司法考試合同法中制約合同生效問題

1、司法考試合同法中制約合同生效問題司法考試合同法中制約合同生效問題：李某與甲公司訂立商品房預(yù)售合同，并辦理了預(yù)告登記，房屋建成后，甲公司未經(jīng)李某同意，將該商品房抵押給乙公司，雙方訂立了抵押合同，并辦理了抵押登記。關(guān)于該抵押合同和抵押權(quán)，下列哪一表述是正確的？（）A.甲公司與乙公司的抵押合同有效，乙公司可以取得抵押權(quán)B.甲公司與乙公司的抵押合同無效，乙公司可以取得抵押權(quán)C.甲公司與乙公司的抵押合同有效，乙公司不能取得抵押權(quán)D.甲公司與乙公司的抵押合同無效，乙公司不能取得抵押權(quán)【正確答案】C【答案解析】本題考核抵押權(quán)的設(shè)立。根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)抵押合同生效+登記=不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)生效。另外，物權(quán)法第

2、20條第1款規(guī)定，當(dāng)事人簽訂房屋買賣或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。據(jù)此可知，預(yù)告登記只制約物權(quán)處分權(quán)的生效，不制約合同的生效。因此，本題中甲公司與乙公司之間的抵押合同有效，但是由于預(yù)告登記的存在，乙公司不能取得抵押權(quán)。學(xué)員問：老師你好，能舉例說明下制約合同生效的情況嗎？法律教育網(wǎng)老師回復(fù)：比如說第四十四條 【合同的生效】依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同法解釋（一）第九條 依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。2 / 3合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。也就是說有些合同規(guī)定是辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效。 注：合同范本有風(fēng)險(xiǎn)，使用需謹(jǐn)慎，法律是經(jīng)驗(yàn)性極強(qiáng)