行政法行政行為5(2012)

1、第五章 抽象行政行為第一節(jié) 抽象行政行為概述第二節(jié) 行政立法行為第三節(jié) 制定其他行政規(guī)范性文件行為1回到編目錄n一、抽象行政行為的概念與特征一、抽象行政行為的概念與特征n針對非特定主體制定的，對后發(fā)生法律效力并具有反針對非特定主體制定的，對后發(fā)生法律效力并具有反復適用力的規(guī)范性文件復適用力的規(guī)范性文件n抽象行政行為具有下列特征：抽象行政行為具有下列特征：n 1.抽象行政行為是行政主體依職權(quán)的單方行為。抽象行政行為是行政主體依職權(quán)的單方行為。n 2.抽象行政行為的對象是不特定的。抽象行政行為的對象是不特定的。n 3.抽象行政行為的效力具有普遍性和反復適用性。抽象行政行為的效力具有普遍性和反復適用

2、性。n 4.抽象行政行為具有不可訴性。抽象行政行為具有不可訴性。第一節(jié)概述第一節(jié)概述二、抽象行政行為的分類地方規(guī)章 部門規(guī)章 n抽象行政行為=行政立法（制定行政法規(guī)+制定行政規(guī)章）+制定其他行政規(guī)范性文件n抽象行政行為范圍分為：抽象行政行為范圍分為：n 1.行政立法行為。行政立法行為。它是指國家行政機關(guān)制定它是指國家行政機關(guān)制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。n 2.制定其他行政規(guī)范性文件的行為。制定其他行政規(guī)范性文件的行為。此類行此類行為又稱為為又稱為“行政立法之外的其他抽象行政行為行政立法之外的其他抽象行政行為”或者或者“制定其他規(guī)范性文件的行為制定其他規(guī)范性文件的行為

3、”。主要是指。主要是指行政機關(guān)規(guī)定行政措施、發(fā)布決定和命令的行為。行政機關(guān)規(guī)定行政措施、發(fā)布決定和命令的行為。4三、 抽象行政行為的合法要件n主體合法、n職權(quán)合法、n內(nèi)容合法n形式合法。必須是書面的而非口頭的，也必須符合各種名稱的規(guī)定。n程序合法要件、n抽象行政行為的成立程序要件：抽象行政行為的成立程序要件：n1經(jīng)行政機關(guān)常務會議或全體會議討論決定。經(jīng)行政機關(guān)常務會議或全體會議討論決定。n2經(jīng)行政首長簽署。經(jīng)行政首長簽署。n3公開發(fā)布。公開發(fā)布。5職權(quán)合法職權(quán)合法內(nèi)容合法內(nèi)容合法程序合法程序合法在法定權(quán)限范圍內(nèi)在法定權(quán)限范圍內(nèi)不得濫用權(quán)力不得濫用權(quán)力不違反上位法不違反上位法規(guī)定的事項不違反法律

4、規(guī)定的事項不違反法律符合社會客觀需要符合社會客觀需要立法法立法法行政法規(guī)制定程序條例行政法規(guī)制定程序條例規(guī)章制定程序條例規(guī)章制定程序條例國家行政機關(guān)公文處理辦法國家行政機關(guān)公文處理辦法第二節(jié)第二節(jié) 行政立法行為行政立法行為n一、一、 行政立法的涵義行政立法的涵義q僅指國家行政機關(guān)制定和發(fā)布的關(guān)國家行政管理普遍性規(guī)范的僅指國家行政機關(guān)制定和發(fā)布的關(guān)國家行政管理普遍性規(guī)范的行為行為q首先，行政立法的主體是國家行政機關(guān)，而不是國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)或其他組織。q其次，行政立法應依法進行。q再次，行政立法是一種立法活動。q行政法規(guī)：行政法規(guī)：條例、規(guī)定、辦法條例、規(guī)定、辦法 關(guān)于宏觀問題的規(guī)定，叫

5、條例關(guān)于宏觀問題的規(guī)定，叫條例； 關(guān)于某個方面的，叫規(guī)定關(guān)于某個方面的，叫規(guī)定； 關(guān)于一關(guān)于一個具體問題的，叫辦法個具體問題的，叫辦法。行政規(guī)章：行政規(guī)章：規(guī)定、辦法規(guī)定、辦法 種類權(quán)限范圍行政法規(guī)行政法規(guī)既可對上位法做出執(zhí)行性、補充性規(guī)定，也可自主創(chuàng)設權(quán)利也可自主創(chuàng)設權(quán)利義務義務行政規(guī)章行政規(guī)章原則上只能對上位法做出執(zhí)行性、補充性規(guī)定，不得自主創(chuàng)不得自主創(chuàng)設權(quán)利義務設權(quán)利義務其他行政規(guī)范性文件原則上只能嚴格遵循上位法，僅限于做出執(zhí)行性規(guī)定二、行政立法的性質(zhì)二、行政立法的性質(zhì)n 1. 1.行政立法的行政性質(zhì)行政立法的行政性質(zhì) n主體是行政機關(guān)；主體是行政機關(guān)；n調(diào)整的對象是行政管理事務及與行政

6、管理調(diào)整的對象是行政管理事務及與行政管理密切相關(guān)的事務；密切相關(guān)的事務；n目的是行政管理職能。目的是行政管理職能。 2. 2.行政立法的立法性質(zhì)行政立法的立法性質(zhì)n有權(quán)的行政機關(guān)以國家的名義創(chuàng)制行為規(guī)有權(quán)的行政機關(guān)以國家的名義創(chuàng)制行為規(guī)則；則；n具有法的基本特征（普遍、規(guī)范、強制）具有法的基本特征（普遍、規(guī)范、強制）n遵循法定的程序遵循法定的程序三、行政立法的分類三、行政立法的分類n（一）職權(quán)立法和授權(quán)立法（一）職權(quán)立法和授權(quán)立法 n職權(quán)立法職權(quán)立法指行政機關(guān)直接根據(jù)指行政機關(guān)直接根據(jù)憲法、組織法憲法、組織法規(guī)定的規(guī)定的該機關(guān)的行政職權(quán)，在該職權(quán)范圍內(nèi)進行的行政立該機關(guān)的行政職權(quán)，在該職權(quán)范圍

7、內(nèi)進行的行政立法。法。n( (憲法、國務院組織法、地方各級人民代表大會和憲法、國務院組織法、地方各級人民代表大會和地方各級政府組織法、立法法地方各級政府組織法、立法法) ) 所謂職權(quán)立法，即行政機關(guān)直接依據(jù)所謂職權(quán)立法，即行政機關(guān)直接依據(jù)憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定，享有行政立法憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定，享有行政立法權(quán)，并不需要立法機關(guān)的授權(quán)。權(quán)，并不需要立法機關(guān)的授權(quán)。所謂授權(quán)立法，指依據(jù)特定法律、法所謂授權(quán)立法，指依據(jù)特定法律、法規(guī)授權(quán)或者依據(jù)國家權(quán)力機構(gòu)或上級國家規(guī)授權(quán)或者依據(jù)國家權(quán)力機構(gòu)或上級國家行政機關(guān)通過專門決議的授權(quán)，制定規(guī)范行政機關(guān)通過專門決議的授權(quán)，制定規(guī)范性法律文件的行為。性法律文

8、件的行為。立法法第九條：本法第八條規(guī)定的事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常務委員會有權(quán)作出決定，授權(quán)國務院可以根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外。第五十六條 國務院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)。行政法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：（一）為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項；（二）憲法第八十九條規(guī)定的國務院行政管理職權(quán)的事項。 n如：如：治安管理處罰法治安管理處罰法（20052005年）第年）第7 7條第條第2 2款規(guī)款規(guī)定定“治安案件的管轄由國務院公安部門規(guī)定治安案件的管轄由國務院公安部

9、門規(guī)定” ” ( (立立- - - 行行 ) )n國務院授權(quán)立法的規(guī)則：國務院授權(quán)立法的規(guī)則：授權(quán)立法的范圍（排除）犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利、限制人身自由的強制措犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利、限制人身自由的強制措施與處罰、司法制度屬法律絕對保留施與處罰、司法制度屬法律絕對保留授權(quán)立法的義務嚴格按照授權(quán)目的和范圍；不得轉(zhuǎn)授；立法須報授權(quán)規(guī)定機關(guān)備案授權(quán)立法的效力具有準法律的地位，授權(quán)制定的行政法規(guī)與法律相沖突的，應當由全國人大常委會裁決授權(quán)立法的終止條件成熟時國務院應報請全國人大及其常委會立法，立法后原授權(quán)立法及授權(quán)終止授權(quán)立法的識別授權(quán)制定的行政法規(guī)一般稱“某某暫行條例暫行條例”，而普通行

10、，而普通行政法規(guī)一般稱政法規(guī)一般稱“某某條例某某條例”（二）中央和地方行政立法（二）中央和地方行政立法 n前者指國務院制定前者指國務院制定行政法規(guī)行政法規(guī)和國務院各部門和國務院各部門制定制定部門規(guī)章部門規(guī)章n后者是指有立法權(quán)的地方人民政府制定地方后者是指有立法權(quán)的地方人民政府制定地方政府規(guī)章政府規(guī)章 n（三）執(zhí)行性行政立法、補充性行政立法、自主性行法政立法（三）執(zhí)行性行政立法、補充性行政立法、自主性行法政立法和試驗性行政立法和試驗性行政立法 n執(zhí)行性行政立法是指為了執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)，行執(zhí)行性行政立法是指為了執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)，行政主體根據(jù)授權(quán)制定實施辦法或者實施細則等。（

11、不抵觸；不政主體根據(jù)授權(quán)制定實施辦法或者實施細則等。（不抵觸；不增加）增加）n補充性行政立法是指在法律、法規(guī)或者上級機關(guān)制定的規(guī)范性補充性行政立法是指在法律、法規(guī)或者上級機關(guān)制定的規(guī)范性文件制定的較為原則時，為了使該原則更加具體化而授權(quán)制定文件制定的較為原則時，為了使該原則更加具體化而授權(quán)制定的規(guī)范性文件。（創(chuàng)設）（補充規(guī)定或補充辦法的規(guī)范性文件。（創(chuàng)設）（補充規(guī)定或補充辦法 ） n自主性行政立法是指對法律或行政法規(guī)未規(guī)定的事項，基于行自主性行政立法是指對法律或行政法規(guī)未規(guī)定的事項，基于行政機關(guān)履行其法定職責而制定的有關(guān)法規(guī)和規(guī)章（創(chuàng)新性行政政機關(guān)履行其法定職責而制定的有關(guān)法規(guī)和規(guī)章（創(chuàng)新性行

12、政立法）立法） n試驗性行政立法是指基于有權(quán)機關(guān)或法律的特別授權(quán)，對本應試驗性行政立法是指基于有權(quán)機關(guān)或法律的特別授權(quán)，對本應由由法律法律規(guī)定的事項，在條件尚不充分、經(jīng)驗尚未成熟或社會關(guān)規(guī)定的事項，在條件尚不充分、經(jīng)驗尚未成熟或社會關(guān)系尚未定型的情況下，先由行政機關(guān)作出規(guī)定，經(jīng)過一段實驗系尚未定型的情況下，先由行政機關(guān)作出規(guī)定，經(jīng)過一段實驗期以后，總結(jié)經(jīng)驗再由法律正式規(guī)定下來。（暫行條例或暫行期以后，總結(jié)經(jīng)驗再由法律正式規(guī)定下來。（暫行條例或暫行規(guī)定）規(guī)定）四、行政立法體制 （一）行政立法主體（一）行政立法主體 、國務院行政法規(guī) 、國務院各部門和直屬機構(gòu)部門規(guī)章 、省、自治區(qū)、直轄市人民政府，

13、省會所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)市及經(jīng)國務院批準的較大市人民政府地方政府規(guī)章 （二）行政立法權(quán)限（二）行政立法權(quán)限 （三）行政立法的效力等級（三）行政立法的效力等級中華人民共和國教育部中華人民共和國教育部令第令第21號號 普通高等學校學生管理規(guī)定已于2005年2月4日經(jīng)部長辦公會議討論通過，現(xiàn)予發(fā)布，自2005年9月1日起施行。教育部部長 周濟 二五年三月五、效力等級五、效力等級 n 憲法憲法n 法律法律n 行政法規(guī)行政法規(guī)n 地方性法規(guī)地方性法規(guī) n （同級間）（同級間） n 部門規(guī)章部門規(guī)章n 地方政府規(guī)章地方政府規(guī)章 n不同立法機關(guān)不同立法機關(guān) n上位法優(yōu)于下位法（人大高于政府、上級高于上位法優(yōu)

14、于下位法（人大高于政府、上級高于下級）下級）n規(guī)章規(guī)章v規(guī)章規(guī)章國務院國務院n地方性法規(guī)地方性法規(guī)v部門規(guī)章部門規(guī)章 國務院國務院 全國人大常全國人大常委會委會n同一立法機關(guān)同一立法機關(guān) n特別法優(yōu)于一般法特別法優(yōu)于一般法n新新 法優(yōu)于舊法優(yōu)于舊 法法n 新的一般法新的一般法V舊的特別法舊的特別法 不知如何適用不知如何適用制定機制定機關(guān)裁決關(guān)裁決n 授權(quán)法授權(quán)法V法律法律 不知如何適用不知如何適用 全國人大常委會裁全國人大常委會裁決決n（一）權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督（一）權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督n 1. 1.撤銷撤銷 n 2. 2.備案備案 n（二）行政機關(guān)的監(jiān)督（二）行政機關(guān)的監(jiān)督n 上級改變或者撤銷下級不適當

15、的規(guī)章上級改變或者撤銷下級不適當?shù)囊?guī)章 n（三）司法機關(guān)的監(jiān)督（三）司法機關(guān)的監(jiān)督n 參照規(guī)章參照規(guī)章 （引用合法有效的規(guī)章）（引用合法有效的規(guī)章）n n 【例例】我國我國種子法種子法規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可出定通過的種子的，可出1 萬元以上萬元以上5萬元以下罰款。某省人民政府萬元以下罰款。某省人民政府在其制定的在其制定的某省種子法實施辦法某省種子法實施辦法中規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應中規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以5萬元以下萬元以下3萬元以上罰萬元以上罰款。下列說法哪

16、些是正確的？款。下列說法哪些是正確的？n A實施辦法實施辦法超越了超越了種子法種子法的規(guī)定，無效的規(guī)定，無效n B實施辦法實施辦法沒有超越?jīng)]有超越種子法種子法的規(guī)定，有效的規(guī)定，有效n C國務院若認為國務院若認為 實施辦法超越了實施辦法超越了種子法種子法的規(guī)定，有權(quán)予以撤的規(guī)定，有權(quán)予以撤銷銷nD 受處罰人不服處罰申請行政復議的同時，可以對受處罰人不服處罰申請行政復議的同時，可以對實施辦法實施辦法一并請求審查一并請求審查n答案答案 ACn【案例分析案例分析】孫志剛孫志剛 n城市流浪乞討人員收容遣送辦法城市流浪乞討人員收容遣送辦法（1982）-城市生城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法活無著的

17、流浪乞討人員救助管理辦法 （2003） n憲法憲法第第3737條，公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非條，公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準或者決定或者人民法院決定，并由公安機經(jīng)人民檢察院批準或者決定或者人民法院決定，并由公安機關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法剝奪或者限關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體；制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體；n行政處罰法行政處罰法第第9 9條，限制人身自由的行政處罰，只能由法條，限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定；律設定；n立法法立法法第第8 8條和第條和第9 9條，

18、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人條，對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰，只能制定法律。身自由的強制措施和處罰，只能制定法律。 n變化：變化：n一、立法宗旨由收容強制變?yōu)榫戎栽敢?、立法宗旨由收容強制變?yōu)榫戎栽?n二、公安機關(guān)淡出救助管理領域二、公安機關(guān)淡出救助管理領域三、救助管理對象嚴格界定三、救助管理對象嚴格界定 n因自身無力解決食宿，無親友投靠，又不享受城因自身無力解決食宿，無親友投靠，又不享受城市最低生活保障或者農(nóng)村五保供養(yǎng)，正在城市流市最低生活保障或者農(nóng)村五保供養(yǎng)，正在城市流浪乞討度日的人員。浪乞討度日的人員。 n四、吃皇糧四、吃皇糧 n五、對救助站監(jiān)督加強，被救助人員義

19、務減弱五、對救助站監(jiān)督加強，被救助人員義務減弱n焦點訪談焦點訪談2 2 立法監(jiān)督立法監(jiān)督七、立法程序根據(jù)根據(jù)立法法立法法和和行政法規(guī)制定程序條例行政法規(guī)制定程序條例、規(guī)章制定程序條例規(guī)章制定程序條例的規(guī)定，行政法規(guī)和行政的規(guī)定，行政法規(guī)和行政規(guī)章的制定程序基本一致，具體如下規(guī)章的制定程序基本一致，具體如下 1立項：決定哪些事項需要進行行政立法的程序q2起草：形成行政立法的初期方案和草稿的程序q3.審查：對行政立法送審稿進行修改并形成草案及對草案的說明程序q4決定與公布：決定是審議行政立法草案并作出最終決定的程序，公布是將決定的行政法規(guī)和規(guī)章向社會公眾公開的程序q5備案與解釋n第三節(jié)第三節(jié) 其他

20、規(guī)范性文件其他規(guī)范性文件n一、概念一、概念n指行政機關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章，按照一定指行政機關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章，按照一定權(quán)限和程序制定發(fā)布除行政法規(guī)、規(guī)章以外的具權(quán)限和程序制定發(fā)布除行政法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力的文件。有普遍約束力的文件?！耙?guī)定規(guī)定”。n范圍：規(guī)章以外或以下的規(guī)定，實踐中還應包括范圍：規(guī)章以外或以下的規(guī)定，實踐中還應包括國務院的規(guī)定，國務院的規(guī)定，“國發(fā)國發(fā)”【2009】號文件。號文件。n如何區(qū)分行政立法和其他規(guī)范性文件？如何區(qū)分行政立法和其他規(guī)范性文件？n（1）看制定機關(guān)）看制定機關(guān)n行政立法只能由行政立法只能由.n不享有行政立法權(quán)的行政機關(guān)制定的必然是其他規(guī)不

21、享有行政立法權(quán)的行政機關(guān)制定的必然是其他規(guī)范性文件；范性文件；n（2）看文件名稱）看文件名稱n如果該機關(guān)享有行政立法權(quán)，并且該文件叫做如果該機關(guān)享有行政立法權(quán)，并且該文件叫做XX規(guī)定規(guī)定、XX辦法辦法、XX 條例條例，必然是，必然是行政立法，否則就是其他規(guī)范性文件。行政立法，否則就是其他規(guī)范性文件。 n二、特征二、特征 n1 1、主體的廣泛性、主體的廣泛性 n2 2、效力的多層次性與從屬性、效力的多層次性與從屬性n3 3、表現(xiàn)形式的多樣性、表現(xiàn)形式的多樣性n4 4、具有一定的規(guī)范性和強制性、具有一定的規(guī)范性和強制性 n 黑黑-紅紅-白白-口頭口頭n三、制定其他規(guī)范性文件的行為與行政立法三、制定

22、其他規(guī)范性文件的行為與行政立法的關(guān)系的關(guān)系 n 1. 1.制定主體范圍制定主體范圍n 2. 2.效力大小效力大小n 3. 3.制定的程序制定的程序 n 4. 4.表現(xiàn)形式表現(xiàn)形式n 5. 5. 監(jiān)督手段（是否復議）監(jiān)督手段（是否復議）四、對其它規(guī)范性文件的監(jiān)督四、對其它規(guī)范性文件的監(jiān)督n( (一一) )權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督 n 撤銷撤銷 n( (二二) )行政機關(guān)的監(jiān)督行政機關(guān)的監(jiān)督 n 改變或撤銷改變或撤銷 n 1. 1.備案審查制度備案審查制度 n 2. 2.行政復議制度行政復議制度 （附帶（附帶 ）n ( (三三) )司法機關(guān)的監(jiān)督司法機關(guān)的監(jiān)督n “ “引用合法有效的規(guī)章及其他

23、規(guī)范性文件引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件”n以以“適用法律法規(guī)錯誤適用法律法規(guī)錯誤”為由，撤銷依據(jù)其做出的具體為由，撤銷依據(jù)其做出的具體行政行為；建議行政行為；建議n注意：注意：nA不得設定行政處罰和行政許可。不得設定行政處罰和行政許可。nB規(guī)章以外或以下有可能被申請人申請復議規(guī)章以外或以下有可能被申請人申請復議時一并提出合法性審查時一并提出合法性審查nC在行政審判中經(jīng)法院甄別為合法有效的可在行政審判中經(jīng)法院甄別為合法有效的可以在裁判文書中引用。以在裁判文書中引用。 為了規(guī)范經(jīng)營，鄭州市物價局出臺了為了規(guī)范經(jīng)營，鄭州市物價局出臺了鄭州鄭州市餐飲行業(yè)明碼標價實施辦法市餐飲行業(yè)明碼標價實施辦法

24、，要求自，要求自2003年年7月月1日起，鄭州市所有飯店一律啟用日起，鄭州市所有飯店一律啟用“新式新式菜譜菜譜”，在，在“菜譜菜譜”標價簽、價目表上必須標標價簽、價目表上必須標明菜名、規(guī)格、主料及主要輔料的重量和價格、明菜名、規(guī)格、主料及主要輔料的重量和價格、質(zhì)量、規(guī)格，否則，將被視為違法。對規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格，否則，將被視為違法。對規(guī)定的內(nèi)容和方式?jīng)]明碼標價的，該內(nèi)容和方式?jīng)]明碼標價的，該辦法辦法中沒有中沒有罰則，但市物價局在一份罰則，但市物價局在一份制止不規(guī)范標價行制止不規(guī)范標價行為提醒函為提醒函中稱：將沒收非法所得，并處中稱：將沒收非法所得，并處5000元罰款。元罰款。 問：鄭州市物價局發(fā)

25、布的問：鄭州市物價局發(fā)布的鄭州市餐飲行業(yè)明碼標價鄭州市餐飲行業(yè)明碼標價實施辦法實施辦法的法律效力位階如何的法律效力位階如何? 對于因違法的規(guī)范性文件所造成的侵權(quán)后果如何對于因違法的規(guī)范性文件所造成的侵權(quán)后果如何進行救濟進行救濟?第三節(jié) 行政法規(guī)和規(guī)章的制定一、 行政法規(guī)制定程序二、 規(guī)章的制定程序341、行政法規(guī)的名稱、行政法規(guī)的名稱 1、行政法規(guī)的名稱和序號、行政法規(guī)的名稱和序號 行政法規(guī)的名稱一般稱行政法規(guī)的名稱一般稱“條例條例”，也可以稱，也可以稱“規(guī)規(guī)定定”、“辦法辦法”等。國務院根據(jù)全國人民代表大會及等。國務院根據(jù)全國人民代表大會及其常務委員會的授權(quán)決定制定的行政法規(guī)，稱其常務委員會

26、的授權(quán)決定制定的行政法規(guī)，稱“暫行暫行條例條例”或者或者“暫行規(guī)定暫行規(guī)定”。國務院各部門和地方人民。國務院各部門和地方人民政府制定的規(guī)章不得稱政府制定的規(guī)章不得稱“條例條例”。 行政法規(guī)根據(jù)內(nèi)容需要，可以分行政法規(guī)根據(jù)內(nèi)容需要，可以分章、節(jié)、條、款、項、章、節(jié)、條、款、項、目。目。章、節(jié)、條的序號用中文數(shù)字依次表述，款不編序章、節(jié)、條的序號用中文數(shù)字依次表述，款不編序號，項的序號用中文數(shù)字加括號依次表述，目的序號用號，項的序號用中文數(shù)字加括號依次表述，目的序號用阿拉伯數(shù)字依次表述。阿拉伯數(shù)字依次表述。2、行政法規(guī)的制定程序、行政法規(guī)的制定程序 根據(jù)根據(jù)行政法規(guī)制定程序條例行政法規(guī)制定程序條例

27、規(guī)定，行政規(guī)定，行政法規(guī)制定程序法規(guī)制定程序分為立項、起草、審查、決定、分為立項、起草、審查、決定、公布五個步驟。公布五個步驟。 1.1.立項立項 國務院于每年年初編制本年度的立法工作計劃。國務院于每年年初編制本年度的立法工作計劃。國務國務院有關(guān)部門認為需要制定行政法規(guī)的，應當于每年年初編院有關(guān)部門認為需要制定行政法規(guī)的，應當于每年年初編制國務院年度立法工作計劃前，向國務院報請立項。國務制國務院年度立法工作計劃前，向國務院報請立項。國務院法制機構(gòu)擬訂國務院年度立法工作計劃，報國務院審批。院法制機構(gòu)擬訂國務院年度立法工作計劃，報國務院審批。對列入國務院年度立法工作計劃的行政法規(guī)項目，承擔起對列入

28、國務院年度立法工作計劃的行政法規(guī)項目，承擔起草任務的部門應當抓緊工作，按照要求上報國務院。草任務的部門應當抓緊工作，按照要求上報國務院。行政法規(guī)的制定程序（續(xù)）行政法規(guī)的制定程序（續(xù)） 2.2.起草起草 行政法規(guī)由國務院組織起草。行政法規(guī)由國務院組織起草。國務院年度立法工作計劃國務院年度立法工作計劃確定行政法規(guī)由國務院的一個部門或者幾個部門具體負責起確定行政法規(guī)由國務院的一個部門或者幾個部門具體負責起草工作，也可以確定由國務院法制機構(gòu)起草或者組織起草。草工作，也可以確定由國務院法制機構(gòu)起草或者組織起草。 起草行政法規(guī)，應當深入調(diào)查研究，總結(jié)實踐經(jīng)驗，廣起草行政法規(guī)，應當深入調(diào)查研究，總結(jié)實踐經(jīng)

29、驗，廣泛聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取召泛聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取召開座談會、論證會、聽證會等多種形式。開座談會、論證會、聽證會等多種形式。 起草部門向國務院報送的行政法規(guī)送審稿，應當由起草起草部門向國務院報送的行政法規(guī)送審稿，應當由起草部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿，部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿，應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。 行政法規(guī)的制定程序（續(xù)）行政法規(guī)的制定程序（續(xù)） 3.3.審查審查 報送國務院的行政法規(guī)送審稿，由報送國務院的行政法規(guī)送審稿，由國務院法制

30、機構(gòu)負國務院法制機構(gòu)負責審查。責審查。 4.4.決定決定 行政法規(guī)草案由行政法規(guī)草案由國務院常務會議審議，國務院常務會議審議，或者由或者由國國務院審批。務院審批。國務院常務會議審議行政法規(guī)草案時，由國務院常務會議審議行政法規(guī)草案時，由國務院法制機構(gòu)或者起草部門作說明。國務院法制機構(gòu)或者起草部門作說明。 國務院法制機構(gòu)應當根據(jù)國務院對行政法規(guī)草案國務院法制機構(gòu)應當根據(jù)國務院對行政法規(guī)草案的審議意見，對行政法規(guī)草案進行修改，形成草案修的審議意見，對行政法規(guī)草案進行修改，形成草案修改稿，報請總理簽署國務院令公布施行。行政法規(guī)的改稿，報請總理簽署國務院令公布施行。行政法規(guī)的決定程序依照中華人民共和國國

31、務院組織法的有關(guān)規(guī)決定程序依照中華人民共和國國務院組織法的有關(guān)規(guī)定辦理。定辦理。行政法規(guī)的制定程序（續(xù)）行政法規(guī)的制定程序（續(xù)） 5.5.公布公布 行政法規(guī)必須行政法規(guī)必須由總理簽署國務院公布由總理簽署國務院公布才能實施。才能實施。 簽署公布行政法規(guī)的國務院令載明該行政法規(guī)的施行日簽署公布行政法規(guī)的國務院令載明該行政法規(guī)的施行日期。行政法規(guī)簽署公布后，及時在國務院公報和在全國范圍期。行政法規(guī)簽署公布后，及時在國務院公報和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登。國務院法制機構(gòu)應當及時匯編出版行內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登。國務院法制機構(gòu)應當及時匯編出版行政法規(guī)的國家正式版本。政法規(guī)的國家正式版本。在國務院公報上刊登

32、的行政法規(guī)文在國務院公報上刊登的行政法規(guī)文本為標準文本。本為標準文本。 行政法規(guī)應當行政法規(guī)應當自公布之日起自公布之日起3030日后施行日后施行；但是，涉及國；但是，涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。u二、行政規(guī)章的制定二、行政規(guī)章的制定 審議通過審議通過簽簽 署署發(fā)發(fā) 布布備備 案案行政法規(guī)行政法規(guī)國務院常務會議總理國務院公報全國人大常委會部門規(guī)章部門規(guī)章部委常務會議部長或委員會主任國務院公報或全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙國務院省級政府省

33、級政府規(guī)章規(guī)章政府常務會議或辦公會議省長或自治區(qū)主席本級政府公報或本行政區(qū)域發(fā)行的報紙國務院和本級人大常委會市級政府市級政府規(guī)章規(guī)章政府常務會議或辦公會議市長本級政府公報或本行政區(qū)域發(fā)行的報紙國務院、本級人大常委會及省、自治區(qū)人大常委會和人民政府第四節(jié) 制定其他行政規(guī)范性文件行為一、 其他行政規(guī)范性文件的概念二、其他行政規(guī)范性文件的范圍及形式三、 其他行政規(guī)范性文件的法律地位42一、一、 其他行政規(guī)范性文件其他行政規(guī)范性文件概念概念n指除法規(guī)、規(guī)章以外的由行政機關(guān)制定的具有普遍約束指除法規(guī)、規(guī)章以外的由行政機關(guān)制定的具有普遍約束力的規(guī)范性文件。包括：力的規(guī)范性文件。包括：n1 1、國務院規(guī)定行

34、政措施，發(fā)布決定命令的行為。、國務院規(guī)定行政措施，發(fā)布決定命令的行為。n2 2、縣級以上地方各級人民政府規(guī)定行政措施、發(fā)布決、縣級以上地方各級人民政府規(guī)定行政措施、發(fā)布決定命令的行為。定命令的行為。n3 3、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布的決定、命令。、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布的決定、命令。n4 4、縣以上各級地方人民政府的工作部門針對非特定主、縣以上各級地方人民政府的工作部門針對非特定主體制定的具有普通約束力的規(guī)范性文件。體制定的具有普通約束力的規(guī)范性文件。n 憲法上稱之為“行政措施”，行政復議法中稱規(guī)章以下的各種行政規(guī)范性文件為 “規(guī)定”特特 征征n制定主體的廣泛性n效力的多層級性與從屬

35、性n內(nèi)容的有限性：無權(quán)利義務的創(chuàng)設權(quán)n程序簡易n規(guī)范性：提供行為規(guī)則和行為模式，但不屬法的范疇二、其他規(guī)范性文件的形式二、其他規(guī)范性文件的形式 n1 1、行政指令。行政機關(guān)發(fā)布指示性和規(guī)定性相結(jié)合的措施，多用、行政指令。行政機關(guān)發(fā)布指示性和規(guī)定性相結(jié)合的措施，多用“指指令令”。n2 2、行政命令。行政機關(guān)發(fā)布重要行政法規(guī)和規(guī)章，采取重大強制性行政、行政命令。行政機關(guān)發(fā)布重要行政法規(guī)和規(guī)章，采取重大強制性行政措施，任免、獎懲有關(guān)人員，撤銷下級機關(guān)不適當?shù)臎Q定等用措施，任免、獎懲有關(guān)人員，撤銷下級機關(guān)不適當?shù)臎Q定等用“命令命令”。這種命令既可在采取具體行政行為時使用，也對作為抽象行政行為使用。這種

36、命令既可在采取具體行政行為時使用，也對作為抽象行政行為使用。n3 3、行政決定、決議等。國家行政機關(guān)對重要事項或重大行動作出周密安、行政決定、決議等。國家行政機關(guān)對重要事項或重大行動作出周密安排，多用排，多用“行政決定行政決定”形式；國家行政機關(guān)會議討論通過要求貫徹執(zhí)行的形式；國家行政機關(guān)會議討論通過要求貫徹執(zhí)行的事項，多用事項，多用“行政決議行政決議”形式。此外，還有指示、布告、公告、通告、通形式。此外，還有指示、布告、公告、通告、通知、通報等形式。知、通報等形式。n4 4、規(guī)定、辦法等。行政機關(guān)制定行政法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力、規(guī)定、辦法等。行政機關(guān)制定行政法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約

37、束力的規(guī)范性文件，如地方人民政府的工作部門或辦事機構(gòu)制定發(fā)布規(guī)范性文的規(guī)范性文件，如地方人民政府的工作部門或辦事機構(gòu)制定發(fā)布規(guī)范性文件，其他沒有規(guī)章制定權(quán)的地方人民政府制定規(guī)范性文件多使用件，其他沒有規(guī)章制定權(quán)的地方人民政府制定規(guī)范性文件多使用“規(guī)定規(guī)定”、“辦法辦法”、“細則細則”、“標準標準”、“說明說明”等形式。等形式。 三、其他規(guī)范性文件的法律地位三、其他規(guī)范性文件的法律地位n在行政管理中的地位在行政管理中的地位對相對方具有拘束力和強制執(zhí)行力對相對方具有拘束力和強制執(zhí)行力對法律、法規(guī)、規(guī)章及上一級行政機關(guān)的規(guī)定的細化；是具體行政行為的依據(jù)、復議機關(guān)的復議決定的依據(jù)在司法程序中的地位在司

38、法程序中的地位 不能作為司法裁判的依據(jù)和參照，但可為司法裁判引用（但須合法有效） 四川省十屆人大常委會十一次會議上，人大代表四川省十屆人大常委會十一次會議上，人大代表張世昌當場提交并宣讀四川資陽不準律師接沱江污染張世昌當場提交并宣讀四川資陽不準律師接沱江污染官司的官司的“紅頭文件紅頭文件”。市場經(jīng)濟日益完善的今天，絕。市場經(jīng)濟日益完善的今天，絕大多數(shù)律師事務所早已不具國辦性質(zhì)，律師是大多數(shù)律師事務所早已不具國辦性質(zhì)，律師是“國家國家的法律工作者的法律工作者”的觀念也為人們所拋棄。那么，把律的觀念也為人們所拋棄。那么，把律師當作政府下屬的幽靈何以又現(xiàn)身四川資陽市司法行師當作政府下屬的幽靈何以又現(xiàn)

39、身四川資陽市司法行政部門政部門“紅頭文件紅頭文件”當中？當中？ n內(nèi)部監(jiān)督內(nèi)部監(jiān)督 20052005年年1212月月2828日公布的新版日公布的新版廣州市行政規(guī)范性廣州市行政規(guī)范性文件管理規(guī)定文件管理規(guī)定表明，表明，20062006年年1 1月月1 1日起對新發(fā)布的紅日起對新發(fā)布的紅頭文件實行頭文件實行“定期死亡定期死亡”制度：新發(fā)布的紅頭文件只制度：新發(fā)布的紅頭文件只在有效期內(nèi)有效，過期立即作廢，有效期從發(fā)布之日在有效期內(nèi)有效，過期立即作廢，有效期從發(fā)布之日起最長不得超過起最長不得超過5 5年。這是全國首次對行政規(guī)范性文件年。這是全國首次對行政規(guī)范性文件實行實行“有效期制度有效期制度”。 湖南省于湖南省于20052005年年8 8月對政府規(guī)范性文件全面實行備月對政府規(guī)范性文件全面實行備案審查辦法，規(guī)定各級政府制定的案審查辦法，規(guī)定各級政府制定的“紅頭文件紅頭文件”須報須報上一級政府備案，縣級以上政府部門制定的上一級政府備案，縣級以上政府部門制定的“紅頭文紅頭文件件”須報本級政府備案，由政府法制機構(gòu)進行審查，須報本級政府備案，由政府法制機構(gòu)進行審查，并對違法、不當文件依法予以糾正。并對違法、不當文件依法予以糾正。 n外部監(jiān)督外部監(jiān)督q社會監(jiān)督社會監(jiān)督q司法監(jiān)督司法監(jiān)督對行政立法的監(jiān)督對行政立法的監(jiān)督權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督權(quán)力機關(guān)的