“薦股軟件”類證券投資咨詢機構合規(guī)管理實務-精選文檔

1、“存股軟件”類證券投資咨詢機構合規(guī)管理實務一、我國證券投資咨詢法規(guī)歷程證券投資咨詢監(jiān)管法律法規(guī)并不多，出臺間隔的時間也較長，但是每個文件都有自己出臺的背景及當時需要解決的問題，于是有些規(guī)定已經(jīng)并不適用現(xiàn)在的市場環(huán)境，監(jiān)管部門在履行其監(jiān)管義務時也并不會使用這些過時的規(guī)定。因此了解證券投資咨詢市場歷史發(fā)展情況有助于更好的理解和適用現(xiàn)行的法律法規(guī)，并根據(jù)這些法律法規(guī)的重點對證券投資咨詢機構進行合規(guī)管理。20 世紀 90 年代，跟隨著滬深股市的發(fā)展，證券投資咨詢業(yè)務開始出現(xiàn)，繼續(xù)發(fā)展為專營性證券投資咨詢機構，并且綜合性的證券公司也開始經(jīng)營投資咨詢業(yè)務，設立相應專業(yè)部門。1997年 12月 25日，證監(jiān)

2、會頒布了證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法 及其實施細則，首次開始對證券投資咨詢行業(yè)施行行政許可，并對證券投資咨詢機構服務范圍、市場準入、執(zhí)業(yè)人員資格管理、咨詢業(yè)務管理進行了初步的規(guī)定。隨著市場的低迷及浮動傭金制的實施，2004 年會員制業(yè)務出現(xiàn)并快速發(fā)展，但是會員制業(yè)務不久就暴露出以誘導、欺詐方式招收會員、違規(guī)推銷和承諾收益、涉嫌操縱股價等諸多問題，各類違規(guī)現(xiàn)象層出不窮引起大量投資者投訴，監(jiān)管部門從此對證券投資咨詢機構建立了“違規(guī)”“非法”的不良印象， 行業(yè)形象受到嚴重損害。為此，證監(jiān)會于2006 年 1 月頒布實施了會員制證券投資咨詢業(yè)務管理暫行規(guī)定， 會員制業(yè)務受到清理整頓。2010 年 1

3、0 月 12 日，由于證券、期貨投資咨詢管理暫行 辦法并未區(qū)分“接受投資人或者客戶委托，提供證券、期貨投資咨詢服務”及“在報刊上發(fā)表證券、 期貨投資咨詢的文章、評論、報告”，證監(jiān)會同時頒布了證券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定及 發(fā)布證券研究報告暫行規(guī)定對證券投資咨詢業(yè)務進行分類監(jiān)管， 并且將行政許可亦劃分為證券投資顧問業(yè)務及發(fā)布證券研究報告業(yè)務，想要同時獲得兩種業(yè)務資質(zhì)，機構需提出兩項行政許可申請，并且兩個暫行規(guī)定根據(jù)兩種不同業(yè)務性質(zhì)分別提出了針對性的監(jiān)管要求。21 世紀初，由于IT 業(yè)的蓬勃興起，證券投資顧問業(yè)務不再滿足于個人對個人的傳統(tǒng)委托式咨詢服務，而興起了一種以PC軟件為載體的向投資者提供證券行

4、情、證券資訊、投資建議的服務模式，例如錢龍、萬德、大智慧、同花順、指南針及益盟操盤手。這種服務模式，脫離了傳統(tǒng)投資顧問服務，以軟件為載體向所有投資者提供一致的投資建議，具有一對多、標準化投顧服務的特征。由于以IT 為載體，投顧服務成本低、服務規(guī)模大、業(yè)務發(fā)展迅速，但是證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法及兩個暫行規(guī)定等適用于傳統(tǒng)證券投資咨詢業(yè)務的規(guī)定中已經(jīng)有部分內(nèi)容并不匹配新的業(yè)務形式，于是證監(jiān)會在2012 年出臺了 關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務監(jiān)管的暫行規(guī)定 證監(jiān)會公告（2012） 40 號 ，于 2013 年 1 月 1 日正式實施。關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)

5、務監(jiān)管的暫行規(guī)定明確了“薦股軟件”的定義， 利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務受到中國證監(jiān)會監(jiān)管，應當取得中國證監(jiān)會許可。 這個規(guī)定的出臺為中國證監(jiān)會對于“薦股軟件”類證券投資咨詢機構的監(jiān)管提供了明確的法律依據(jù)。另外，關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務監(jiān)管的暫行規(guī)定 還解決了一個歷史遺留問題，就是這類新型證券投資咨詢機構由于涉及到軟件行業(yè)、IT 行業(yè)，可以享受較多的稅收優(yōu)惠政策，由于稅務籌劃存在較多分子公司、關聯(lián)公司混業(yè)經(jīng)營的問題，持牌機構都在對外使用這些無牌照公司提供服務和收款，導致投資者通常很難識別持牌機構及真正的非法機構，于是在 關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)

6、務監(jiān)管的暫行規(guī)定 中明確規(guī)定了“薦股軟件”類證券投資咨詢機構必須自行開展推廣、 銷售、 服務業(yè)務，不得委托其他未取得證券投資咨詢業(yè)務資格的機構和個人代理。二、市場準入根據(jù)證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法及關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務監(jiān)管的暫行規(guī)定 ， 從事薦股軟件類證券投資咨詢機構需取得中國證券會的許可，取得證券投資咨詢業(yè)務資格。細讀 證券、 期貨投資咨詢管理暫行辦法規(guī)定的申請條件，我們會發(fā)現(xiàn)申請條件非常低，尤其是 100 萬注冊資本，在公司工商登記不再要求注冊資本實繳后，這樣的規(guī)定已經(jīng)變得可有可無，準入條件設置的有些落后。而現(xiàn)實情況中，公司滿足了這些條件是否可以取得證券投資咨

7、詢資格呢？答案是否。由于歷史上會員制業(yè)務違規(guī)現(xiàn)象嚴重，造成市場混亂及較多的投資者投訴，中國證監(jiān)會早就不再開放新的證券投資咨詢資格的申請， 反而每年由于有個別機構未通過年檢，持牌機構的數(shù)量在不斷減少，例如大智慧在2015 年申請不參加年檢因此上海大智慧XX公司這個名字在2015年從持牌機構名錄上去除了。 根據(jù)中國證監(jiān)會公開的信息，2016 年 3 月共僅存84 家持牌證券投資咨詢機構，其中僅有9 家機構從事的是薦股軟件類證券投資咨詢業(yè)務。因此近年間行業(yè)內(nèi)取得證券投資咨詢資格的方式一般是通過企業(yè)并購實現(xiàn)的，當然并購方案也要向中國證監(jiān)會申請審批。中國證監(jiān)會在審批時是有自己的白皮書作為審批標準參照，這

8、個白皮書的具體內(nèi)容并不對外公開，按照筆者的了解，白皮書上不僅有法律法規(guī)要求的條件，還要求持牌機構股東不得含有外資成分， 且清查的股東一直向上穿透至自然人，這一點值得有并購計劃的公司注意。三、證監(jiān)會監(jiān)管重點在實際監(jiān)管中，證券投資咨詢機構注冊地的證監(jiān)會派出機構即當?shù)刈C監(jiān)局是該機構的監(jiān)管主體，如果機構在外地設有分支機構的，則受到分支機構當?shù)刈C監(jiān)局及母公司證監(jiān)局雙監(jiān)管。對于公司合規(guī)要求的法律法規(guī)規(guī)定林林總總很多， 市場環(huán)境時刻 也在改變，法律法規(guī)的規(guī)定總是滯后于市場發(fā)展的， 因此證監(jiān)會 在履行監(jiān)管時也會把控一些重點，控制重要風險。通常證監(jiān)會對于機構的監(jiān)管有兩個切入點，一是機構年檢， 檢查的項目比較全面

9、，通常都是按照法律法規(guī)規(guī)定的要求一項一 項進行檢查；二是用戶投訴，檢查的項目不多，但檢查非常深入， 由于一個用戶投訴機構將面臨著某一塊業(yè)務、某一個產(chǎn)品的盤 查。例如，該用戶投訴的產(chǎn)品是否普遍存在夸大宣傳、承諾投資 收益的違規(guī)情節(jié)，產(chǎn)品研發(fā)人員是否具備證券投資顧問從業(yè)資 格，公司是否與用戶按照規(guī)定簽訂了產(chǎn)品協(xié)議，公司是否以其他公司賬戶向用戶收取了費用等。四、公司合規(guī)管理重點公司要開展自己的合規(guī)管理，首先要有自己的合規(guī)管理隊 伍，并且根據(jù)公司組織架構設置合理的合規(guī)管理架構。例如，公 司高層中應有一名合規(guī)管理負責人，對公司整體業(yè)務的合規(guī)負 責，同時設置合規(guī)部，對公司具體的合規(guī)事項進行管理，同時可 以

10、根據(jù)業(yè)務情況在業(yè)務部門設置二級合規(guī)崗，各分公司應至少設置一名合規(guī)崗來實現(xiàn)合規(guī)指標的制定、傳達、監(jiān)督及檢查。在合規(guī)管理任務中，筆者認為首先要實現(xiàn)的、 也是重中之重 的合規(guī)要求，是業(yè)務留痕。為什么業(yè)務留痕在合規(guī)管理中為重中之重？ 一是只有業(yè)務留痕才能實現(xiàn)合規(guī)監(jiān)督及檢查，沒有業(yè)務留痕一切合規(guī)管理都是紙上談兵；二是證監(jiān)會對于業(yè)務留痕的要求較為嚴格，在用戶投訴檢查時如發(fā)現(xiàn)機構存在沒有做到業(yè)務留痕要求時， 都會無條件的認為公司存在用戶投訴的違規(guī)情節(jié)，即使用戶可能在投訴中存在夸張描述公司違規(guī)情節(jié)的現(xiàn)象。因此， 合規(guī)管理公司首要解決且重中之重的是業(yè)務留痕問題。關于業(yè)務留痕的年限，證監(jiān)會要求的是“自相關協(xié)議終止

11、之日起不得少于 5年”。對于這么長的留痕年限要求，筆者認為，保存不少于 5 年是很難做到也是沒有必要的，一來五年以前的用戶也不會在服務結束五年后再來向機構或證監(jiān)會提出投訴；二是對于一個業(yè)務規(guī)模普通的公司，五年的電子檔案保存會帶來非常高的硬件成本，如果做到推廣業(yè)務、銷售業(yè)務、服務業(yè)務需要配套相應的軟件硬件系統(tǒng)， 將是一筆較大的長期支出；三是根據(jù)筆者的經(jīng)驗證監(jiān)會一般不會審查機構是否還保留五年前的業(yè)務檔案，只會審查當用戶投訴時機構是否按照規(guī)定保存了所有業(yè)務檔案。因此筆者認為，機構可以根據(jù)自己的情況折衷制定自己的檔案保存年限要求，一般不少于兩年。其次， 機構應做好相應的風險告知及免責聲明，也就是機構應

12、按照要求在推廣、銷售及服務各業(yè)務環(huán)節(jié)向用戶提醒：證券投資的風險、證券投資咨詢業(yè)務的含義、用戶應自行做出證券投資決策并自行承擔證券投資風險。有人會問，這樣寫能不能真的免責還是根本沒用？在這里要說明，這項風險提示及免責聲明是沒有任何法律瑕疵的，因為證券投資咨詢業(yè)務本質(zhì)是提供證券投資咨詢，用戶根據(jù)機構提供的建議有權選擇如何做出自己的證券投 資決策，機構不能代為決策，更無法保證收益，因此用戶應自行 承擔證券投資所帶來的風險。 這項風險告知及免責聲明工作在很 多機構、尤其是機構的銷售推廣部門都是不愿意做的，或者做了但是很晦澀或者字很小很淺投資者根本看不到，沒有達到應有的提示效果。其實，做好這樣的風險告知及免責聲明不僅是對法律 法規(guī)的遵守，對于機構百利而無害，現(xiàn)實情況是，有很多投訴的 用戶的訴求都是要求機構賠償其投資損失，這時候，機構如果適時地、多次的提醒用戶投資風險及機構免責聲明，對于機構是有重要的保護意義的。第三，機構應設置合規(guī)審核崗，對機構所有推廣銷售服務業(yè) 務材料進行事前審核，并按照要求向監(jiān)管機構報備。 例如合規(guī)審 核崗應對機構所有對外的廣告文案、銷售話術、會場講稿、服務 話術進行審核，在業(yè)務前端將違規(guī)內(nèi)容刪除或修改， 把合規(guī)要求 灌輸給業(yè)務前段，對業(yè)務前端有一定的合規(guī)指導作用。另外，宣 傳材料、會場按照證監(jiān)會要求向監(jiān)管機構報備，首先也是履行了 機構的報備義務，不僅如此，也是在業(yè)