北仲關(guān)于在建設工程案件中仲裁員、律師專業(yè)協(xié)作提高案件審理效率_第1頁
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文檔簡介

1、關(guān)于在建設工程案件中仲裁員、律師專業(yè)協(xié)作提高案件審理效率的倡議律師起草仲裁申請書時的注意事項:1、仲裁申請書列明的當事人名稱應確保其與涉案合同、證照等批件中載明的名稱一致。如果當事人名稱有變更,應當在仲裁申請書的事實部分盡早說明,并附相關(guān)證明材料以免引起關(guān)于主體資格甚至管轄權(quán)方面的異議。2、仲裁申請書應盡量多提供被申請人的聯(lián)系方式,并列明優(yōu)先順序,以便通知和送達。3、律師起草仲裁請求應當明確、具體和可執(zhí)行。有些仲裁請求不夠明確和具體,這樣的請求即便得到支持,未來執(zhí)行過程中也會出現(xiàn)問題。常遇到申請人提出諸如“對方繼續(xù)履行合同”的請求。而這種請求的具體內(nèi)容往往不夠明確。申請人也許自己明白要對方做什

2、么,但這是不夠的,必須落實在具體的請求里,而不應等到開庭時再梳理請求的實質(zhì)內(nèi)容。4、盡量細分各請求事項。盡可能細分、拆解仲裁請求。例如:“請求仲裁庭裁決被申請人支付貨款××元,支付違約金××元,并賠償申請人損失××元”。該項請求應進一步分解為三個獨立的仲裁請求。這是為了避免當部分請求無法得到支持時,可能影響到其他請求包括后續(xù)仲裁案件中請求的處理。5、 如仲裁請求中涉及合同解除的,應注意區(qū)分是請求確認合同在仲裁之前的某一時點已經(jīng)解除,還是請求裁決解除合同。這一點至關(guān)重要,但卻常被混淆或忽視。6、利息、違約金、租金、匯率損失的處

3、理。仲裁請求中如果涉及利息、違約金、租金、匯率損失等計算的,應當附詳細的計算說明,注明計息基數(shù)、計算標準、起止時間等。涉及到參考人民銀行存貸款利率,且參考利率在一定期間有變化的,應當在計算說明中特別說明;律師應當盡最大努力使仲裁員能夠清楚、明了地掌握前述計算方法。7、如仲裁請求中涉及多項金錢給付請求,則在所有金額給付請求的下方另行獨立成段作為備注,將所有請求給付金額相加得出總額,以方便立案庭計算仲裁費。8、仲裁申請書中要明確請求權(quán)的基礎,即法律、法規(guī)、司法解釋的明確規(guī)定以及合同的約定等。9、對案件事實的介紹應脈絡清晰、言簡意賅,盡量不要添加與仲裁請求理據(jù)無關(guān)的信息,但不損及仲裁員對當事人商業(yè)/

4、業(yè)務安排的核心內(nèi)容和基本框架的理解和掌握。建設工程案件本質(zhì)上屬于合同糾紛。在仲裁申請書中,可以按照合同的訂立、效力、履行、變更、終止的順序介紹案件基本事實。在有些糾紛發(fā)展脈絡較為復雜的案件中,采用大事記、時間軸等可視化的方式作為仲裁申請書附件來補充介紹案件背景也是得提倡的辦法。大事記范例如下: 某項目基坑開挖致周邊建筑物不均勻沉降大事記(Chronology)序號時間文件建設單位監(jiān)理單位勘查單位設計單位政府部門備注10、介紹每一個重要事實,建議索引到該事實所依據(jù)的證據(jù)。索引證據(jù),不僅要指明證據(jù)編號及證據(jù)名稱,還要指明在整套證據(jù)中其所在頁碼甚至必要的段落號碼,以便于仲裁員查找。11、在

5、介紹案情需要援引證據(jù)(尤其是協(xié)議、函件)時,應當將重要部分做原文援引;介紹性的一般內(nèi)容可以概述。12、在論述理由時,如果援引法條,建議原文援引。13、事實與理由部分的表述應當盡量客觀、克制,不要故意夸大,也不要將當事人的不滿情緒宣泄在仲裁申請書中,否則會引起仲裁員的不信任。律師起草答辯意見時的注意事項:1、建議被申請人在答辯期內(nèi)盡早提交答辯意見,全面闡述答辯觀點。答辯突襲是令仲裁員反感的做法,而且也往往會拖延案件審理程序,當然可能還得承擔相應的程序費用。2、答辯應有針對性,即針對仲裁請求提出抗辯,逐項說明反駁理由。答辯意見的事實介紹及證據(jù)索引可以參考以上對仲裁申請書的建議。(介紹每一個重要事實

6、,建議索引到該事實所依據(jù)的證據(jù)。索引證據(jù),不僅要指明證據(jù)編號及證據(jù)名稱,還要指明在整套證據(jù)中其所在頁碼甚至必要的段落號碼,以便于仲裁員查找。)律師準備證據(jù)及其他證明文件時的注意事項:1、建設工程案件通常證據(jù)比較多。為使仲裁員盡量容易地掌握案情,證據(jù)整理可以考慮分組。舉例,可以將招投標及簽約過程文件作為一組證據(jù);把施工過程文件作為一組證據(jù);把竣工驗收過程作為一組證據(jù)。這樣分組會使證據(jù)的時間脈絡和邏輯更為清楚。2、證據(jù)應當連續(xù)編號,我們建議一份文件一個編號,盡量避免幾份文件一個編號的情形。比如,證據(jù)十,洽商變更文件(包括洽商單20份)。這樣幾份文件一個編號會容易使仲裁員在索引證據(jù)、認定證據(jù)過程中發(fā)

7、生混亂。3、證據(jù)應當標記連續(xù)頁碼,并在證據(jù)清單中明確每份證據(jù)的頁碼。4、提交的證據(jù)應附證據(jù)目錄,說明證據(jù)的證明事項,標明證據(jù)所在頁碼。5、仲裁申請書中援引的證據(jù)內(nèi)容,建議在證據(jù)上用高亮筆標記,以方便仲裁員查找相關(guān)內(nèi)容。6、盡量在庭前提交完整的證據(jù)。開庭時補交證據(jù),可能影響庭審效率。7、切忌將原件和復印件混雜在一起提交,這樣容易導致質(zhì)證混亂甚至證據(jù)丟失。有的證據(jù)如財務賬目、工程圖紙等,原件厚重,而實際上只需要其中一小部分作為證據(jù)。這時可以只提供相關(guān)部分的復印件。原則上,只提交足夠份數(shù)和套數(shù)的復印件,原件留待核對和質(zhì)證時提供,但應確保復印件清晰可辨,包括其中的印章和圖表等。8、證據(jù)應按照相應的份數(shù)

8、和套數(shù)提交仲裁庭。9、立案時其他證明材料,如營業(yè)執(zhí)照等,應確保在有效期內(nèi)。仲裁員就舉證期限的注意事項:1、在待證問題固定之前就確定舉證期限,這是有待商榷的做法。尤其在建設工程案件中,爭議點和待證問題可能很多。在這些爭議點和待證問題固定之前就先指定舉證期限,會給律師、當事人準備證據(jù)造成很大困擾。2、對爭議點和待證問題較多的案件,比較合適的做法是仲裁員盡早舉行庭前會議,確定爭議焦點和待證問題,然后綜合爭議各方的舉證能力和審判經(jīng)驗等,確定合理的舉證期限。這樣會使律師、當事人更信服裁判者。關(guān)于舉證與質(zhì)證過程中的注意事項:1、如果預計核對證據(jù)原件在仲裁程序中占用過多時間,建議這項工作可以考慮放在開庭前由

9、仲裁庭的秘書主持,由雙方律師和當事人參與處理,或者在仲裁員的引導下由當事人/代理人在他們方便的時間和地點自行進行。2、在質(zhì)證環(huán)節(jié),仲裁員常用的方法是要求當事人或者代理人對證據(jù)的“三性”(真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性)發(fā)表意見。一個令人擔憂的傾向是,很多仲裁員狹隘、片面地理解了這個“三性”標準,而忽略了證據(jù)的根本目的是證明案件的事實。常發(fā)生的情況是,代理律師對證據(jù)證明內(nèi)容加以反駁時就被制止,理由是沒有圍繞著“三性”展開,并要求代理律師在辯論時發(fā)表這方面的意見。另一個令人擔憂的傾向是律師機械地按照三性發(fā)表意見。常見律師這樣質(zhì)證:認可真實性,不認可關(guān)聯(lián)性和合法性。律師不需要解釋為什么不認可,仲裁員也常常聽

10、之任之。這樣的質(zhì)證就成了走過場。如何有效確定案件審理范圍和歸納爭議焦點1、我們建議仲裁員考慮借鑒國際商事仲裁中確定審理范圍這樣的審理推進技巧,有效地確定審理范圍,避免審理范圍漫無邊際。2、爭議焦點的歸納是審理案件的核心環(huán)節(jié)之一。在仲裁中,常出現(xiàn)讓律師及當事人抱怨的情形是裁判者歸納的爭議焦點過大,過于寬泛,一個爭議焦點中可能包括數(shù)個甚至很多爭議問題。這樣歸納的爭議焦點對引導律師及當事人準備證據(jù)和發(fā)表意見幫助不大。我們建議仲裁員能夠盡量細化爭議焦點,并引導鼓勵當事人積極參與爭議焦點的歸納。3、爭議焦點應邏輯清楚、層次清晰。仲裁員應明示當事人哪些是事實上的爭議,哪些是法律上的爭議,并以爭議焦點為基礎

11、,引導律師及當事人明確攻防爭點,針對每一個爭議焦點發(fā)表意見。如何高效的審理爭議焦點1、目前案件審理過程中常出現(xiàn)的問題是機械地進行庭審的各個環(huán)節(jié),人為割裂了舉證質(zhì)證和辯論之間的關(guān)系。我們認為以爭議焦點為核心的舉證質(zhì)證及辯論是值得推廣的辦法。2、借鑒香港及其他境外法域的案件審理經(jīng)驗,我們建議仲裁員考慮采用爭議焦點對比表(Scott Schedule/List of Points at Issue)的方式審理案件,這樣可以有效地提高審理效率。這種方式用表格的形式先列明爭議焦點,然后爭議各方在同一表格上以對比的形式列明各自針對每個爭議焦點的觀點及有關(guān)證據(jù)和法律依據(jù)。對比表范例如下: 爭議焦點

12、 原告/申請人觀點及理據(jù) 被告/被申請人觀點及理據(jù)   代理詞1、建議當事人/代理人在庭審后提供書面代理詞/書面陳詞。代理詞/書面陳詞應綜合當事人的主要觀點,宜全面完整、條理清晰、針對性強。在論述己方觀點時,宜列明援引的有關(guān)證據(jù)編號和法律條文。2、代理詞中提出新的觀點或者介紹新的事實都會給仲裁庭、對方當事人甚至己方造成困擾。提出新的觀點或者介紹新的事實時,應說明必要性等相關(guān)事由及緣由。協(xié)助仲裁員1、建設工程專業(yè)化程度高,存在大量專業(yè)術(shù)語、強制性標準、專業(yè)技術(shù)規(guī)范和行業(yè)常規(guī)。我們鼓勵律師主動提供輔助說明和參考文獻,甚至可以提供更為通俗易懂的解釋,

13、協(xié)助仲裁員查明專業(yè)問題。2、建設工程審判實務紛繁復雜,我們鼓勵律師向仲裁員提供有參考價值的判例和文章。3、主動向仲裁員提交仲裁申請書、答辯意見、證據(jù)清單、代理詞等文件的電子稿,將有利于提交案件審理效率。4、律師考慮仲裁機構(gòu)文件裝訂的開卷豎排方向要求,在提供文件時盡量按照豎排方式編排,留出足夠的左側(cè)裝訂空隙。5、建議不用膠訂等方式將證據(jù)裝訂成冊。因為仲裁委都需按照各自內(nèi)部規(guī)定要將文件打孔裝訂。文件膠訂以后會給仲裁委文件檔案管理造成困難。如果文件較多,可以考慮打孔放入文件夾的形式提交。律師在建筑工程仲裁案件代理中應注意的問題建設工程案件的仲裁代理專業(yè)性很強。其專業(yè)涉及仲裁和建設工程兩個方面。由于建

14、設工程仲裁案件多是金額大(北仲20%的工程案件,其標的占總爭議金額40%),爭議復雜、專業(yè)性強,證據(jù)多,仲裁時間長。律師必須對仲裁與訴訟的不同特點,以及建設工程專業(yè)自身特點有清楚了解,積極推進程序,使糾紛能夠公正、及時地得到解決,為當事人贏得時間和利益。下面我根據(jù)北仲仲裁中律師代理問題,在此提醒各位律師代理仲裁案件應注意以下九個問題:     一、要認真調(diào)查核實當事人的身份、地址和其他信息     1當事人企業(yè)名稱變更。律師在代理當事人立案之前,應充分核實雙方當事人的名稱、地址和其他信息。尤其是在當事人是

15、外地企業(yè)的情況下,如果發(fā)生名稱變更。我們向仲裁機構(gòu)提交外地工商行政部門的名稱變更證明,不能僅是當事人向工商行政管理部門提交的變更名稱的申請,還應該提交工商行政部門確認的名稱,相關(guān)文件需加蓋工商局的印章。另外,在仲裁過程中,如果當事人發(fā)生名稱變更,律師應及時通知仲裁庭,并提交相關(guān)證據(jù)。曾經(jīng)有一個案子,在結(jié)案之前,申請人的名稱變更了,而律師未將此情況告知仲裁庭,裁決書上寫的還是申請人原來的名稱,雖然裁決支持了申請人的仲裁請求,但在執(zhí)行過程中卻遇到了麻煩。     2當事人主體變化。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋第八

16、條規(guī)定:“當事人訂立仲裁協(xié)議后合并、分立的,仲裁協(xié)議對其權(quán)利義務的繼受人有效?!钡诰艞l規(guī)定“當事人訂立仲裁協(xié)議后死亡的,仲裁協(xié)議對承繼其仲裁事項中的權(quán)利義務的繼承人有效。”如果發(fā)生這兩種情況,會發(fā)生實際當事人名稱、地址與仲裁協(xié)議、合同當事人不一致的問題,律師要將對方當事人主體資格核實清楚,并且提交相關(guān)證明材料,確保適格主體參與仲裁(立案只負責表面證據(jù)的審查),避免仲裁中發(fā)現(xiàn)主體不適格被駁回,或當事人撤回重立,從而發(fā)生仲裁費的損失。     3送達 2007年9月北仲修改仲裁規(guī)則,取消了過去規(guī)則規(guī)定的“留置送達和公告送達”方式,參考聯(lián)合國國際貿(mào)易

17、法委員會國際仲裁示范法采用國際商事仲裁“送達企圖”原則。北仲規(guī)則(2008年月日實施)第六十三條第(二)款“或者郵寄至受送達人或者對方當事人提供的受送達人的營業(yè)地點、經(jīng)常居住地或者其他通訊地址,即視為已經(jīng)送達”。第三款 “經(jīng)合理查詢不能找到受送達人的營業(yè)地點、經(jīng)常居住地或者其他通訊地址而以 郵寄、專遞的方式或者能提供投遞記錄的其他任何方式投遞給受送達人最后一個為人所知的營業(yè)地點、經(jīng)常居住地或者其他通訊地址,即視為已經(jīng)送達”。但這樣一來,律師調(diào)查對方當事人“營業(yè)地點、經(jīng)常居住地或者其他通訊地址”要求更高。尤其是在對方可能缺席的情況下,更要搞清楚對方“最后一個為人所知的營業(yè)地點、慣常住所或通信地址

18、”。實踐中,有的律師工作不認真,合同中有記載,或者雙方之間信件往來能夠確認的地址未能提供;或者雖然提供卻將地址寫錯;甚至也有故意隱瞞其知道的送達地址,造成缺席仲裁的情況。這會導致程序拖延,甚至裁決被撤銷的情況。曾經(jīng)就有案件因為申請人在仲裁之前與被申請人非注冊地址一直進行通信,但卻僅向仲裁委提供被申請人注冊地址進行送達,后來被申請人稱未收到任何材料申請撤銷裁決,法院以申請人“隱瞞了足以公正裁決的證據(jù)”為由撤銷了仲裁裁決。     4.申請財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全由仲裁委轉(zhuǎn)交法院。通過與法院的溝通,為了使財產(chǎn)保全順利執(zhí)行,律師還要查明下列情況:對銀行賬戶進行保全的

19、,需調(diào)查對方開戶行名稱和賬號;對房產(chǎn)進行保全,必須調(diào)查房屋坐落信息及房產(chǎn)證號(可從建委查詢);對汽車進行保全的,必須提供車牌號;對土地使用權(quán)進行保全的,必須提供土地使用權(quán)證號。同時要告知當事人提供保全擔保。以免不能提供擔保而導致無法辦理保全。     二、選擇適格的仲裁主體。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第40條規(guī)定"法人依法設立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)"可以作為案件當事人;公司法第十四條中規(guī)定:"分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。"此外,由企業(yè)分支機構(gòu)簽署的仲裁

20、協(xié)議,如果該分支機構(gòu)滿足民事訴訟法解釋第四十條的規(guī)定,則應當單獨作為仲裁案件的當事人,如果不能滿足第四十條的規(guī)定,則將總公司作為主體,但不能將分支機構(gòu)與總公司共同列為仲裁當事人。因為仲裁非常強調(diào)仲裁協(xié)議的相對性,不能追加第三人。許多律師為了在保證執(zhí)行的順利,經(jīng)常要求把企業(yè)和其分支機構(gòu)共同列為當事人(這也是目前許多法院的通行做法)。這樣一來,會產(chǎn)生仲裁管轄方面的爭議以及將來裁決被法院裁定超裁的風險。其實根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第78條第1款的規(guī)定:"被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務時,可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。"因此,只把簽署仲裁協(xié)

21、議的具備訴訟主體資格的企業(yè)分支機構(gòu)作為當事人,在執(zhí)行過程中也是不會有問題的。     三、按仲裁規(guī)則要求準備仲裁材料份數(shù)并及時提交。按照北仲仲裁規(guī)則規(guī)定,當事人提交申請書、答辯書、證據(jù)材料以及其他文件,“應當一式五份”,如果當事人超過兩人增加相應份數(shù);如果仲裁庭組成人數(shù)為一人,減少兩份”。一些律師不了解這一特點,以為仲裁與訴訟相同只需要兩套材料,或者準備材料份數(shù)不夠,或者份數(shù)夠了,幾套材料內(nèi)容不同,存在證據(jù)材料無序或短缺情況,這會影響仲裁庭對案件的審理和判斷。特別值得一提的是開庭后提交的代理詞,許多律師往往只提交一份,因為他們認為這是給仲裁庭看

22、的,而且在訴訟中就是只提供一份給法官看。但在我們的操作中,代理詞都是要轉(zhuǎn)給一份給對方當事人的,因為這樣能夠保證仲裁庭制作裁決所依據(jù)的所有材料跟雙方在仲裁過程提交和收到的全部材料一致。如果不送達對方,假如仲裁庭制作裁決需要援引一方代理詞中的內(nèi)容,對方就無法核對裁決書中的援引是否與代理詞中的內(nèi)容相一致。這就有違程序的公正和透明。     1.由于工程案件會碰到造價鑒定的問題。當事人專門提供給鑒定單位鑒定之用技術(shù)性很強的資料,如施工圖紙、技術(shù)文件等,由于材料多,為方便當事人、律師,仲裁庭可能會采取要求只提交2套,一套是轉(zhuǎn)給對方,一套是交給秘書處。仲裁庭認為需要

23、增加再復印?;蛄性谧C據(jù)清單中,開庭時帶來,如對方當事人要求復印件的,再復印。當然,由于案件情況不同,具體做法由仲裁庭根據(jù)案件具體情況決定。     2.北仲仲裁規(guī)則規(guī)定,被申請人應當在答辯期內(nèi)提交書面的答辯意見。盡管如此,在我國目前的訴訟及仲裁制度下,逾期提交答辯書并不會導致答辯失權(quán)。因此,有些代理人故意不及時提交答辯意見及相關(guān)的證據(jù)材料,希望開庭時給對方一個突襲。其實這種做法往往給仲裁庭造成很不好的印象,并可能使自己的利益在無形中受損。實踐中,仲裁庭一般非常欣賞在答辯期內(nèi)提交書面答辯而非當庭提交。既然當事人、律師希望通過答辯說服仲裁庭駁回申請人的全部或

24、部分仲裁請求,那就應該盡早將答辯書呈交仲裁庭,最佳的方式是在組庭之前將答辯書及相應證據(jù)提交上來。否則,仲裁庭在收到辦案秘書呈交的案卷材料時,將只會看到申請人的仲裁申請書和相應證據(jù)材料。這可能會先入為主地形成幾乎是一邊倒的單方面陳述局面,無形中對答辯人形成了不利的局面。     四、關(guān)于仲裁授權(quán)委托書。北仲網(wǎng)站“仲裁文書下載”提供授權(quán)委托書的模板,其代理權(quán)限包括:1、 代為提出、承認、變更、撤回、放棄仲裁請求。2、 代為進行答辯,提出、承認、變更、撤回、放棄仲裁反請求。3、 代為約定仲裁庭組成方式、選定仲裁員;4、 參加開庭審理、陳述事實及代理意

25、見并參加調(diào)查、質(zhì)證活動。5、 接受調(diào)解、和解。建議律師按照模板內(nèi)容填寫。仲裁代理與訴訟代理一個重要區(qū)別是仲裁代理有仲裁庭的組成、仲裁員選定權(quán)。有的律師把訴訟習慣代到仲裁來。授權(quán)委托書甚至只寫“一般訴訟代理”或“全權(quán)訴訟代理”這會增加不必要的麻煩。另外,有些情況下是仲裁程序開始后律師才進入,因此,律師第一次出庭應向仲裁庭提供的授權(quán)委托書、律師事務所所函,以便對方當事人、仲裁庭確認你的身份和權(quán)限。實踐中,有的律師不講誠信,出庭稱其忘帶授權(quán)委托書,事后補交,開完庭既不補交,也不再出庭,導致整個開庭活動無效,浪費仲裁庭和當事人的時間和精力。所以現(xiàn)在仲裁庭對這方面注意嚴格把關(guān),如果律師忘帶委托授權(quán)書,但

26、帶了證據(jù)材料準備開庭,仲裁庭要求當事人或律所將授權(quán)委托書傳真過來,律師事后補交原件。當然,事后律師應及時補交原件。     律師應當在授權(quán)委托書中提供自己的律所地址和聯(lián)系電話,便于秘書聯(lián)系。     五正確選擇仲裁員。仲裁案件好壞取決于仲裁員。在國外擇合格的仲裁員是律師代理的重要內(nèi)容,也是很見律師和律所代理仲裁實力的地方。這方面很有講究。簡言之,建設工程案件,最好選擇懂工程專業(yè)的專家作為當事人指定的仲裁員。案件專業(yè)性越強,專家的意見越有份量,越能發(fā)揮作用,越有利于提高仲裁質(zhì)量和效率。選仲裁員的誤區(qū):有的律

27、師認為找仲裁員要找能在仲裁庭里幫自己說話的人。選仲裁員考慮其與自己的關(guān)系而不考慮其專業(yè)。這是不妥的。仲裁員不論是當事人選定還是仲裁委員會主任指定,都要保持中立立場,不可能作為一方當事人代理人行事。如果其違反這一立場行事,會遭到其他成員鄙視,其意見不會被尊重,而且,委員會將來不聘用。另外,在仲裁過程中,律師避免與仲裁庭成員私下接觸討論案件情況。北仲仲裁規(guī)則第二十條第(二)款規(guī)定“決定接受選定或者指定的仲裁員,知悉與案件當事人或者代理人存在可能導致當事人對其獨立性、公正性產(chǎn)生懷疑的情形的,應當書面披露”。第(三)款規(guī)定仲裁員在審理案件過程中知悉應予披露情形的,應當立即書面披露。仲裁裁員守則第五條第

28、二款第(四)項)“私自與當事人、代理人討論案件情況,或者接受當事人、代理人請客、饋贈或提供的其他利益的”;仲裁員不僅披露,還要回避。有的當事人、律師愿意選擇其他專業(yè)名氣大的教授、專家,認為名氣大說話有份量。其實,仲裁員無論名氣有多大不懂專業(yè)就說不上話,北仲的守則要要求仲裁員不要接自己不懂專業(yè)的案子。而且,名氣大的,一般很忙,沒有時間,這樣就拖延了審理。為幫助當事人律師選擇仲裁員,北仲特意提供電腦查詢系統(tǒng),從中可以查到仲裁員教育、專業(yè)背景和辦案情況。     六、仲裁請求。仲裁請求應當明確具體,否則無法獲得支持。例如,要求交付竣工結(jié)算資料,最好能

29、和當事人確認好究竟差的是哪些材料?需要多少份?如要求支付利息,應當列明具體請求利息的計算方式,包括計算的本金、起止時間、利率都需要明確。要求支付違約金的,也應當明確因何原因產(chǎn)生的違約金以及具體的合同依據(jù)。如果要求對方承擔律師費、保全費的,需要寫明具體的數(shù)額并且附有相關(guān)的證據(jù),例如律師委托代理合同、律師費發(fā)票、保全費收據(jù)等,如立案時尚無法明確的,在首次開庭之前務必提交并明確相關(guān)金額。有的當事人會提請求確認“被申請人違約”或者確認“申請人沒有違約”,這些都不屬于真正意義上的請求,無法獲得支持。     請求中事實和理由部分,有的律師寫的很簡略,讓仲裁庭看到材

30、料時看不出問題所在,包括合同履行情況、違約事實、雙方往來溝通過程都不清楚。也有的律師則會比較詳盡的來寫明案情并且在理由部分找到充分的合同和法律依據(jù)并且注明出處及佐證證據(jù),使得仲裁庭能在第一時間掌握案件的關(guān)鍵部分。相比之下,后者更能獲得仲裁員的信任。     另外,作為律師一定要有明確的時間概念,要注意訴訟時效的問題,建議當事人及時主張權(quán)利,在時效屆滿之前提起仲裁,避免不必要的損失。畢竟通過其他方式主張權(quán)利在舉證的角度有時候會有困難,還有時候會遇到不可預料的風險。例如,某個當事人在時效屆滿前一天通過EMS方式向?qū)Ψ桨l(fā)出催款通知,滿以為第二天能夠送達給對方,

31、可是郵局直到第三天也就是時效屆滿的次日才送達,這就帶來了不必要的麻煩。     七、關(guān)于證據(jù)問題。由于仲裁員都是兼職,來自不同的崗位、地方。仲裁程序中更強調(diào)發(fā)揮庭審的作用,強化當事人的舉證責任(其實90年代司法審判方式改革也朝這個方向努力)。律師代理要做好證據(jù)的調(diào)查、搜集、整理、及時提交,正確運用。北仲規(guī)則三十條第(四)項規(guī)定“當事人對自己提交的證據(jù)材料應當分類、編訂,簡要寫明證據(jù)材料的來源、內(nèi)容、證明對象,簽名蓋章并注明提交日期”。好的律師提交的證據(jù)材料分類、編訂得整齊漂亮,其證明內(nèi)容、證據(jù)間的邏輯關(guān)系展示得很清楚。這不僅使律師自己對事實、證

32、據(jù)心中有數(shù),在舉證、質(zhì)證中應對自如,而且容易贏得仲裁庭包括對方當事人的好感和尊重。打官司就是打證據(jù)。由于開庭時間有限,律師應在證據(jù)編輯整理上下功夫,使仲裁庭憑著你提供的證據(jù)材料形成有利于你的判斷。現(xiàn)實中,有的律師這方面很不注意,提交了2000多頁的工程洽商資料作為證據(jù),卻不編目錄和頁碼,庭審質(zhì)證過程中,律師自己光是尋找其中某份文件都要手忙腳亂地翻半天,既耽誤時間又影響陳述、辯論的思路和心情,仲裁庭對其的印象不會好不敬業(yè)、不專業(yè)。還有的律師,事先對證據(jù)材料沒有與當事人核實就提交出去,開庭時才發(fā)現(xiàn)自己提供證據(jù)材料有誤,要求更換,耽誤了時間,給自己造成被動。律師來開庭時應該養(yǎng)成帶證據(jù)原件的習慣。許多

33、律師開庭時不帶證據(jù)原件,對方要求核對原件時就說沒帶,這時對方往往會因此對證據(jù)的真實性提出質(zhì)疑。     其次,律師要熟悉工程案件特點,針對不同工程案件的專業(yè)和合同內(nèi)容,有的放矢地舉證、質(zhì)證。比如: 勘察、設計、項目管理、監(jiān)理等方面仲裁案件中,勘察報告、設計圖紙、監(jiān)理簽認的文件這些能夠證明當事人履行合同的工作成果,是重要的證據(jù)材料。仲裁員多是業(yè)內(nèi)專家,只要這些證據(jù)提交上來,很容易案件做出判斷。但在實踐中,一些律師僅僅簡單陳述自己的委托人的確按照合同約定完成了這些方面的工作,但卻不提供證明當事人完成的工作成果。在缺席審理的案件中,由于送達困難,組織一次開庭非

34、常不容易,特別在當事人要求仲裁庭盡快裁決情況下,代理人就應該將合同、洽商、結(jié)算、已付款證明等材料準備齊全,一次全部提交給仲裁庭,不要像“擠牙膏”,分次提交,拖延審理,還可能因證據(jù)不足導致仲裁庭做出對你的當事人不利的裁決。     其三,律師要用證據(jù)說話,運用證據(jù)證明你的主張或否定對方的主張。不要憑空講故事。有的案件雙方律師都各自講故事,不講事實和證據(jù),仲裁員說這是空氣的振蕩,無助于查清事實,解決爭議。有的律師前期對證據(jù)材料研究不夠,開庭時對所有事實相關(guān)問題不敢表態(tài),要求庭后與當事人確認后才能發(fā)表意見,拖延了審理時間,增加了他人和自己的工作量。有的律師為了

35、否定對方的事實、證據(jù)和主張,干脆對所有事實、證據(jù)一概否認,拒絕說明理由和依據(jù)。例如:一裝飾裝修工程,申請人提交證據(jù)證明幾年前工程完工,取得了四方驗收。但庭審中被申請人律師對工程是否發(fā)包給申請人、是否存在該項工程等基本事實都一概否認。仲裁庭問“你們工程已經(jīng)發(fā)包了,那這么長時間過去,有沒有完工不知道,你方也不去現(xiàn)場看看,催促一下?”律師回答說自己是不知道包給誰了,不知道完工與否,也沒催促過。說回去核實,回去后又沒下文。這種行為在仲裁員眼里就是用不誠信行為故意拖延審理。對律師不會產(chǎn)生信賴和尊重。而且,這種行為也不會影響仲裁庭依據(jù)其查明的證據(jù)做出判斷和裁決。     其四,律師不能參與或幫助當事人隱匿事實、制造偽證。因為這不但會導致裁決被法院裁定撤銷,而且,也損害了自己的職業(yè)口碑。法律這個圈子其實很小,不要因為一件蠢事付出長期甚至是一生的代價。因此,律師要有長遠打算。

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