聯(lián)營公司基本法律問題探討

1、word可編輯聯(lián)營公司根本法律問題探討林嘉 中國人民大學法學院 教授上傳時間:2001-11-7瀏覽次數(shù):7026字體大?。捍?中 小在八十年代經(jīng)濟體制改革的浪潮中，橫向經(jīng)濟聯(lián)合以其巨大的凝聚力和顯著的經(jīng)濟效益在迅速開展。在橫向經(jīng)濟聯(lián)合的開展中，出現(xiàn)了一種新的組織形式聯(lián)營公司。本文試就聯(lián)營公司的根本法律問題作些探討。聯(lián)營公司是橫向經(jīng)濟聯(lián)合開展的高級組織形式。所謂聯(lián)營公司是指兩個或兩個以上企業(yè)，以各種生產(chǎn)要素進行聯(lián)合而組成的、從事營利性活動的新的經(jīng)濟實體。從聯(lián)營公司的組建看，它具備以下特征：1. 聯(lián)合性。聯(lián)合性是指聯(lián)營公司作為一個經(jīng)濟組織聯(lián)合體，是由同行業(yè)或跨行業(yè)的一批企業(yè)，突破部門、地區(qū)、所有

2、制的限制，在共同的利益和一致的目標下，以生產(chǎn)要素進行聯(lián)合而組成的。聯(lián)營公司的股東只能是實行獨立核算，以營利為目的的企業(yè)，由于聯(lián)營公司對其股東是有選擇的，因此，其信用根底，除了資金聯(lián)系外，還表現(xiàn)為相互間的信賴關系。具體地說，聯(lián)合性主要表達為以下兩方面內(nèi)容。第一，生產(chǎn)要素的聯(lián)合，即成員企業(yè)以資金、設備、廠房、技術、勞動力、工業(yè)產(chǎn)權(商標權、專利權)等要素進行聯(lián)合。聯(lián)營公司除了以集資的方式解決公司的資金外，一般是以主體廠的名優(yōu)產(chǎn)品為龍頭，由主體廠提供先進的設備、技術、產(chǎn)品商標、熟練的技術工人等，其他成員企業(yè)那么提供廠房、原材料、勞動力等，因此，聯(lián)營公司實際上是有限責任公司，其資本總額由聯(lián)營各方一次繳

3、足，而不采取公開募集股份和發(fā)行股票的方式集資。這使聯(lián)營公司區(qū)別于股份公司，從當前經(jīng)濟聯(lián)合體的形式看，除聯(lián)營公司外，還有以單一的資金聯(lián)合而組成的股份公司，例如，假設干企業(yè)直接以貨幣的形式投資組成公司;或者不僅由聯(lián)營各方出資，而且向社會發(fā)行股票，集資建立股份公司。這些以資金為紐帶建立的公司，公司的資本全局部為股份，。其信用根底只有資金的聯(lián)系，企業(yè)間沒有形成生產(chǎn)經(jīng)營協(xié)作關系。這類公司可稱為聯(lián)營股份公司，但不是本文所指的聯(lián)營公司。第二，生產(chǎn)經(jīng)營和利潤分配關系的聯(lián)合。聯(lián)營公司兼有生產(chǎn)、經(jīng)營、效勞等多種功能，成員企業(yè)參加聯(lián)營公司，在其生產(chǎn)經(jīng)營、產(chǎn)品開發(fā)、質量管理等方面，要服從公司的統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理，同時也有權

4、參加公司的董事會，共同經(jīng)營和決策;在分配關系上，成員企業(yè)以投資入股的比例對公司的利潤進行分配。2. 企業(yè)性。企業(yè)是把生產(chǎn)要素結合起來，獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的以營利為目的的經(jīng)濟組織。國務院 關于進一步推動橫向經(jīng)濟聯(lián)合假設干問題的規(guī)定 明確指出：“企業(yè)之間的橫向經(jīng)濟組織是企業(yè)性的，不能變成行政性的管理機構。聯(lián)營公司是企業(yè)經(jīng)濟組織，而非行政性機構，其企業(yè)性表現(xiàn)為：第一，從生產(chǎn)要素看，聯(lián)營公司是假設干企業(yè)以資金、廠房、設備、技術、勞動力等要素投資組成的。因此，它是按照專業(yè)化分工協(xié)作的原那么把一定數(shù)量的勞動力、勞動資料、勞動對象等生產(chǎn)要素優(yōu)化結合起來的生產(chǎn)單位。第二，聯(lián)營公司是一個獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的

5、單位，公司有獨立的財產(chǎn)，在生產(chǎn)上有經(jīng)營自主權，實行獨立核算，以自己從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的收入抵償自己的支出，并按國家規(guī)定繳納稅款。第三，聯(lián)營公司是營利性經(jīng)濟組織，公司的建立，就是為了獲得利潤、取得較好的經(jīng)濟效益。這些特征，使聯(lián)營公司作為經(jīng)濟實體，嚴格區(qū)別于行政公司?？疾炝寺?lián)營公司的特征后，以下擬對聯(lián)營公司的根本法律問題作些探討。(一)聯(lián)營公司的法人地位在分析聯(lián)營公司的法人地位之前，有必要將法人合并與法人聯(lián)合區(qū)別開來。法人合并，是指數(shù)個法人合并為一個法人，而原有法人不再保存其法律地位。法人合并主要有吸收合并和新設合并兩種，前者是指兩個法人合并時，其中一個法人存續(xù)，另一個法人消滅;后者是指兩個法人合并

6、時，該兩個法人均歸消滅而另創(chuàng)一個新法人。法人聯(lián)合是在保持各企業(yè)法人獨立的法律地位的前提下進行的，即企業(yè)法人參加聯(lián)營后，仍具有獨立的法律地位。聯(lián)營公司就是法人的聯(lián)合。根據(jù)民法通那么規(guī)定的法人成立的條件看，要判斷聯(lián)營公司是否為法人，關鍵就要看聯(lián)營公司是否有獨立的財產(chǎn)。對聯(lián)營公司來說，通過聯(lián)營，公司獲得了進行生產(chǎn)經(jīng)營活動所需的財產(chǎn)。公司以成員企業(yè)投資入股的方式來集資.集資的這局部資產(chǎn)，就是聯(lián)營公司的獨立財產(chǎn);另外，公司通過從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所獲的盈利及其它費用，也都屬于公司的財產(chǎn)。公司的財產(chǎn)與股東企業(yè)的財產(chǎn)是分開的，公司以自己的全部財產(chǎn)對外承當責任，而股東僅以自己的出資對公司承當責任。這樣，聯(lián)營公司有

7、獨立的財產(chǎn)，也具備了成為法人的其他條件，因此，它是具有獨立主體資格的法人，可以以自己的財產(chǎn)獨立承當民事責任。應該注意的是，在聯(lián)營公司財產(chǎn)的計算上，不能把聯(lián)營公司成員企業(yè)的財產(chǎn)的總和作為聯(lián)營公司財產(chǎn)予以登記，因為成員企業(yè)的財產(chǎn)已進行了登記， 如果再作為聯(lián)營公司的財產(chǎn)進行登記，就會出現(xiàn)資產(chǎn)重復計算的情況。聯(lián)營公司是法人，成員企業(yè)參加聯(lián)營公司后，其法律地位如何確定呢要判斷其在法律上是否獨立，仍然應當看企業(yè)財產(chǎn)權的歸屬。誠然，成員企業(yè)參加聯(lián)營后，在一定程度上其生產(chǎn)經(jīng)營的獨立性削弱了，它必須在公司的統(tǒng)一協(xié)調(diào)下進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，因為聯(lián)營的目的就是把假設干同行業(yè)的企業(yè)聯(lián)合起來，就某一生產(chǎn)分工協(xié)作，提高生產(chǎn)的

8、社會化程度，從而提高經(jīng)濟效益。因此，公司必然要行使一定的管理協(xié)調(diào)職能，如對各成員企業(yè)的生產(chǎn)方案、物資管理、新產(chǎn)品開發(fā)等方面進行統(tǒng)一協(xié)調(diào)。但這并不意味著成員企業(yè)的法人地位因參加聯(lián)營公司而喪失，應該把企業(yè)的經(jīng)濟獨立性和法律獨立性區(qū)別開來。法律上是否獨立，就看它能否獨立地享有財產(chǎn)權。各成員企業(yè)參加聯(lián)營公司后仍實行獨立核算，自負盈虧，對本企業(yè)的財產(chǎn)(投資入股者除外)享有所有權或經(jīng)營權，并且以自己投資的財產(chǎn)為限對公司承當責任。這足以說明，聯(lián)營公司的各成員企業(yè)在法律上是獨立的，仍然享有法人資格。因此，一些聯(lián)營公司在其章程中也明確規(guī)定，“公司和成員廠均具有法人地位，“公司和成員廠實行兩級法人制。 1這里，出

9、現(xiàn)了“兩級法人這是當前法學界頗為爭議的問題。究竟如何看待“兩級法人，其與法人理論是否相悖在我看來，在聯(lián)營公司這類經(jīng)濟聯(lián)合體中使用“兩級法人的概念是有一定道理的，之所以用“兩級一詞，是根據(jù)聯(lián)營公司的客觀存在，從廣義的概念出發(fā)，把聯(lián)營公司視為包括所有成員企業(yè)在內(nèi)的經(jīng)濟聯(lián)合體，在這個經(jīng)濟聯(lián)合體內(nèi)，由于存在著行政上有協(xié)調(diào)和管理關系的假設干法人，故稱“兩級法人。這里切不可把“兩級法人理解為法人本身分為上級法人和下級法人，而它只是說明該兩個法人在行政上有隸屬關系。因為作為法人來說，它們是平等和獨立的。法人是民事法律關系中獨立的主體，它只說明在經(jīng)濟組織之間的經(jīng)濟往來中，誰具有民事權利能力和行為能力，而享有這

10、種權利主體資格的組織，在民事流轉中，是一種平等的關系，表現(xiàn)為各自獨立。因此，“兩級法人并不違背法人理論。聯(lián)營公司的“兩級法人說明了公司具有以下特征：第一，在聯(lián)營公司里，公司和各成員企業(yè)具有法律上的獨立性和生產(chǎn)上的附屬性。如上所述，公司是一個獨立的法人，各成員企業(yè)也是獨立的法人，具有法律賦予企業(yè)法人的全部權利，因此，在法律上公司和各成員企業(yè)都是各自獨立的。另外，聯(lián)營公司作為經(jīng)濟實體，從其內(nèi)部組織結構看，它存在著兩個不同的經(jīng)營管理層次，公司必須對各成員企業(yè)的生產(chǎn)進行協(xié)調(diào)，因此，在生產(chǎn)上公司和各成員企業(yè)具有附屬關系。第二，在對外關系上，聯(lián)營公司作為法人，只能以公司的名義參與各種法律關系，而不能直接以

11、所有成員企業(yè)的名義參與法律關系，也即是說，聯(lián)營公司和各成員企業(yè)在法律上并不是一個統(tǒng)一的主體，如果公司以各成員企業(yè)的名義參與各種法律關系，那必須要在公司和各成員企業(yè)之間形成一種委托代理關系。公司以代理人的身份在成員企業(yè)的授權范圍內(nèi)活動。第三，聯(lián)營公司和各成員企業(yè)有自己獨立的財產(chǎn)，并承當各自的責任。聯(lián)營公司和各成員企業(yè)作為法人，它們都有各自獨立的財產(chǎn)，公司的財產(chǎn)與成員企業(yè)的財產(chǎn)相別離，在承當民事責任上，公司以自己的財產(chǎn)承當責任，各成員企業(yè)對公司的責任，僅以出資為限，也就是說，各成員企業(yè)除了繳足自己的出資外，對公司名義下所欠的債務，并無清償?shù)牧x務，同樣，公司對各成員企業(yè)所欠的債務，也沒清償?shù)牧x務。(

12、二)聯(lián)營公司的財產(chǎn)權要分析聯(lián)營公司財產(chǎn)權的法律性質，必須聯(lián)系聯(lián)營公司不同構成狀況進行考察。聯(lián)營公司是由不同的“合成元素組成的，有的由假設干全民所有制企業(yè)構成，有的由假設干集體所有制企業(yè)構成，還有的那么由全民、集體、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等多種經(jīng)濟形式交叉構成。因而對聯(lián)營公司財產(chǎn)權的性質就不能一概而論。聯(lián)營公司作為獨立的法人，擁有獨立的財產(chǎn)，其財產(chǎn)來自各成員企業(yè)的投資，投資就意味著財產(chǎn)的所有權或經(jīng)營權從投資的一方轉移到投資的另一方，這樣，投資的財產(chǎn)就獨立于投資者而為聯(lián)營公司所享有。我國民法通那么規(guī)定，“全民所有制企業(yè)對國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)依法享有經(jīng)營權，“勞動群眾集體組織的財產(chǎn)屬于勞動群眾集體組織所有。因

13、此，由假設干全民所有制企業(yè)組成的聯(lián)營公司;其財產(chǎn)權性質并沒發(fā)生變化，公司對其財產(chǎn)享有經(jīng)營權。由假設干集體所有制企業(yè)組成的聯(lián)營公司，其財產(chǎn)權性質也沒發(fā)生變化，公司對其財產(chǎn)享有所有權。問題在于如果聯(lián)營公司的財產(chǎn)既有全民所有制企業(yè)出資、又有集體所有制企業(yè)出資和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)出資，這要判斷聯(lián)營公司財產(chǎn)權的法律性質就有一定的復雜性。以下就該問題進行分析。不同所有制企業(yè)出資組成一個新的經(jīng)濟實體，所有權性質該如何確定實踐中，這個問題已經(jīng)被明確地提出來了，在理論上也成為一個爭執(zhí)點。例如有人認為，各成員企業(yè)并沒有為入股而喪失了對屬于自己的那份財產(chǎn)的所有權，入股財產(chǎn)的所有權是一種共有財產(chǎn)關系中的份額所有權。根據(jù)這種觀點

14、，一方面，公司的財產(chǎn)由假設干成員企業(yè)共同享有，而聯(lián)營公司本身對其財產(chǎn)那么不能享有所有權，難以充分自由地支配其財產(chǎn)，這不符合聯(lián)營的初衷;另一方面，由于公司是由不同所有制企業(yè)出資組成的，勢必造成公司財產(chǎn)分為假設干局部，某局部有所有權，某局部有經(jīng)營權，在使用時就要有明顯的界限。因此，如此認定聯(lián)營公司的財產(chǎn)權，難以解決實踐中出現(xiàn)的眾多難題。所有權是所有制形式?jīng)Q定的，是所有制在法律上的反映。橫向經(jīng)濟聯(lián)合中出現(xiàn)的一些新的經(jīng)濟組織，很難用全民所有或集體所有作簡單的概括。為此，經(jīng)濟學界把經(jīng)濟聯(lián)合中以聯(lián)合投資、統(tǒng)一核算、自負盈虧、按資分利為特點的實體性的經(jīng)濟聯(lián)合稱為“聯(lián)合經(jīng)濟。聯(lián)合經(jīng)濟是多種所有制形式的交叉結合

15、，其內(nèi)涵和外延都與“全民和“集體不同，是一種“聯(lián)合所有制。就聯(lián)營公司來說，“聯(lián)合所有制也即是公司代表各聯(lián)合企業(yè)，對投資的財產(chǎn)享有獨占的權利。因此，在法律上，聯(lián)營公司的財產(chǎn)就表現(xiàn)為“法人所有權。根據(jù)民法理論，所有權說明主體對物獨占和壟斷的權利，是同一物上不依存于其他權利而獨立存在的財產(chǎn)權利，它包括了占有、使用、收益和處分的權能。法人所有權是指公司作為獨立的法人，對其財產(chǎn)享有獨立支配的權利，也包含了對財產(chǎn)占有、使用、收益和處分的權能。法人所有權標志著物的最終歸屬和所有者對物的支配力，一物可以數(shù)易其主，也可以同時屬于假設干所有者，但一物之上只能有一個所有權。因此，法人所有權也表現(xiàn)為絕對性和排他性，所

16、有者之外的任何人都不得非法干預和支配該法人的財產(chǎn)。賦予聯(lián)營公司法人所有權，如何看待國營企業(yè)作為聯(lián)營公司的成員企業(yè)，對公司投資的那局部財產(chǎn)的法律性質呢根據(jù)“兩權別離的理論，國家對全民所有制財產(chǎn)享有所有權，企業(yè)享有經(jīng)營權。經(jīng)營權是法律賦予國營企業(yè)對其經(jīng)營管理的財產(chǎn)所享有的權利，是一種新型物權，為完成商品生產(chǎn)和商品交換，企業(yè)在國家授權范圍內(nèi)，對其經(jīng)營的財產(chǎn)可以享有占有、使用和依法處分的權利，而國家作為財產(chǎn)所有者并不能無故干預企業(yè)法人在授權范圍內(nèi)的經(jīng)營活動，也不能阻止企業(yè)法人在商品生產(chǎn)和商品交換中合法地轉移局部財產(chǎn)。我國 全民所有制工業(yè)企業(yè)法 明確規(guī)定：“企業(yè)有權依照法律和國務院規(guī)定與其他企業(yè)、事業(yè)單

17、位聯(lián)營，向其他企業(yè)、事業(yè)單位投資，持有其他企業(yè)的股份(第34條)?！捌髽I(yè)有權依照國務院規(guī)定出租或者有償轉讓國家授予其經(jīng)營管理的固定資產(chǎn)(第29條)。這充分說明，企業(yè)可以合法地處分自己的財產(chǎn)，當國營企業(yè)將一局部資產(chǎn)投入聯(lián)營公司時，實際上就是國營企業(yè)依照法定程序將自己經(jīng)營管理的財產(chǎn)轉移給了聯(lián)營公司，而聯(lián)營公司作為法人就取得了該財產(chǎn)的所有權。那么，是否聯(lián)營公司取得了所有權，國家就因此而喪失了對該局部財產(chǎn)的權利呢我們知道，所有權是財產(chǎn)權的重要局部、但不是唯一的權利。對國營企業(yè)投資的財產(chǎn)，國家可以通過國營企業(yè)而取得出資權或股權，國家通過行使出資權，最終實現(xiàn)其財產(chǎn)權。賦予聯(lián)營公司法人所有權，使聯(lián)營公司可以

18、在法定范圍內(nèi)依照自己的意志對公司的財產(chǎn)獨立地享有占有、使用、收益和處分的權利，真正成為獨立自主、自負盈虧、獨立承當民事責任的商品生產(chǎn)者和交換者，成為具有自主性和內(nèi)在動力的能動組織，排除一切不必要的行政干預，創(chuàng)造出顯著的經(jīng)濟效益。賦予聯(lián)營公司法人所有權，也有利于使國家對企業(yè)的管理逐步由直接控制為主轉為間接控制為主，最終從根本上擺脫國家作為企業(yè)的直接經(jīng)營者的負擔，從而實現(xiàn)國家對企業(yè)的宏觀管理和控制。(三)聯(lián)營公司的組織管理機構聯(lián)營公司作為法人，有自己獨立的意志，它的意志必須通過某種機構來完成、表示和實現(xiàn)。這種機構就是法人的意志機關。董事會是法人的意志機關之一，是聯(lián)營公司的組織管理機構，也是公司生產(chǎn)

19、經(jīng)營決策的最高校力機關。目前聯(lián)營公司的董事會組成主要有兩種情況，一種足以主體廠為主設立董事會，同時配備少數(shù)人員負責協(xié)調(diào)工作，這種形式通常被稱為“一套班子、兩塊牌子;另一種形式是主體廠之外單獨設立董事會，各成員企業(yè)均可參加，實行董事會領導下的總經(jīng)理負責制，這種形式相對于上一種形式，可稱為“兩套機構，兩塊牌子。兩種董事會組成形式之比擬，后者優(yōu)于前者。以第一種形式組成的董事會，不是一種科學的組織管理方法。由于各成員企業(yè)都是獨立的實體，都有自己各自的經(jīng)濟利益，聯(lián)營是為了獲取更大的利潤，因而各成員企業(yè)都關心公司的經(jīng)營管理決策，而董事會是公司執(zhí)行業(yè)務的必要的集體機關，公司重大的經(jīng)營決策都由董事會決定，因此

20、，參加董事會是成員企業(yè)行使經(jīng)營決策權的重要途徑。但如果由主體廠的領導機構代替董事會，就難免削弱了成員企業(yè)的主動權，這樣“越俎代庖的做法，不利于作出科學的經(jīng)營決策，不利于建立平等的主體關系，不利于形成集團的向心力和凝聚力。對于這種管理機構有必要進行改革，使其向第二種形式過渡。第二種形式，采取“兩套機構，兩塊牌子的管理體制，是一種較為行之有效的管理方法，由于聯(lián)營公司是以生產(chǎn)名優(yōu)產(chǎn)品的企業(yè)為主體骨干企業(yè)，聯(lián)合假設干同類企業(yè)而組成的，因此必須根據(jù)聯(lián)營公司的特點來設置公司的管理機構，既要反映主體廠的地位，又要顧及成員廠的利益。 “兩套機構、兩塊牌子是指聯(lián)營公司的管理機構與主體廠分開，新設置一個董事會作為

21、公司的決策機關，各成員企業(yè)符合公司章程規(guī)定的中選董事條件的，均可作為董事，參加董事會。由于主體廠在聯(lián)營公司中占了主導地位，因此公司的董事長和總經(jīng)理一般由主體廠領導擔任。據(jù)各國公司法規(guī)定，占據(jù)董事職位的可以是自然人，也可以是法人，聯(lián)營公司的股東都是企業(yè)，作為董事的也只能是企業(yè)法人，因此，各“成員廠廠長參加董事會，實際上是作為董事的代理人而參加董事會的。關于董事的條件，各聯(lián)營公司規(guī)定不一，有的根據(jù)各成員廠的經(jīng)濟地位和作用決定，有的根據(jù)各成員廠投資入股的資金來確定，還有的規(guī)定每個成員廠派一名董事。 1一般來說，成員廠廠長都具有雙重身份，一方面作為董事的代理人參加公司的經(jīng)營決策，另一方面他又是經(jīng)營決策的執(zhí)行者，根據(jù)董事會決策的方針，指揮本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。聯(lián)營公司董事會的職權主要有兩方面，一是執(zhí)行業(yè)務，例如審查公司各項開展規(guī)劃，審定公司的生產(chǎn)經(jīng)營方案和利息或紅利分配，對公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理的提名和任命，對公司章程進行解釋和修訂等;二是代表公司，董事會依規(guī)定選出一個董事長，董事長對外代表公司，