戶外運(yùn)動(dòng)的法律適用與風(fēng)險(xiǎn)防范

1、戶外運(yùn)動(dòng)的法律適用與風(fēng)險(xiǎn)防范背上沉重的行囊，套上鮮艷的沖鋒衣，太陽(yáng)鏡，登山鞋，護(hù)膝，手 杖，總之要全副武裝；告別城市，告別喧囂，暫時(shí)忘記老板的黑面或 者杜拉拉的笑臉；拒絕旅行團(tuán)一成不變、趕鴨子上架的線路和導(dǎo)游千 篇一律、讓人聽了就想哭的 笑話”；交通工具包括雙腿，單車，驢車， 摩托，卡車，汽車，船只，飛機(jī)一切可以利用的；目的地從泳池 到大海，從地面到空中，從峽谷到雪山，從赤道到南北極 只要是 可以到達(dá)的；出發(fā)啦出發(fā)啦 走向戶外。當(dāng)今的中國(guó)，戶外成為越 來(lái)越多的人生活中不可缺少的組成部分。戶外魅力無(wú)限，但風(fēng)險(xiǎn)如影隨形。 帶有探險(xiǎn)或者體驗(yàn)探險(xiǎn)性質(zhì) 僅2009年，國(guó)內(nèi)有報(bào)告的山難遇難人數(shù)就達(dá)到 44

2、人之多（注一）， 受傷、遇險(xiǎn)案例更是不計(jì)其數(shù)（請(qǐng)注意這個(gè)數(shù)字的統(tǒng)計(jì)對(duì)象僅限于是狹義的戶外運(yùn)動(dòng)）。事故發(fā)生之后，無(wú)人負(fù)責(zé)、無(wú)法追責(zé)，無(wú)疑給 死難者及其家屬帶來(lái)了 二次傷害”；而個(gè)別訴諸法律的案例，又出現(xiàn) 了迥然不同的裁決結(jié)果，使戶外運(yùn)動(dòng)的愛好者、從業(yè)者無(wú)所適從，上 述情況都制約了這項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的健康、快速發(fā)展。因此，本文試圖從法律 方面探討戶外運(yùn)動(dòng)的糾紛及其風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策，權(quán)作拋磚引玉，希望能夠引起社會(huì)對(duì)該問題的重視和思考。何謂 戶外運(yùn)動(dòng)中的法律糾紛”？戶外運(yùn)動(dòng)是一個(gè)廣義的概念，一般指以自然考察、野外旅游、登山 探險(xiǎn)等多種形式為特征的各種活動(dòng)，包括登山、穿越、徒步、探險(xiǎn)、 攀巖、定向、溯溪、潛水、滑翔、

3、自行車、自駕游等等。定義是：戶外運(yùn)動(dòng)是一組以自然環(huán)境為場(chǎng)地（非專用場(chǎng)地）的帶有探 險(xiǎn)或體驗(yàn)探險(xiǎn)性質(zhì)的體育運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目群，包括登山運(yùn)動(dòng)及登山運(yùn)動(dòng)的相 關(guān)運(yùn)動(dòng)：由登山運(yùn)動(dòng)派生出來(lái)的，或與登山運(yùn)動(dòng)有一定關(guān)聯(lián)的體育運(yùn) 動(dòng)。顯然，后面一個(gè)定義主要是為了劃分不同部門的管理職責(zé)， 站在法 律的角度，活動(dòng)過程中發(fā)生糾紛，無(wú)論是登山或者潛水，徒步或者單 車，法律適用上并無(wú)任何區(qū)別，因此，本文所稱的戶外運(yùn)動(dòng)”是指廣義的戶外運(yùn)動(dòng)。戶外運(yùn)動(dòng)中可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)或者糾紛有很多類型，例如情感糾紛， 在戶外運(yùn)動(dòng)中恐怕也是多發(fā)的，但這顯然不是本文討論的范圍。 我們 嘗試做了一個(gè)定義：戶外運(yùn)動(dòng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)（糾紛），是指在戶外運(yùn)動(dòng)過程中

4、發(fā)生的， 戶外運(yùn)動(dòng)的組織者、戶外運(yùn)動(dòng)從事者和戶外運(yùn)動(dòng)參加者之間， 或者上 述人員和第三人之間發(fā)生的法律糾紛的總稱。戶外運(yùn)動(dòng)法律糾紛的分類及法律適用近年來(lái)，在戶外運(yùn)動(dòng)中我們經(jīng)常聽到的一句話就是： 戶外運(yùn)動(dòng)是法 律的空白區(qū)域，處于無(wú)法可依的地步，因此，該項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的從事者時(shí)常 感覺迷茫和無(wú)所適從。但詳細(xì)分析之后，我們認(rèn)為這種判斷并不是真 實(shí)情況。首先，我們可以梳理一下戶外運(yùn)動(dòng)中可能發(fā)生的法律糾紛的類型。 從法律責(zé)任制度層面，可以分為刑事糾紛、行政糾紛、民事糾紛。戶 外運(yùn)動(dòng)中可能發(fā)生刑事糾紛？沒錯(cuò)，這并不是聳人聽聞，試想一下， 活動(dòng)參與者在活動(dòng)過程中發(fā)生嚴(yán)重的肢體沖突， 并導(dǎo)致他人人身傷亡 事故，當(dāng)然要

5、承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任；商業(yè)戶外運(yùn)動(dòng)的組織者在活動(dòng)的 實(shí)施過程中，因?yàn)檫`規(guī)操作、重大失誤等原因?qū)е轮卮髠鍪鹿驶蛘?造成嚴(yán)重后果的，同樣也屬于觸犯刑法的行為，依法應(yīng)該承擔(dān)相 應(yīng)的刑事責(zé)任。至于行政糾紛，可能出現(xiàn)在行政部門對(duì)戶外從業(yè)者從業(yè)資格的審批、 管理過程中，也可能出現(xiàn)在具體的戶外活動(dòng)的審批、管理、處罰過程 中，相信隨著戶外運(yùn)動(dòng)的擴(kuò)張，此類糾紛會(huì)逐步出現(xiàn)。戶外運(yùn)動(dòng)過程中發(fā)生最多的是民事糾紛， 根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容，可以分 為人身權(quán)糾紛、財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛。從法律關(guān)系上，又可劃分為侵權(quán)糾紛和 合同糾紛。我國(guó)現(xiàn)行的法律，對(duì)上述糾紛，在絕大多數(shù)方面，都有明確的法律 規(guī)定。 刑事糾紛，適用的法律包括刑法、刑事訴訟法及

6、相關(guān) 的司法解釋； 行政糾紛，適用的法律包括行政許可法、行政處 罰法、行政訴訟法及相關(guān)的司法解釋； 民事糾紛，適用的法律 包括民法通則、合同法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、民事訴訟法 及相關(guān)的司法解釋。本文主要討論戶外發(fā)生最多的民事糾紛，討論的重點(diǎn)是在戶外運(yùn)動(dòng) 中，如何判定當(dāng)事人是否應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任？戶外運(yùn)動(dòng)的主體又如何 防范由此帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)？從兩個(gè)典型案件看戶外運(yùn)動(dòng)民事責(zé)任的歸責(zé)原則2006年7月9日，廣西南寧市13位驢友”相邀去郊縣森林旅游， 夜晚露營(yíng)，不料山洪暴發(fā)，一名女孩被洪水沖走身亡。女孩的家人狀 告同行驢友要求賠償，一審法院裁定：根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定， 造成對(duì)方人身傷亡的免責(zé)條款是無(wú)效的，不受

7、法律保護(hù) ：活動(dòng)雖名 為自助，但在其未能舉證證明此次活動(dòng)沒有任何盈余又不曾退過款給 隊(duì)員的情況下，應(yīng)推定其行動(dòng)在一定程度上具有營(yíng)利性質(zhì)”，組織者其行為已具備疏忽大意、疏于防范、未盡職責(zé)的重大過失，具備明顯的主觀過錯(cuò)”，因此判令組織者承擔(dān)主要賠償責(zé)任，其他參加人員承擔(dān)次要賠償責(zé)任。這就是被稱為 戶外第一案”的南寧7.9案件”。2007年3月10日，北京的一隊(duì) 驢友”約伴后進(jìn)行靈山穿越活動(dòng)， 由于線路及天氣原因，導(dǎo)致一名隊(duì)員夏子（網(wǎng)名）由于寒冷環(huán)境引起體溫過低，全身新陳代謝和生命機(jī)能抑制造成死亡”，死者的家屬將活動(dòng)的發(fā)起人及網(wǎng)站的法人告上法庭， 要求他們承擔(dān)賠償責(zé)任。而 法院作出的裁決是駁回了原告

8、的全部訴訟請(qǐng)求。這兩個(gè)案件表面上 迥然不同”的判決一時(shí)間在戶外界引起了軒然 大波，各種評(píng)論針鋒相對(duì)，很多人感覺無(wú)所適從，甚至感慨 以后誰(shuí) 還敢?guī)巳ヅ郎健?？那么，這兩份判決，果真是完全不同的嗎？其實(shí) 不然，從法律角度仔細(xì)鑒別兩份判決，可以看出，兩份判決依據(jù)了幾 項(xiàng)共同的原則，這些原則也正是判斷戶外運(yùn)動(dòng)中相關(guān)人員是否需要承 擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)：該項(xiàng)活動(dòng)是否屬于營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)？組織者在活動(dòng)實(shí)施過程中是否有明顯過錯(cuò)？活動(dòng)中簽署的 免責(zé)條款”是否有效？意外發(fā)生后，組織者和其他參與者是否盡到必要的救助義務(wù)?也就是說(shuō)，判斷一個(gè)活動(dòng)的組織者是否需要承擔(dān)民事責(zé)任，首先 要考察該活動(dòng)是營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)，還是

9、 AA制的自助活動(dòng)。在營(yíng) 利性質(zhì)的盈利中，活動(dòng)的組織者和參加者之間是服務(wù)提供者與客戶的 關(guān)系，組織者要承擔(dān)保障客戶人身、財(cái)產(chǎn)安全的嚴(yán)格責(zé)任，而 AA制 的自助活動(dòng)中，哪怕是 發(fā)起人”，其承擔(dān)的責(zé)任也是非常有限的。戶外活動(dòng)是一項(xiàng)高風(fēng)險(xiǎn)的運(yùn)動(dòng)， 對(duì)組織者的戶外知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、體 能、判斷能力、應(yīng)急處理都有很高的要求，在活動(dòng)過程中，組織者是 否有明顯違反戶外活動(dòng)規(guī)律的決策，是否因疏忽大意或者過于自信將 隊(duì)伍置身于危險(xiǎn)的境地？這也是事后衡量其是否需要承擔(dān)民事責(zé)任 及責(zé)任大小的重要依據(jù)。接下來(lái)要談?wù)劽庳?zé)條款。我們注意到，絕大多數(shù)戶外運(yùn)動(dòng)，組織 者或者發(fā)起人都會(huì)要求參加人員簽署一個(gè) 免責(zé)條款”，那么免責(zé)條款

10、的效力就成為判斷民事責(zé)任承擔(dān)必須考慮因素，根據(jù)我國(guó)合同法 的規(guī)定，合同中造成對(duì)方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對(duì)方 財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無(wú)效（注二），因此，營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)中，免 責(zé)條款”是沒有效力的，而AA制自助活動(dòng)中，免責(zé)條款”的訂立，也 要科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)，才能夠起到相應(yīng)的作用，這個(gè)問題在下一節(jié)我們將會(huì) 專門討論。一旦發(fā)生意外情況，活動(dòng)的組織者和其他人員，應(yīng)該進(jìn)行積極的、 科學(xué)的和盡最大努力的救助，否則，將會(huì)被責(zé)令承擔(dān)民事責(zé)任或者加 重自己的民事責(zé)任。南寧7.9案件”經(jīng)過終審后，撤銷了一審判決，判令活動(dòng)的發(fā)起 人和其他參加人員無(wú)需承擔(dān) 賠償責(zé)任”，只承擔(dān)有限的 補(bǔ)償義務(wù)”, 不難看出，其主

11、要依據(jù)的仍然是上述幾條原則。免責(zé)條款與風(fēng)險(xiǎn)提示這一節(jié)主要談?wù)勅绾沃贫庳?zé)條款及風(fēng)險(xiǎn)提示的問題。首先讓我們看一個(gè)AA制的自助活動(dòng)中，發(fā)起人在發(fā)起時(shí)關(guān)于領(lǐng)隊(duì) 職責(zé)的表述及其免責(zé)聲明：百座千米高山系列活動(dòng)行進(jìn)中隊(duì)員的安全及相關(guān)職責(zé)：九，領(lǐng)隊(duì)：安排計(jì)劃，管理團(tuán)隊(duì)，有效溝通，做出決策，組織實(shí)施。在盡可能維持自然環(huán)境原貌的原則下，幫助大家完成一次安全, 愉快，成功的野山之旅。【免責(zé)聲明】凡報(bào)名參加者均視為具有完全民事行為能力人,如在活動(dòng)中發(fā)生人身?yè)p害后果，賠償責(zé)任領(lǐng)隊(duì)不承擔(dān)，由受害人依據(jù) 法律規(guī)定和本領(lǐng)隊(duì)聲明依法解決，凡報(bào)名者均視為接受本領(lǐng)隊(duì)聲明。 代他人報(bào)名者，被代報(bào)名參加者如遭受人身?yè)p害，賠償責(zé)任領(lǐng)隊(duì)

12、同樣 不承擔(dān)。本領(lǐng)隊(duì)聲明中關(guān)于免除領(lǐng)隊(duì)賠償責(zé)任之約定效力，同樣及于本次活動(dòng)之副領(lǐng)隊(duì)，協(xié)作，財(cái)務(wù)官等。從法律的視角來(lái)看，這算不上是一個(gè)合格的 免責(zé)聲明”樣本，原因 何在？發(fā)起人將自己定位于 領(lǐng)隊(duì)”，并聲明 領(lǐng)隊(duì)”實(shí)際上擁有活動(dòng)中 幾乎所有的決策權(quán)，隊(duì)員必須服從領(lǐng)隊(duì)的決策，同時(shí)卻又聲明發(fā)生損 害后果領(lǐng)隊(duì)不承擔(dān)任何責(zé)任，這顯然是顯失公平和無(wú)法成立的。 可想 而知，如果真的因?yàn)閻毫拥奶鞖猸h(huán)境、復(fù)雜的地形地貌等因素導(dǎo)致不 得不改變?cè)ǖ挠?jì)劃和線路，并發(fā)生了人身傷亡事故，這份免責(zé)聲明 將會(huì)變成發(fā)起人的枷鎖。而另外一份免責(zé)聲明則不同，這份免責(zé)聲明是5.12汶川地震之后， 一批熱心的戶外運(yùn)動(dòng)愛好者在某知名戶外

13、網(wǎng)站約伴前往災(zāi)區(qū)從事志 愿者工作時(shí)，由每個(gè)參加人員自行簽署的：“512汶川地震志愿救災(zāi)”活動(dòng)免責(zé)聲明聲明人：（姓名，性別，年 齡，民族，住址，身份證號(hào)碼，聯(lián)系電話，逐項(xiàng)填寫）本人志愿參加512汶川地震救災(zāi)活動(dòng)，并發(fā)表以下免責(zé)聲明：一、本人系具備完全民事行為能力的成年人，自愿參加此次汶川地震救災(zāi)活動(dòng)，并在“*能壇約伴，自由結(jié)合，組隊(duì)前往，該團(tuán)隊(duì)和約伴平臺(tái)并無(wú)組織、委派等其他任何法律關(guān)系；團(tuán)隊(duì)中各成員均處 于平等地位，所作分工僅僅為了發(fā)揮各自優(yōu)勢(shì)，并無(wú)上下級(jí)或者指揮 與被指揮關(guān)系；二、本人已經(jīng)充分了解活動(dòng)過程中可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)，包括但不限 于交通工具帶來(lái)的危險(xiǎn)，余震、洪水、泥石流等地質(zhì)因素帶來(lái)的危險(xiǎn)

14、， 瘟疫、疾病帶來(lái)的危險(xiǎn)，第三人帶來(lái)的危險(xiǎn)，動(dòng)物帶來(lái)的危險(xiǎn)，等等。三、出發(fā)前，本人已經(jīng)參加了約伴平臺(tái)組織的相關(guān)培訓(xùn)，了解、 掌握了面臨可能發(fā)生的危險(xiǎn)時(shí)應(yīng)該采取的減輕和避免傷害的措施。四、活動(dòng)過程中遇到危險(xiǎn)，相信團(tuán)隊(duì)中其他所有成員均會(huì)盡力救 助，但即使如此仍不能完全避免傷害的產(chǎn)生時(shí)，聲明人不向其他成員主張任何賠償責(zé)任，除非該傷害是由于其他成員的故意所導(dǎo)致。五、車輛駕駛?cè)藛T竭盡安全駕駛義務(wù)仍不能避免車輛毀損、人員團(tuán)隊(duì)內(nèi)部成員在傷亡事故時(shí)，按照國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定承擔(dān)各自責(zé)任, 訴諸法律之前，應(yīng)進(jìn)行充分的友好協(xié)商。六、本人完全清楚上述免責(zé)條款內(nèi)容和后果，并已通知家人和征 得家人同意之后，簽署上述免責(zé)聲明

15、。聲 明人：2008-5-20同理，一般日常的AA制自助活動(dòng)，也可以指定類似的免責(zé)條款， 以防范可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。前面已經(jīng)說(shuō)過，營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)戶外活動(dòng)，免責(zé)條款”是無(wú)效的，那么，是否有替代的辦法，來(lái)防范或者減輕不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？答 案是肯定的，我們建議采用 風(fēng)險(xiǎn)提示”的方式，下面是一份商業(yè)戶外 活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)提示書：風(fēng)險(xiǎn)提示書親愛的學(xué)員朋友，歡迎您參加戶外教學(xué)活動(dòng)，為了保證您的安全，現(xiàn)將教學(xué)活動(dòng)中可能遇到到危險(xiǎn)及防范措施提示如下：風(fēng)險(xiǎn)類型風(fēng)險(xiǎn)列舉防范措施自俄環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)動(dòng)植物風(fēng)險(xiǎn)自身風(fēng)險(xiǎn)雷電.暴雨注意觀察天氣變化,聽取教練和工作人員安排，果取洪水，泥石流防范危險(xiǎn)的措施.滑坡,落石避開發(fā)生地質(zhì)害的區(qū)

16、域蚊點(diǎn).螞*.毒蛭 奧蚊水.綁扎神梆.打草驚蛇,及時(shí)治療有毒植物不要接觸.，用一生植物及果實(shí)，及時(shí)治疔中暑，脫水正確穿著，科學(xué)飲水A1定確藜*體力不支.突發(fā)疾 了解自己的身體狀況,活動(dòng)前充分休息，保持良好身病體狀態(tài)住我.抽筋，跌落 維開危險(xiǎn)區(qū)姒起照我篝和工作人員安排行進(jìn)脫離隊(duì)伍，迷珞按隙教沐和工作人員的安排活動(dòng)、不私自行動(dòng)參加活動(dòng)之前，請(qǐng)您確認(rèn)并牢記以下特別提示：態(tài)確保自己身體健康，狀態(tài)良好，沒有生病，也沒有罹患不適合 劇烈戶外運(yùn)動(dòng)的疾??；出發(fā)前一天晚上，您休息充分，沒有大量飲酒，也沒有其他可能 影響良好體能、判斷能力的行為；您已經(jīng)按照課程提示，攜帶了合適的裝備和適量的飲水、食物;在整個(gè)教學(xué)活

17、動(dòng)過程中，您能夠接受教練和工作人員的指揮，不 脫離隊(duì)伍、不獨(dú)自行動(dòng)、不從事其他可能給自己和他人帶來(lái)危險(xiǎn)的舉動(dòng);旦發(fā)生身體不適和其他危險(xiǎn)，您能夠在第一時(shí)間通知教練和工 作人員，以獲得他們的指導(dǎo)和幫助，并配合他們采取必要的避險(xiǎn)、治 療措施。風(fēng)險(xiǎn)提示書應(yīng)以書面形式發(fā)放到每一位參加人員，并由參加人員簽 字確認(rèn)。不同戶外主體的法律風(fēng)險(xiǎn)防范方案根據(jù)上文的分析，結(jié)合國(guó)內(nèi)戶外運(yùn)動(dòng)的發(fā)展?fàn)顩r，我們針對(duì)各類參 加戶外運(yùn)動(dòng)的主體，提出了相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范方案，供大家參考。為方便對(duì)比，本方案用表格形式表述。戶外主體法律風(fēng)險(xiǎn)防范方案主體類型防范方案說(shuō)明戶外是動(dòng) 設(shè)立有限貴任公司有限公司股東或其出資*河款對(duì)公司承俱樂部嚴(yán)

18、格的領(lǐng)隊(duì)培霹擔(dān)壹任，公司國(guó)其全部資產(chǎn)時(shí)公司的脩精密的線站設(shè)計(jì)壽承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人鳳隴提示|再買保It營(yíng)利性質(zhì) 在經(jīng)營(yíng)飛卡和網(wǎng)站力可設(shè)蹙防； 而嬴氏，*區(qū)分*機(jī)構(gòu)藪麻莉與的戶外網(wǎng) 埴僅僅是他人利用本期站作為平臺(tái)進(jìn)行的站 嚴(yán)格區(qū)分管和活動(dòng)和推著比話動(dòng)為伴活動(dòng)，以免為他人的蠟誤工事風(fēng)險(xiǎn)提示,活動(dòng)審核非營(yíng)利性 低伏提供藥伴平臺(tái)網(wǎng)站應(yīng)保持中立”的平臺(tái)地位地位展的戶外不注定領(lǐng)隊(duì).不接蔣活動(dòng)網(wǎng)站風(fēng)險(xiǎn)提示，活動(dòng)審核免置條款的制訂AA制活動(dòng)夏起人約件.不看臬 活動(dòng)說(shuō)明 風(fēng)險(xiǎn)提示更貴聲明專業(yè)證書 救助義務(wù)購(gòu)買保險(xiǎn)KA財(cái)將動(dòng)發(fā)黑人首先宜讀從曼論如實(shí)疑 芮個(gè)方面進(jìn)行系統(tǒng)的戶外運(yùn)動(dòng)知識(shí)培 訓(xùn).霆脫初級(jí)階段單憑興叁和哉情就帶 人走向山野的狀況隊(duì)伍選擇 一般隊(duì)員接隊(duì)選毋自主拜斷 救助義務(wù) 購(gòu)買侏除 保留證據(jù)先購(gòu)買適當(dāng)?shù)谋ｋU(xiǎn).然后再享受戶外的快樂，甘自己.砰胃 那是負(fù)更任的林結(jié)束語(yǔ)西方發(fā)達(dá)國(guó)家的戶外運(yùn)動(dòng)已經(jīng)經(jīng)歷了兩個(gè)世紀(jì)的發(fā)展， 戶外運(yùn)動(dòng)已 經(jīng)成為普通人生活的一個(gè)重要組成部分。 在中國(guó)，這項(xiàng)運(yùn)動(dòng)才剛剛興 起，但戶外人群逐年壯大，發(fā)展勢(shì)頭非常迅猛