有責任能力的國家大都認為法人的責任能力系由法律規(guī)定的。如我國的民法通則第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任?！钡?9條還規(guī)定了法人的法定代表人也要承擔責任的條件等。說明我國承認法人的民事責任能力。法人承擔民事責任的條件包括：不履行約定義務或侵害他人法定權(quán)利；給他

12、人造成的損害由法人的代表人或其工作人員的行為產(chǎn)生。須因執(zhí)行職務的行為發(fā)生。第三節(jié)法人的成立、變更和終止一、法人的成立法人的設立是指依照法律規(guī)定的條件和程序使社會組織獲得法律上人格的整個過程，即它是創(chuàng)設法人的一系列行為的總稱。法人設立的原則【分析】在民事主體中，自然人是因出生而成為主體的，而法人則是依據(jù)法律的規(guī)定“制造”出來的，這種制造法人的行為即是法人的設立行為。法人的設立是指依照法律規(guī)定的條件和程序使社會組織取得民事主體資格的過程。這個設立法人的過程必須遵守一定的原則。世界上法人的設立有多種原則，主要包括：(1)特許主義，即法人的設立必須依據(jù)特別立法或國家元首的許可。這種原則盛行于1719世

13、紀的歐洲，由于它對法人設立持限制的態(tài)度，現(xiàn)代各國只在特別法人上適用。(2)核準主義，指設立法人須依據(jù)法律規(guī)定的要件并經(jīng)行政主管機關審核批準而成立，也稱行政許可主義。它是對法人的設立進行嚴格的實質(zhì)審查，政府對法人的設立嚴格控制，帶有明顯的公法色彩。如我國的依法需要辦理登記的社會團體法人(各種學會、研究會、基金會)和股份有限責任公司的設立。(3)準則主義，指把法人的成立要件通過法律加以規(guī)定，只要設立行為符合該條件，無須經(jīng)行政機關的許可，而僅向登記機關進行登記，法人即可成立。行政機關只是進行形式審查而已。根據(jù)這一理念，法人是否符合成立的實質(zhì)要件，應由與之交易的相對人去辨別，國家不再承擔保證責任。如有

14、限責任公司的設立。(4)放任主義，也稱自由設立主義，指法人的設立僅憑當事人的意思即可設立，國家不加以干涉。(5)強制設立主義，指國家對某些事業(yè)領域強制設立法人。如組建工會等。在我國，對不同的法人，設立的原則也不同。例如機關、事業(yè)單位法人是依據(jù)憲法規(guī)定設立的，應認定采取的是特許設立主義；而有限責任公司則是準則主義。法人的設立不采用放任主義，無論什么法人都不得自由設立，而且通常情況下，法人的設立都須經(jīng)過登記(機關法人及法律規(guī)定不需要登記的事業(yè)單位和社會團體法人除外)。二、法人成立必須具備的條件【分析】作為民事主體，并非任何組織都可以成為法人，只有那些符合法律規(guī)定條件的社會組織才可以取得法人資格。依

15、照民法通則的規(guī)定，法人的成立必須具備以下條件：1依法成立。依法成立就是依照法律規(guī)定而成立。法人是法律賦予其民事主體地位的團體，其成立必須符合法律的規(guī)定。所謂依法成立，一是指法人的目的、成立宗旨、組織機構(gòu)、經(jīng)營范圍、方式等合法，不得違反憲法和其他法律的規(guī)定。二是指其成立的審核和登記程序要合法。需要有關部門批準的必須依法取得批準后才能成立。2有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費。必要的財產(chǎn)或經(jīng)費是法人獨立進行民事活動，承擔民事義務的物質(zhì)保障。所謂“必要的財產(chǎn)或經(jīng)費”是指與法人開展的各項業(yè)務相適應的一定數(shù)量的財產(chǎn)或經(jīng)費。3有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。法人的名稱是一法人區(qū)別于另一法人的標志，在社會交往中，法人以自己的

16、名稱進行活動。法人對已經(jīng)注冊登記的名稱享有專用權(quán)。企業(yè)法人的名稱與其信譽緊密相連，具有良好信譽的企業(yè)的名稱是其無形資產(chǎn)，所以企業(yè)的名稱權(quán)尤其應當保護。企業(yè)法人登記管理條例第10條規(guī)定：“企業(yè)法人只準使用一個名稱。企業(yè)法人申請登記注冊的名稱由登記主管機關核定，經(jīng)核準登記注冊后在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)?！狈ㄈ说拿Q也是與其經(jīng)營范圍、業(yè)務性質(zhì)相聯(lián)系的。法人的組織機構(gòu)是對內(nèi)管理法人事務、對外代表法人從事民事活動的機構(gòu)。法人具有團體性，這就要求有一定的機構(gòu)來承擔管理和對外交往的職責。法人的組織機構(gòu)包括權(quán)力機構(gòu)(股東大會、社員大會)、執(zhí)行機構(gòu)(法定代表人、董事會)、監(jiān)督機構(gòu)等，統(tǒng)稱為法人的機關。法人的意志

17、是通過其機關而形成、表示和實現(xiàn)的，因此，法人機關的行為，就是法人的行為；法人對其機關的行為后果負責。監(jiān)督機關是對法人的執(zhí)行機關的行為進行監(jiān)督的機關，不是一切法人都設置監(jiān)督機關的，它是依據(jù)章程、命令或特別法的規(guī)定才設置的。在法人的機關中，最主要的是其法定代表人。法人的法定代表人是指依照法律或法人的章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人。根據(jù)我國有關法律的規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人是法人內(nèi)部的正職行政負責人，如廠長、經(jīng)理、董事長等；沒有正職行政負責人的，由主持法人工作的副職人員擔任，如副廠長、副經(jīng)理等；沒有明確正副職的，由主持法人工作的行政負責人擔任。必須明確是行政負責人，而不是黨的負責人。法人的法

18、定代表人有權(quán)代表法人對外行使職權(quán)，也有義務正確地組織、領導法人的經(jīng)營活動，遵守法律和政策，否則，就要承擔法律責任。根據(jù)民法通則第49條的規(guī)定，企業(yè)法人有下列情形之一的，應追究企業(yè)法人及其法定代表人的法律責任：超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況，弄虛作假的；抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的；解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的；變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的；從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。法定代表人的法律責任形式包括行政處分和罰款，觸犯刑法的，依法追究刑事責任。法人的場所，是法人從事生產(chǎn)經(jīng)營

19、活動的地方。法人可以同時有多個場所，且可以在不同的地點。需要注意的是，法人的場所與住所是不同的，法人也必須有自己的住所，其住所是其在登記機關登記的主要辦事機構(gòu)(首腦機關)所在地。法人的住所只能有一個。其住所的意義與自然人住所的意義相同。4能獨立承擔民事責任。能獨立承擔民事責任是民法通則對法人成立規(guī)定的條件。法人是有獨立人格的民事主體，對自己的行為應當承擔法律責任。法人的財產(chǎn)與其成員的財產(chǎn)在法律上是分開的。所以，法人能夠獨立承擔民事責任。即法人的創(chuàng)立人和法人內(nèi)部成員對法人的民事責任不予負擔；其他法人也不予負擔。通常情況下，民事責任是財產(chǎn)責任，所以，所謂獨立民事責任實質(zhì)是指財產(chǎn)責任。能獨立承擔民事

20、責任，在很大程度上，取決于法人的必要財產(chǎn)或經(jīng)費。法人的民事責任能力與獨立的財產(chǎn)是聯(lián)系在一起的。三、法人的變更法人人格的變更；法人組織形態(tài)的變更；法人宗旨的變更【分析】法人人格的變更是指法人在性質(zhì)、組織機構(gòu)、經(jīng)營范圍、財產(chǎn)狀況及名稱、住所等方面的重大變更。根據(jù)民法通則第44條的規(guī)定：“企業(yè)法人的分立、合并或者其他重要事項變更，應當向登記機關辦理登記并公告?！本唧w法人的變更，包括以下幾方面：1法人的分立。法人的分立是一個法人分裂設立為兩個以上法人的法律行為。又分為創(chuàng)設式分立和存續(xù)式分立。前者是解散原法人，而分立為兩個以上的新法人。后者是原法人繼續(xù)存在，只是從中又獨立出一個或多個新的法人。因創(chuàng)設式分

21、立而消滅的法人的權(quán)利和義務，由分立后的新法人概括承受；因存續(xù)式分立的法人的權(quán)利和義務關系，應依據(jù)分立合同的約定或章程的規(guī)定承擔。2法人的合并。法人的合并是指兩個以上的法人，無需清算而歸并為一個法人的法律行為。合并分為創(chuàng)設式和吸收式兩種：創(chuàng)設式合并是兩個以上的法人歸并為一個新法人，原有的法人均告消滅的合并方式。吸收式合并是指一個法人或多個法人歸并于其他法人，被歸并的法人人格消滅，該其他法人仍然存續(xù)的合并方式。因法人合并而消滅的法人的權(quán)利和義務概括地由新設立或繼續(xù)存續(xù)的法人承受。3法人的組織性質(zhì)變更。法人成立后，其組織形式、性質(zhì)可能會因各種各樣的情況而發(fā)生變化，如有集體企業(yè)變成私營企業(yè)、由有限公司

22、變成無限公司等。這種變更，凡依法須經(jīng)登記者，必須辦理登記手續(xù)。4其他事項的變更。登記設立的法人，其登記事項發(fā)生變化，也應申請辦理變更登記。如名稱、代表機關、注冊資金、住所等。四、法人的終止【分析】法人的終止指法人法律上人格的喪失。法人的終止，其意義如同自然人的死亡，法人終止后即不再具有民事主體資格。但作為組織體，法人的終止與自然人的死亡畢竟不同，法人的終止須經(jīng)一定的法律程序才會發(fā)生。1法人終止的原因。依據(jù)民法通則第45條的規(guī)定，法人終止的原因主要包括以下幾方面：(1)依法被撤銷。法人可以因為原設立任務的完成、設立期限屆滿，或者由于經(jīng)濟發(fā)展的需要進行必要的調(diào)整等原因而被撤銷，也有法人因進行違法活

23、動而被有關機關撤銷的。法人一經(jīng)撤銷即喪失民事主體資格。(2)解散。法人的解散分為法院或主管機關宣告解散和法人自行解散。當法人的目的和行為違反法律、公共秩序或善良風俗時，可以由法院或主管機關宣告予以解散。企業(yè)法人擅自改變經(jīng)營性質(zhì)，領取執(zhí)照后不從事經(jīng)營滿一定期限等可以由主管機關強令解散。法人自行解散的原因有，章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，法人機關的決議解散，社團法人因不足法定人數(shù)等。自行解散的也需要向國家有關機關申請，申報解散的原因及財產(chǎn)、債權(quán)、債務處理情況，經(jīng)審查批準后方可解散。依民法通則第40條的規(guī)定，法人終止，應進行清算，停止清算范圍外的活動。說明不經(jīng)清算，法人不消滅。(3)依法宣告破產(chǎn)。法人在其

24、資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆諘r，經(jīng)法人或其債權(quán)人申請，依照有關法律規(guī)定，由人民法院依照法定程序宣告其破產(chǎn)，法人終止。(4)其他原因。前三項是民法通則所列舉的法人終止的主要原因，“其他原因”是為補充上述列舉，這是立法技術(shù)上的問題，以防止“掛一漏萬”。2法人終止后的清算。清算是指對終止的法人的業(yè)務和財產(chǎn)進行清理，并依照法定程序?qū)ζ鋫鶆者M行清償，使法人在法律上消滅的程序。法人終止必須進行清算，并停止清算以外的活動。清算由清算組織進行。在我國企業(yè)法人解散時，其清算組織由主管機關或人民法院組織有關機關和有關人員組成。清算組織的職權(quán)是對內(nèi)清理財產(chǎn)，處理法人的有關事務，對外代表法人了結(jié)債權(quán)債務，在法院起訴和應訴。

25、如果經(jīng)過清算，法人的財產(chǎn)不足以清償債務，清算組織應申請宣告破產(chǎn)。清算終止后，法人最終歸于消滅。第四節(jié)其他組織一、其他組織的概念和特征【分析】非法人組織，是指雖不具有法人資格但可以自己的名義從事民事活動的組織體?，F(xiàn)代各國民法中，在自然人和法人之外，大都承認這種非法人而具有某種主體性的組織體的存在。我國民法通則對此沒有規(guī)定，但在合同法、著作權(quán)法以及民事訴訟法和行政訴訟法中則有“其他組織”、“非法人單位”等概念。非法人組織與合伙的不同地位。二者的區(qū)別：(1)關于內(nèi)部構(gòu)成人員的關系。合伙以契約決定；非法人團體以內(nèi)部章程或內(nèi)部規(guī)則規(guī)定，其成員的加入或退出一般對團體的存續(xù)不產(chǎn)生影響。(2)在事務的執(zhí)行上，合伙由全體成員執(zhí)行，經(jīng)全體合伙人一致同意；非法人團體依章程或代表人以團體機關的身份執(zhí)行。(3)在團體的意思上，合伙無所謂區(qū)別于合伙人的意思的團體意思，而非法人團體則形成區(qū)別于成員個人的團體意思。我國現(xiàn)行法律也承