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文檔簡介
1、一、提示:如對外國投資者、外商投資企業(yè)等相關(guān)概念存在疑問的,請點擊鏈接先閱讀最后一個章節(jié)“附件:一些基本概念和一些主要法規(guī)”。 感謝漢坤律師事務(wù)所為本文的案例分析提供的幫助。二、概述外資是否可以參與A股上市公司增發(fā)股份認(rèn)購,這個問題的有兩個關(guān)鍵點:第一、外國投資者、外商投資企業(yè)是否具備認(rèn)購A股的主體資格;第二、認(rèn)購A股增發(fā)股份的對價(外匯結(jié)匯資金、自有資金、資產(chǎn)等)有什么限制。本文結(jié)合A股案例(一)以外國投資者身份認(rèn)購?fù)鈬顿Y者不能直接持有中國境內(nèi)上市公司股票,如認(rèn)購A股上市公司的增發(fā)股份,一種方式是申請成為合格境外機構(gòu)投資者(QFII)、人民幣境外機構(gòu)投資者(RQFII)。(鑒于如何申請獲得
2、上述資格不是本次討論的重點,如關(guān)注可參考附注中提及的法律法規(guī));另外一種方式是根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法,獲得商務(wù)部批復(fù),參與上市公司非公開發(fā)行。(二)以外商投資企業(yè)身份認(rèn)購?fù)馍掏顿Y企業(yè)可分為普通的外商投資企業(yè)和投資性的外商投資企業(yè)。1、普通外商投資企業(yè)(1)再投資審批根據(jù)外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄分兩種:其一投資限制類/禁止類的,需要商務(wù)部門審批,然后工商登記;其二投資許可類/鼓勵類的,無須審批直接去工商登記。(2)投資資金來源其投資資金來源不能是外資股東增資、借貸的外匯結(jié)匯資金,此用其經(jīng)營積累的人民幣資金或中資股東投資的人民幣資金認(rèn)購A股上市公司非公開發(fā)行股份,或以其資產(chǎn)與上市公司
3、進(jìn)行換股,也可通過將上市公司債務(wù)轉(zhuǎn)換為股份等創(chuàng)新方式進(jìn)行。2、投資性的外商投資企業(yè)境內(nèi)設(shè)立的投資性外商投資企業(yè)的在國內(nèi)的投資與普通的外資企業(yè)境內(nèi)再投資不同,被視為外國企業(yè)的直接投資(FDI)。目前有三種通道可實現(xiàn)境內(nèi)投資:(1)按照外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定設(shè)立“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”,這類企業(yè)主要目的是對未上市的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)投資,不得直接認(rèn)購上市公司股份,只能將其投資的國內(nèi)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)與上市公司換股來參與非公開;(2)按照關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定、關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定設(shè)立的外商投資性公司,可對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資,視為境外股東;(前兩種門檻都較高,設(shè)立難度較大,其具體設(shè)
4、立條件可參照上文列示的法規(guī))(3)按照QFLP相關(guān)設(shè)立規(guī)定設(shè)立的“外商投資股權(quán)投資企業(yè)”。QFLP的投資方向也主要是對未上市企業(yè)的投資,不得在二級市場進(jìn)行股票和企業(yè)債券交易,但所投資企業(yè)上市后,外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列,QFLP的申請目前正在試點階段,尚無禁止其直接以現(xiàn)金認(rèn)購上市公司非公開(一級市場認(rèn)購)股份的規(guī)定,但明確可通過將其投資的企業(yè)以換股的方式認(rèn)購上市公司非公開。三、具體分析(一)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資1、法定條件戰(zhàn)略投資者以上市公司定向發(fā)行新股方式取得上市公司A股股份的,按照外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法的規(guī)定,需滿足相應(yīng)的要求:法規(guī)中無對戰(zhàn)略投資者持續(xù)經(jīng)營
5、時間的強制性規(guī)定,但有財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗的相關(guān)要求,新設(shè)平臺作為戰(zhàn)略投資者無法規(guī)禁止性規(guī)定。2、可參考案例瀚藍(lán)環(huán)境(600323)向創(chuàng)冠香港(香港公司,為外國投資人)發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買其所持創(chuàng)冠中國 100%股權(quán)(其中7.5億元為股權(quán)支付,11億元為現(xiàn)金支付),同時,瀚藍(lán)環(huán)境向不超過十名特定投資者非公開發(fā)行股票配套融資,用于支付本次購買創(chuàng)冠中國100%股權(quán)的部分現(xiàn)金對價。該事項得到國家商務(wù)部以商資批2014769 號文件核準(zhǔn)創(chuàng)冠香港戰(zhàn)略投資瀚藍(lán)環(huán)境,2014年12月15日通過證監(jiān)會審核通過。根據(jù)上述案例,以現(xiàn)金認(rèn)購A股上市公司增發(fā)股份,或A股上市公司發(fā)行股份與外國投資者
6、換股,都履行同樣的審批手續(xù)。3、商務(wù)部、證監(jiān)會審核的程序安排按照外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法的規(guī)定,項目運作程序是股東大會審批非公開決議后,即向商務(wù)部提交申報文件,取得商務(wù)部原則批復(fù)函后,再向證監(jiān)會提交申請文件。但從目前瀚藍(lán)環(huán)境的案例可以看到,先向證監(jiān)會提交申請文件,在反饋期間取得商務(wù)部的批文也具備可行性。以下為外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法規(guī)定的審核程序:(1)上市公司董事會通過草案;(2)上市公司股東大會通過非公開決議;(3)上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同;(4)上市公司根據(jù)本辦法第十二條向商務(wù)部報送相關(guān)申請文件,有特殊規(guī)定的從其規(guī)定;(5)在取得商務(wù)部就投資者對上市公司
7、進(jìn)行戰(zhàn)略投資的原則批復(fù)函后(商務(wù)部收到全部申報文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù),原則批復(fù)有效期180日),上市公司向中國證監(jiān)會報送定向發(fā)行申請文件,中國證監(jiān)會依法予以核準(zhǔn);(6)定向發(fā)行完成后,上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書,并憑該批準(zhǔn)證書到工商行政管理部門辦理變更登記。【重點提示】根據(jù)最新的瀚藍(lán)環(huán)境(600323)、麥迪電氣(300341)等案例,上市公司股東大會完成后,馬上向商務(wù)部提交申請文件,但尚未未取得商務(wù)部批復(fù),也有向證監(jiān)會提交申請文件的先例,在反饋階段取得批文后。4、申報文件內(nèi)容(具體附件文件詳見外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法第十二條)5、原則性批復(fù)的審批時間和批文有
8、效期根據(jù)規(guī)定,商務(wù)部收到上述全部文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù),原則批復(fù)有效期180日。(二)外商投資企業(yè)投資A股上市公司增發(fā)股份外商投資企業(yè)可概括性分為兩大類型:一種為普通外商投資企業(yè)。一種為投資性的外商投資企業(yè)。又可分為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、投資性公司、股權(quán)投資投資企業(yè)等幾類。1、普通外商投資企業(yè)(1)出資要求及投資限制這類企業(yè)可以根據(jù)商務(wù)部關(guān)于涉及外商投資企業(yè)股權(quán)出資的暫行規(guī)定以股權(quán)等資產(chǎn)出資設(shè)立。根據(jù)外管局關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知(匯綜發(fā)2008142號,以下簡稱“142號文”)的規(guī)定,外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金,應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范
9、圍內(nèi)使用,除另有規(guī)定外,結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。所以這類企業(yè)如果通過外資股東增資、借貸得到的外匯資金,結(jié)匯后不能用于認(rèn)購A股上市公司股份。但可以將中資股東投資的人民幣資金、企業(yè)運營積累的自有人民幣資金用于A股股權(quán)投資,或以資產(chǎn)進(jìn)行股份認(rèn)購。(2)可參考案例新南洋(600661)發(fā)行股份收購昂立科技100%股權(quán)。本次發(fā)行股份的對象之一起然教育為外商獨資企業(yè),起然教育以其持股的公司股權(quán)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份。該事項取得了上海市商務(wù)委員會出具的關(guān)于原則同意上海起然教育管理咨詢有限公司境內(nèi)再投資的初步批復(fù):“原則同意起然教育以其持有的昂立科技股權(quán)認(rèn)購新南洋非公開發(fā)行的股份。”并最
10、終獲得證監(jiān)會審核通過。本案例中,外商投資企業(yè)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行股份適用法規(guī):關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定(對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局2000第6號),其第十五條規(guī)定:“外商投資企業(yè)購買被投資公司投資者的股權(quán),被投資公司經(jīng)營范圍屬于鼓勵類或允許類領(lǐng)域的,被投資公司應(yīng)向原公司登記機關(guān)報送本規(guī)定第七條所列的材料,并按照公司登記管理條例等有關(guān)規(guī)定,申請變更登記。被投資公司經(jīng)營范圍涉及限制類領(lǐng)域的,外商投資企業(yè)應(yīng)按照本規(guī)定第九條、第十條規(guī)定的程序辦理后,被投資公司憑省級審批機關(guān)的同意批復(fù),按照公司登記管理條例等有關(guān)規(guī)定,向原公司登記機關(guān)申請變更登記。”根據(jù)上述規(guī)定,普通外商投資企業(yè)
11、進(jìn)行再投資,屬于鼓勵類的行業(yè)直接到工商局辦理,屬于限制類的行業(yè)需取得省級商務(wù)部門的批復(fù),再到工商辦理。本案例中,因上市公司新南洋主營業(yè)務(wù)涉及學(xué)歷教育,屬于外商投資限制類,因此起然教育為本次再投資向商務(wù)部門提出了申請。此案例為換股認(rèn)購A股上市公司非公開發(fā)行的股票,未觸及142號文的限制性規(guī)定。2、投資性的外商投資企業(yè)出資方式為貨幣,受到142號文的限制,外匯資金結(jié)匯后不得用于股權(quán)投資,但以股權(quán)投資為投資方向的外資PE,目前有以下幾種途徑,可入境設(shè)立以股權(quán)投資為目的的外商投資企業(yè)用于股權(quán)投資:(1)【外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)】(不得直接間接投資上市公司股票,可以其持有的未上市公司股份IPO、或上市公司
12、換股并購等形式成為上市公司股份)第一種方式是根據(jù)2002年原外經(jīng)貿(mào)部(現(xiàn)為商務(wù)部)下發(fā)的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定(2002)設(shè)立的“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。通過審批的企業(yè),在142號文的框架下資本金結(jié)匯渠道也是暢通的。但實務(wù)中,外資PE少走此通道的較少,因為根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定對此類投資機構(gòu)的資格認(rèn)定很苛刻,而且要求被投企業(yè)是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。發(fā)改委對創(chuàng)業(yè)型企業(yè)有一系列財務(wù)標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)定起來比較復(fù)雜。根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定第三十二條之規(guī)定,這類創(chuàng)投企業(yè)不得直接或間接投資于上市交易的股票和企業(yè)債券,但所投資企業(yè)上市后,創(chuàng)投企業(yè)所持股份不在此列。即這類企業(yè)不能直接參與認(rèn)購A股上市公
13、司非公開發(fā)行股票,但可通過其投資的創(chuàng)業(yè)企業(yè)IPO、上市公司并購等方式取得上市公司股份。(2)【外商投資性公司】(可對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資,視為境外股東)第二種方式是根據(jù)商務(wù)部2004年關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定設(shè)立的“外商投資性公司”,目前關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定已經(jīng)被關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定予以修訂。依據(jù)關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定,“允許投資性公司根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資,投資性公司應(yīng)視為股份有限公司境外股東?!钡珜嵺`中這類公司對投資者的門檻極高,比如要求在中國境內(nèi)已設(shè)立了十個以上外商投資企業(yè),比較適用于一些大型跨國公司設(shè)立投資總部。(3)【
14、外商投資股權(quán)投資企業(yè)、外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)】(試點)(不得在二級市場進(jìn)行股票和企業(yè)債券交易,但所投資企業(yè)上市后,外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列)2010年年末上海出臺關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法、(上海市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作實施辦法細(xì)則,去年年初深圳出臺關(guān)于深圳市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的暫行辦法,初步確立了外商投資股權(quán)投資企業(yè),即QFLP的管理體系。外商投資股權(quán)投資企業(yè)是指經(jīng)審批,由外國企業(yè)或個人參與投資設(shè)立的,以對非上市企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資為主要經(jīng)營業(yè)務(wù)的企業(yè)。外商投資股權(quán)投資管理企業(yè),是指經(jīng)審批由外國企業(yè)或個人參與投資設(shè)立的,以發(fā)起設(shè)立股權(quán)
15、投資企業(yè),和/或受托進(jìn)行股權(quán)投資管理為主要經(jīng)營業(yè)務(wù)的企業(yè)。外商投資股權(quán)投資企業(yè)可以采用合伙制等組織形式,外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可以采用公司制、合伙制等組織形式。外商投資股權(quán)投資企業(yè)不得在二級市場進(jìn)行股票和企業(yè)債券交易,但所投資企業(yè)上市后,外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列。這類企業(yè)不能直接參與認(rèn)購A股上市公司非公開發(fā)行股票,但可通過其投資的企業(yè)IPO、上市公司并購等方式取得上市公司股份。目前在上海取得試點的企業(yè)僅為20多家,審批較為緩慢,目前申請QFLP需要由工商局、商務(wù)部門、外管局等多部門協(xié)調(diào),上海還在金融辦專門設(shè)立了專家委員會進(jìn)行評審,審批難、額度不高。隨著試點的推廣,加上深圳、北京等
16、地的陸續(xù)加入,加之國家外匯管理局下發(fā)的關(guān)于在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點有關(guān)問題的通知(下稱“36號文”),推行外商投資企業(yè)“意愿結(jié)匯試點”,對資本金結(jié)匯放開,未來可能QFLP將成為外資PE入境的主要方式。 (4)可參考的案例知名生物醫(yī)療創(chuàng)投機構(gòu)VIVO Ventures(維梧生技)申請的一億美金的QFLP資格于2012年獲得上海金融辦批準(zhǔn),成為國內(nèi)第一家獲得QFLP資格的專業(yè)生物醫(yī)藥基金,并計劃推動其投資的國內(nèi)生物醫(yī)療企業(yè)再A股上市。2014年,上市公司天一科技(000908)購買景峰制藥100%股權(quán)(構(gòu)成借殼重組),景峰制藥原股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)為:維梧股權(quán)投
17、資管理(上海)有限公司作為GP、維梧境外控制的企業(yè)作為LP,并在在上海設(shè)立一家外商投資有限合伙企業(yè)維梧白達(dá),再由該有限合伙企業(yè)全資出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司維梧百通用于認(rèn)購上市公司股份。這個案例是典型的GFLP投資境內(nèi)未上市企業(yè),然后通過上市公司定向發(fā)行股份購買資產(chǎn)(構(gòu)成借殼)成為上市公司股東的案例。在此案例下,因QFLP成立時已經(jīng)過審批,其入股上市公司則無需再做一次審批。附件:一些基本概念和一些主要法規(guī):(一)【外國投資者】、【外國企業(yè)】不具有中國國籍的,香港、澳門、臺灣地區(qū)的,在中國進(jìn)行直接投資的企業(yè)、經(jīng)濟組織或個人即為外國投資者。外國企業(yè)是在中國以外依照某一外國法律設(shè)立的經(jīng)濟組織,盡管它可
18、經(jīng)中國法律許可在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動,但不具有中國國籍,中國只對其有屬地的管轄權(quán),沒有屬人的管轄權(quán)。延伸閱讀:外國投資者是指具有某一外國國籍而在中國進(jìn)行直接投資的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人。依照我國法律的一般規(guī)定,判定一投資者是內(nèi)國投資者抑或是外國投資者,是依據(jù)國籍而確定的,不具有中國國籍而在中國進(jìn)行直接投資的企業(yè)、經(jīng)濟組織或個人即為外國投資者。但此為一般原則,例外的是,依據(jù)外資企業(yè)法實施細(xì)則第82條之規(guī)定,“香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人以及在國外居住的中國公民在大陸設(shè)立全部資本為其所有的企業(yè),參照本實施細(xì)則辦理”。由此說明,港澳臺地區(qū)的投資者、華僑也被視為是外國投資者
19、。(二)【外國公司的分支機構(gòu)】外國公司的分支機構(gòu)是指外國公司依照我國法律的規(guī)定,在中國境內(nèi)設(shè)立的從事業(yè)務(wù)活動的場所或者辦事機構(gòu)。延伸閱讀:外國公司的分支機構(gòu)具有以下三個方面的特點:第一,必須以外國公司的存在為前提。由于外國公司的分支機構(gòu)不具備中國的法人資格,也不具備獨立的外國法人資格,必須依附于某一合法成立的外國法人才能進(jìn)行經(jīng)營活動,也才能使債權(quán)人的合法權(quán)益得到保障。因此,外國公司要在中國境內(nèi)成立分支機構(gòu),首先必須取得所在國的公司法人資格。未取得法人資格或雖已取得后來又被取消法人資格的外國公司,沒有資格在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)。第二,依中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立。外國公司是依外國的法律設(shè)立的公司,但
20、其要在中國設(shè)立分支機構(gòu),必須依照中國的法律。外國公司在中國設(shè)立分支機構(gòu),必須要經(jīng)過有關(guān)主管部門的批準(zhǔn),然后到工商行政管理部門領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,才能開始營業(yè)。外國公司的分支機構(gòu)必須標(biāo)明國籍及所屬外國公司的名稱及責(zé)任形式,在經(jīng)營活動中必須遵守中國的法律、法規(guī),不得損害我國的社會公共利益,在撤銷時,必須依法清算。由于外國公司的分支機構(gòu)不具備公司法人資格,所以設(shè)立條件和程序都相對比較簡單。第三,不具備中國法人資格。外國公司的分支機構(gòu)依照中國的法律設(shè)立,只能領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,而不能領(lǐng)取公司法人執(zhí)照,不具備中國法人的資格,其法律責(zé)任最后由其所屬外國公司承擔(dān)。這是外國公司的分支機構(gòu)區(qū)別于中外合作、中外合資和外商投資
21、企業(yè)的最大特點。相關(guān)依據(jù):中華人民共和國公司法(2013年修訂)第十一章 外國公司的分支機構(gòu)(三)【外商投資企業(yè)】指外國企業(yè)、外國經(jīng)濟組織、外國個人在中國投資舉辦的,能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任,具有中國企業(yè)法人資格的經(jīng)濟實體。根據(jù)投資方式、分配方式、風(fēng)險方式、回收投資方式、承擔(dān)責(zé)任方式、清算方式的不同,外商投資企業(yè)又分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)(也稱外商獨資經(jīng)營企業(yè))和外商投資股份有限公司。1、【中外合資經(jīng)營企業(yè)】(1)定義中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織依照中國法律在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的營利法人
22、組織。(2)適用法律法規(guī)中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法(2001修正)、中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例(2001修正)(3)延伸合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。在合營企業(yè)的注冊資本中,外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意。2、【中外合作經(jīng)營企業(yè)】(1)定義中外合作經(jīng)營企業(yè)是外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人同中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織按平等互利原則,依照中國法律,用書面合同約定合作條件,并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的經(jīng)濟組織。香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人以及在國外居
23、住的中國公民舉辦的合作企業(yè)視為中外合作企業(yè)。(2)適用法律法規(guī)中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則(1995)、中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法(2000修正)(3)延伸中外合作企業(yè)是契約式合營企業(yè),中外雙方的投資可以不以貨幣單位進(jìn)行計算,也可以不按股份比例分享利潤和承擔(dān)風(fēng)險,雙方可自愿協(xié)商其各自的權(quán)利義務(wù)。中外合作企業(yè)包括法人式合作企業(yè)和非法人式合作企業(yè)。中外合作開采自然資源須經(jīng)我國政府批準(zhǔn)給予特別許可,有別于一般的中外合作企業(yè),應(yīng)適用特別規(guī)定。中外合作項目不同于中外合作企業(yè),只是單純的合同關(guān)系,如訂立合同開展“三來一補”業(yè)務(wù),無需建立組織機構(gòu)并經(jīng)批準(zhǔn)后登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照才成立,合作項目合
24、同被批準(zhǔn)之日起該合同即成立并具有法律效力,所以不適用有關(guān)中外合作企業(yè)的法律規(guī)定。3、【外資企業(yè)】(1)定義外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人投資的企業(yè),不包括外國的企業(yè)和其他組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。(2)適用法律中華人民共和國外資企業(yè)法(2000修正)、中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則(2001修正)(3)延伸外資企業(yè)具有以下法律特征:1)外資企業(yè)是中國企業(yè),不是外國企業(yè)。外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè),盡管其全部資本都由外國投資者投入,但就其總體而言,外資企業(yè)與中國的聯(lián)系更為密切,依照中國法律取得中國國籍,中國對其有屬人和屬
25、地的管轄權(quán)。反之,外國企業(yè)是指在中國以外依照某一外國法律設(shè)立的經(jīng)濟組織,盡管它可經(jīng)中國法律許可在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動,但不具有中國國籍,中國只對其有屬地的管轄權(quán),沒有屬人的管轄權(quán)。2)外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入。外資企業(yè)不同于中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)。中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)是由中外合營者共同投資按合同約定所組建的企業(yè),但外資企業(yè)則為全部資本歸外國投資者所有的企業(yè),外國投資者可以單獨前來投資,也可以聯(lián)合在中國投資,只要企業(yè)的全部資本由外國投資者投入,就屬于外資企業(yè)。3)外資企業(yè)是獨立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟組織。外資企業(yè)不同于外國企業(yè)設(shè)立在中國境內(nèi)的分支機構(gòu),雖然這類分支機構(gòu)也是依照中國法律在中
26、國境內(nèi)設(shè)立的,而且其全部資本也歸其外國總公司所有,但它們在經(jīng)濟上和法律上都無獨立性,完全從屬于總公司;反之,外資企業(yè)是以自己的名義獨立核算,自負(fù)盈虧,獨立承擔(dān)法律責(zé)任的經(jīng)濟組織,是一個獨立的企業(yè),從法律上講,不從屬于任何其他的經(jīng)濟實體。4、【外商投資股份有限公司】(1)定義外商投資股份有限公司是指依關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定設(shè)立的,全部資本由等額股份構(gòu)成,股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,中外股東共同持有公司股份。外國股東購買并持有的股份占有公司注冊資本25%以上的企業(yè)法人。(2)適應(yīng)法律法規(guī)中華人民共和國公司法(2013修正)、關(guān)于設(shè)立
27、外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定(1995)(3)延伸按照中外合資經(jīng)營企業(yè)法及其實施條例的規(guī)定,中外合資經(jīng)營企業(yè)只能采取有限責(zé)任公司形式。然而,隨著我國市場經(jīng)濟的確立和改革開放的深化,1993年10月5日原對外經(jīng)濟貿(mào)易部公布了三個有關(guān)“舉辦股份有限公司中外合資企業(yè)”的通知,從而正式確定了組織形式為股份有限公司的中外合資企業(yè)。為進(jìn)一步擴大國際經(jīng)濟合作與引進(jìn)外資,1995年1月10日原對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部又發(fā)布了關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定,進(jìn)一步對在中國境內(nèi)設(shè)立股份有限公司式的中外合資經(jīng)營企業(yè)做了較明確的規(guī)定。根據(jù)關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定之規(guī)定,外商投資股份有限公司可采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立。以發(fā)起方式設(shè)立的,除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件后,其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東;以募集方式設(shè)立的,除應(yīng)符合上述條件外,其中至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄,并應(yīng)提供經(jīng)過審計的財務(wù)報告。外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元,其中外國股東購買并持有的股份不得低于公司注冊資本的25%。此外,已在中國境內(nèi)設(shè)立的組織形式為有限責(zé)任公司的外
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