十七章行程序

1、v一、執(zhí)行程序概述v（一）執(zhí)行的概念v 執(zhí)行是指人民法院依照法定程序，運用國家強制力量，強制義務人履行法律文書所確定的義務的活動。v 執(zhí)行不同于履行，履行是當事人自動履行義務的行為，執(zhí)行是強制義務人履行義務的行為，所以，執(zhí)行又稱強制執(zhí)行。v 執(zhí)行程序的發(fā)生，只有在當事人不能自動履行生效法律文書時才成為可能。因此，執(zhí)行并非必須程序，但它卻是一個必要的程序。v（二）執(zhí)行程序與審判程序的區(qū)別與聯系v二者的區(qū)別在于：審判程序是確認民事出實體權利義務關系的程序。 執(zhí)行程序則是保證法律文書所確定內容得以實現的程序。v 二者的聯系在于：審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎。 執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完成。v（三

2、）執(zhí)行的原則v1執(zhí)行合法原則v執(zhí)行合法原則包括兩方面含義：首先，執(zhí)行必須以生效法律文書為依據；其次，法院的執(zhí)行行為必須依法定程序進行。v2、執(zhí)行及時原則。執(zhí)行及時原則，是指強制執(zhí)行應當迅速、及時和連續(xù)進行，非依法定事由不得停止。v3強制與說服教育相結合原則v強制是執(zhí)行工作的特點，但并非僅靠強制就能做好執(zhí)行工作。被申請人不履行義務的原因很多，有的是法制觀念淡薄，有的是確實存在一定困難，沒有執(zhí)行能力，有的可能是判決失當，當事人不服。所以要分析不履行的原因，對癥下藥。v4、執(zhí)行窮盡原則。所謂執(zhí)行窮盡，是指窮盡各種執(zhí)行方法、措施和途徑，對被執(zhí)行人的財產進行必要的調查審計，依法采取查封、扣押凍結等執(zhí)行行

3、為。v5執(zhí)行標的有限原則v執(zhí)行標的有限原則，有兩方面的含義：一是民事執(zhí)行的對象只能是被申請人的財產或行為，而不能是被申請人的人身。v1955年12月，最高院在關于樺南縣因執(zhí)行債務案件當事人致死案的檢查報告中指出：執(zhí)行民事案件用羈押當事人的辦法，作為強制手段，是侵犯人權，違反國法的行為。56年10月，最高院在民事訴訟程序總結中明確指出：“有的法院采取羈押債務人辦法企圖達到強制目的，今后必須加以糾正?！币院螅辉俜磳Π蚜b押當事人作為強制執(zhí)行手段。v二是對被執(zhí)行人財物的執(zhí)行，不能超過一定的限度。并非被執(zhí)行人的全部財產都可執(zhí)行。（對物的執(zhí)行范圍的限制）v比如，對個人財產的執(zhí)行，必須保留被執(zhí)行人及其所供

4、養(yǎng)的家屬的生產和生活的必需品：如炊具。v對法人的執(zhí)行，首先應執(zhí)行其自有資金和流動資金，只有在上述資金不足以清償債務時，才能依法執(zhí)行其他財產。法人只要求被宣告破產，其維持正常生產的廠房、設備不能作為執(zhí)行客體。v二、執(zhí)行的一般規(guī)定v（一）執(zhí)行機構v執(zhí)行機構，是指人民法院專門負責執(zhí)行工作的組織。v執(zhí)行機構由執(zhí)行員、書記員、司法警察組成。執(zhí)行員是執(zhí)行機構的主要組成人員，從執(zhí)行程序開始到結束的各項工作，均由執(zhí)行員組織或親自進行。書記員任務是負責紀錄，并協(xié)助執(zhí)行員辦理有關執(zhí)行工作事項。重大執(zhí)行措施要有法警參加。其任務是維持秩序，保證執(zhí)行工作順利進行，并受執(zhí)行員指揮。v（二）執(zhí)行根據v執(zhí)行根據就是當事人申請

5、執(zhí)行和人民法院開始執(zhí)行所依據的生效法律文書。（也叫執(zhí)行文書）主要有以下幾種： v1人民法院制作的發(fā)生法律效力的具有給付內容的民事判決書、裁定書、調解書、支付令。這是法院執(zhí)行工作的重點。在實踐中，人民法院主要是執(zhí)行這種法律文書。v2人民法院制作的發(fā)生法律效力的具有財產執(zhí)行內容的刑事判決書和裁定書。v這種判決和裁定，有的是刑事附帶民事，有財產問題需要解決。有的是判處被告人罰金，沒收財產的雖然是刑事法律文書，但關于民事財產部分的內容仍由法院的執(zhí)行組織負責，所以也是民事執(zhí)行的根據。v3仲裁機關制作的生效的裁決書、調解書v4公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書v5承認并協(xié)助執(zhí)行外國法院判決或仲裁機構裁

6、決的裁定書。一裁定的方式承認外國法院委托執(zhí)行的判決、裁決的效力。執(zhí)行的內容雖是外國法院的判決、裁定，但執(zhí)行的根據是我國法院的裁定書。我國執(zhí)行的是自己的法律文書，而不是外國的。v（三）執(zhí)行對象 又叫執(zhí)行客體v執(zhí)行對象是指民事執(zhí)行機關所指向的目標和物體。具體講就是法律文書規(guī)定被執(zhí)行人應給付的一定財產或者應完成的一定行為。在我國可以作為執(zhí)行對象是被申請人的財產以及與財產有關的行為。而決不能是被申請人的人身。v（四）執(zhí)行和解v執(zhí)行和解，是指在執(zhí)行中，雙方當事人就執(zhí)行標的的一部分或者全部，自愿協(xié)商達成如何履行的協(xié)議。v在執(zhí)行中不能調解但可以和解，和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應將協(xié)議內容記如筆錄，由雙方當事人簽

7、名蓋章。一方當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)性。v（五）執(zhí)行異議v執(zhí)行異議，是指在執(zhí)行過程中，案外人對訴訟標的的全部或一部主張權利。v例如，將不屬于當事人的財產誤以為歸當事人所有而作了裁判。v對執(zhí)行異議，執(zhí)行員應當按照法定程序進行審查。理由不成立的，予以駁回，中止執(zhí)行。發(fā)現原裁判有錯誤的，按審監(jiān)程序處理。v三、執(zhí)行開始的方式v1申請執(zhí)行 申請執(zhí)行是指生效法律文書所確定的享有權利的一方當事人在對方當事人逾期不履行義務時，請求人民法院予以強制執(zhí)行的行為。執(zhí)行程序的開始多數情況都是由于當事人申請開始的。v申請執(zhí)行必須遵守法定申請期限，根據申請執(zhí)行的主

8、體不同，申請執(zhí)行的期限也不同。雙當或一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或其他組織的為六個月。v2移交執(zhí)行 移交執(zhí)行是指人民法院制作的法律文書生效后，承辦該案的審判員直接將案件交付給執(zhí)行員執(zhí)行。關于那些案件需要移交，民訴法并無明文規(guī)定，從審判實踐看，以下幾類案件需要移交。v（1）三費案件和撫恤金、勞動報酬、醫(yī)藥費的案件。v（2）刑事裁判中涉及財產執(zhí)行內容的案件。v四、執(zhí)行措施v執(zhí)行措施，即強制執(zhí)行的具體方法和手段。根據民訴法22章規(guī)定，執(zhí)行措施主要有以下幾種：v（一）查詢、凍結劃撥被執(zhí)行人存款、債券、股票、基金份額等財產情況v被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，人民法院有權向有關單位查

9、詢被執(zhí)行人的存款、債券、股票、基金份額等財產情況。人民法院有權根據不同情形扣押、凍結、劃撥、變價被執(zhí)行人的財產。v（二）扣留、提取被執(zhí)行人的收入v如果被執(zhí)行人沒有存款等收入，又沒有其他財產可供執(zhí)行，人民法院可采取扣留提取他的收入。收入指工資、稿酬等。v由于勞動收入是被申請人及其家屬的主要生活來源，所以人民法院在扣留、提取被申請人的勞動收入是不宜過多，要在保留他本人及其所撫養(yǎng)家屬生活必須費用的前提下進行。v（三）查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產v變賣的特點在于迅速、靈活、人民法院可以委托信托商店、供銷合作社代銷，也可以直接將財產出售給買受人。在財產保全中遇有財產不宜保存，需要及時處理時，往往

10、可采用變賣的方式將其換價。但由于變賣沒有固定的方法和嚴格的程序，隨意性較大，往往不能充分保護債務人的合法權益。不是各國法律規(guī)定的主要換價方法。所以民訴法首次在我國立法中確立了拍賣制度。 v（四）搜查。v為了解決目前嚴重存在的執(zhí)行難狀況，民訴法增加了搜查措施。民訴中的搜查不同于刑訴中的搜查。前者的目的在于查獲被執(zhí)行人隱匿的財產，保證生效法律文書的有效執(zhí)行。后者目的在于查獲犯罪人，收集犯罪證據，保證刑訴順利進行。搜查應嚴格按照法定程序。v（五）強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證。財物一般是特定物，如某張字畫、某件首飾。v票證主要指股票、存款單等。v（六）強制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地v民事執(zhí)

11、行v（七）強制轉移有關財產權證照v（八）限制出境，通過媒體公布不履行義務信息v 第二百五十五條 被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務的，人民法院可以對其采取或者通知有關單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務信息以及法律規(guī)定的其他措施。v五、執(zhí)行制度的新修改v2006年，全年法院受理的申請執(zhí)行的民事案件為213萬件，履行義務的71萬件，強制執(zhí)行46萬件。有接近100萬件的民事案件未能執(zhí)行。全國人大常委會法工委副主任王勝明在向常委會作草案說明時指出，“勝訴當事人的合法權益未能最終實現?！眝鮑圣慶說，十年來執(zhí)行案件的統(tǒng)計數據表明，實際執(zhí)行到位率逐年降低，強制執(zhí)行比例逐年提高，自動履

12、行比例逐年下降。v比較一下我國與其他發(fā)達國家在執(zhí)行方面的情況，不難發(fā)現兩者之間的巨大差異，即這些發(fā)達國家基本不存在“執(zhí)行難”問題，原因在于法院的生效判決絕大多數是由當事人自動履行；相反，我國的生效法律文書主要依靠法院強制執(zhí)行，當事人自動履行的比例很小，且呈直線下降之勢。 v為什么在許多國家不存在“執(zhí)行難”問題呢？一個主要的原因在于他們有一個促使當事人自動履行生效法律文書的執(zhí)行威懾機制。在這個機制下，當事人如果不履行生效法律文書確定的義務，所付出的代價就很大，不能夠信貸，不能夠置產，不能夠出境等等，甚至直接影響其市場經營活動和日常的生活消費，從而在客觀上促使其自動履行法律義務?！?v“而在我們國

13、家，由于缺乏這種機制，在人民法院判決后，債務人能逃就逃，能拖就拖，能躲就躲，能對抗就對抗，想方設法采取一切手段來對抗執(zhí)行，而為此付出的代價卻非常之小，甚至是有利可圖?！?v為解決執(zhí)行難，此次修改，執(zhí)行部分增加了許多新的執(zhí)行措施，大大強化了保證執(zhí)行制度，主要表現在：v1、修改了先通知后執(zhí)行的程序，增加了“立即執(zhí)行”的制度。依照民訴法的規(guī)定，執(zhí)行員在采取執(zhí)行措施前，應當先向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，責令其在指定的期間履行，逾期不履行的，才能強制執(zhí)行。這一規(guī)定的問題是：一是改變了執(zhí)行依據所確定的履行期限。二是與執(zhí)行程序的效率原則不相符合。三是事先發(fā)出執(zhí)行通知，無異于給被執(zhí)行人通風報信并給予其轉移財產的時

14、間，導致許多案件最終無法執(zhí)行。 執(zhí)行通知在各國強制執(zhí)行法中鮮有規(guī)定，我國理論界和執(zhí)行實務部門對這一制度大都持反對意見。鑒于此，修正案明確將該規(guī)定予以刪除。v2、增加了財產報告制度?，F實生活中，有一些被執(zhí)行人有財產，但是故意拖延不執(zhí)行。為了解決這個問題，民訴法明確規(guī)定“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，應當報告當前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產情況”，如果被執(zhí)行人提供虛假報告或者拒絕報告的，人民法院可以根據情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或其法定代理人、有關單位的主要負責人和直接責任人員予以罰款和拘留。 v3、加大了被執(zhí)行人不履行義務的處罰力度和違法成本。為促使被執(zhí)行人履行生效法律文書所確立的法律

15、義務，修改后的民訴法明確規(guī)定：被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務的，人民法院可以對其采取或者通知有關單位協(xié)助采取限制出境、在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務信息以及法律規(guī)定的其他措施。v此外，提高了對不履行判決、裁定的罰款數額。修改前的民事訴訟法規(guī)定如果不履行法院判決、裁定的，對個人的罰款為一千元以下，對單位是三萬元以下?，F在規(guī)定對個人的罰款提高到一萬元以下，對單位的罰款金額為人民幣一萬元以上三十萬元以下。 v修改草案曾規(guī)定大幅度延長拘留的期間。許多國家和地區(qū)對執(zhí)行中的拘留措施都規(guī)定了一個較長的期間，如德國規(guī)定拘留的期間為六個月，我國臺灣地區(qū)規(guī)定管收（拘留）的期間為三個月。拘留在作為一種間接

16、執(zhí)行措施時，其主要目的不在于處罰，被執(zhí)行人或其他人在拘留期間履行債務或改正錯誤的，可以提前解除拘留。 v v4、為防范地方保護，執(zhí)行管轄的規(guī)定較前更為科學，同時還增加了變更執(zhí)行法院制度。 v根據原來的規(guī)定，法院判決、裁定的執(zhí)行由第一審法院管轄。實踐證明，這一制度存在一系列問題：其一，依現行規(guī)定，一些案件既非被執(zhí)行人住所地法院管轄，也非財產所在地法院管轄，從而造成這些案件無法及時執(zhí)行。其二，由于許多案件中被執(zhí)行人和執(zhí)行的財產均不在一審法院轄區(qū)，執(zhí)行法院必須到異地執(zhí)行，造成了大量的資源浪費，且極易引發(fā)暴力抗拒執(zhí)行事件。其三，為了減少異地執(zhí)行，民事訴訟法規(guī)定了委托執(zhí)行制度，但由于委托的案件仍被視為原

17、一審法院的案件，受托法院往往不認真辦理。v針對實際工作中異地執(zhí)行面臨的困難，修改決定還規(guī)定：“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行?！边@樣， 一方面增加被執(zhí)行財產所在地法院管轄的規(guī)定，同時保留第一審法院管轄的規(guī)定，使債權人可以靈活選擇執(zhí)行法院。v針對目前執(zhí)行活動中存在的地方保護主義問題，賦予了當事人向上一級法院申請執(zhí)行的權利，對個別地區(qū)出現地方保護主義的案件，當事人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。上一級人民法院經過審查，如果確實屬實，可以責令原審人民法院在一定期限執(zhí)行，也可以決定由其他法院執(zhí)行。v5、完善了當事人和利害關系人救濟制度。新法第二百零二條規(guī)定， 當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十