行政執(zhí)法中的法律適用

1、 法律適用，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)體行政法和行政程序法的規(guī)范，對(duì)行政機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)作出相應(yīng)的處理的活動(dòng)。 法律的范圍不僅僅限于成文法，由三個(gè)層次構(gòu)成。 天理 國(guó)法 人情習(xí)慣 1.憲法 2.法律（基本法律和一般法律） 3.行政法規(guī) 4.地方性法規(guī) 5.規(guī)章（部門規(guī)章和地方性規(guī)章） 6.規(guī)范性文件 也稱為法規(guī)競(jìng)合，法條競(jìng)合，是指對(duì)于行政相對(duì)人的一個(gè)行為可以適用兩個(gè)以上的法律或法條的情形。本質(zhì)上屬于法律的沖突與選擇問題。 不同于刑法中的法條競(jìng)合，類似于想象競(jìng)合。 例如銷售偽劣天堂牌雨傘：反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第21條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)，依照商標(biāo)法、產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定處罰。 再如銷售假煙還涉及煙草專

2、賣法，由最先立案機(jī)關(guān)處罰，還是從一重處罰？ 1.處罰法24條規(guī)定罰款不得重復(fù)適用； 2.其他的處罰措施，如沒收違法物品、工具違法所得，吊銷許可證和執(zhí)照也不得重復(fù)適用； 3.不同性質(zhì)的處罰措施可以一并適用； 4.一事還是數(shù)事？違法行為的構(gòu)成要件 5.牽連違法：如無證銷售盜版光碟 再如，銷售假冒國(guó)外名牌服裝，應(yīng)當(dāng)從一重處罰 只存在于調(diào)整同一對(duì)象的兩個(gè)或者兩個(gè)以上的法律規(guī)范在形式上都有效力的前提下，如果一個(gè)是現(xiàn)行有效的法律規(guī)范，另一個(gè)是被廢止的，被廢止的法律規(guī)范根本就不能被適用。因此，兩者之間不存在適用上的沖突問題。 基礎(chǔ)法律是指立法機(jī)關(guān)就某類類社會(huì)關(guān)系或者調(diào)整社會(huì)關(guān)系的某類方法制定的統(tǒng)一的、基礎(chǔ)性

3、的法律規(guī)范；如處罰法第二條規(guī)定：行政處罰的設(shè)定和實(shí)施，適用本法。 非基礎(chǔ)法律是指就某一一種社會(huì)關(guān)系或者調(diào)整社會(huì)關(guān)系的某一種方法制定的單一性的、專門性的法律規(guī)范。 基礎(chǔ)法律規(guī)范與非基礎(chǔ)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)屬于相同的效力層級(jí)。如果不是同一效力層級(jí)，則屬于層級(jí)沖突。 一般法與特別法應(yīng)當(dāng)屬于相同的效力層級(jí)，如果不是同一效力層級(jí)，則屬于層級(jí)沖突，而非特別法與一般法之間的沖突問題。 ?；A(chǔ)法與非基礎(chǔ)法沖突的，適用基礎(chǔ)法；一般法與特別法發(fā)生沖突的，適用特別法。需要基礎(chǔ)法明確授權(quán)：“法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”。 1憲法的效力高于其他任何法律規(guī)范的效力。 2法律的效力僅次于憲法的效力，而高于其他任何法律規(guī)范的效力。

4、 3行政法規(guī)的效力僅次于法律的效力，而高于其他任何法律規(guī)范的效力。 4地方性法規(guī)的效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章的效力。 5省級(jí)人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大市人民政府制定的規(guī)章的效力。 1國(guó)務(wù)院部門規(guī)章之間的沖突。 2國(guó)務(wù)院部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突。 部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間的沖突。 舊法沒有被廢止可能是因?yàn)榱⒎üぷ鞯牟煌晟疲嗍且驗(yàn)榕f法中的有些規(guī)范還需要繼續(xù)實(shí)施，但這種現(xiàn)象就造成了行政執(zhí)法以及行政審判中適用舊法還是適用新法的矛盾，如果適用主體各取所需，法律適用的混亂就不可避免。 （一）上位法規(guī)定優(yōu)于下位法規(guī)定（一）上位法規(guī)定優(yōu)于下位法規(guī)定 最高人民法院最高人民法院關(guān)

5、于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會(huì)紀(jì)要談會(huì)紀(jì)要中列舉了中列舉了11種下位法不符合上位法的情形。包種下位法不符合上位法的情形。包括：括： 1下位法縮小上位法規(guī)定的權(quán)利主體范圍，或者違反上下位法縮小上位法規(guī)定的權(quán)利主體范圍，或者違反上位法立法目的擴(kuò)大上位法規(guī)定的權(quán)利主體范圍；位法立法目的擴(kuò)大上位法規(guī)定的權(quán)利主體范圍； 2下位法限制或者剝奪上位法規(guī)定的權(quán)利，或者違反上下位法限制或者剝奪上位法規(guī)定的權(quán)利，或者違反上位法立法目的擴(kuò)大上位法規(guī)定的權(quán)利范圍；位法立法目的擴(kuò)大上位法規(guī)定的權(quán)利范圍； 3下位法擴(kuò)大行政主體或其職權(quán)范圍；下位法擴(kuò)大行政主體或其職權(quán)范圍； 4下

6、位法延長(zhǎng)上位法規(guī)定的履行法定職責(zé)期限；下位法延長(zhǎng)上位法規(guī)定的履行法定職責(zé)期限； 5下位法以參照、準(zhǔn)用等方式擴(kuò)大或者限縮上位法規(guī)定的義務(wù)或者義務(wù)主體的范圍、性質(zhì)或者條件； 6下位法增設(shè)或者限縮違反上位法規(guī)定的適用條件； 7下位法擴(kuò)大或者限縮上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍； 8下位法改變上位法已規(guī)定的違法行為的性質(zhì)； 9下位法超出上位法規(guī)定的強(qiáng)制措施的適用范圍、種類和方式，以及增設(shè)或者限縮其適用條件； 10法規(guī)、規(guī)章或者其他規(guī)范文件設(shè)定不符合行政許可法規(guī)定的行政許可，或者增設(shè)違反上位法的行政許可條件； 制定基礎(chǔ)法律具有統(tǒng)一制度、完善法制的意義。例如， 行政復(fù)議法第42條規(guī)定：“本

7、法施行前公布的法律有關(guān)行政復(fù)議的規(guī)定與本法的規(guī)定不一致的，以本法的規(guī)定為準(zhǔn)。” 廣告法第48條 當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)向作出處罰決定的機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議；當(dāng)事人也可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)直接向人民法院起訴。 立法法第83條規(guī)定：“同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定” 。 道路交通安全法第107條對(duì)道路交通違法行為人予以警告、二百元以下罰款，交通警察可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定，并出具行政處罰決定書。 銷售國(guó)內(nèi)生產(chǎn)的服裝，宣傳并冒充韓國(guó)品牌（實(shí)際上韓國(guó)并無此品牌），違法了廣告

8、法、商標(biāo)法 、反法還是消法？ 銷售假劣種子違反了哪個(gè)法？ 按照最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會(huì)紀(jì)要規(guī)定，根據(jù)行政審判中的普遍認(rèn)識(shí)和做法，行政相對(duì)人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時(shí)，實(shí)體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定， 但下列情形除外： 1法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的； 2適用新法對(duì)保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益更為有利的； 3按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的實(shí)體規(guī)定的。 需要提醒的是，新法優(yōu)于舊法是在新、舊兩個(gè)法律規(guī)范都是現(xiàn)行有效的情況下處理其適用沖突的規(guī)則。如果舊法被明令廢止，則不存在與新法的適用沖突問題。

9、在法不溯及既往所適用的場(chǎng)合下，不存在新、舊法律規(guī)范的沖突，因?yàn)橛行У姆梢?guī)范是唯一的。 （一）新舊法律規(guī)范之間一般規(guī)定與特別（一）新舊法律規(guī)范之間一般規(guī)定與特別規(guī)定沖突的處理規(guī)定沖突的處理 1新的一般規(guī)定允許舊的特別規(guī)定繼續(xù)適新的一般規(guī)定允許舊的特別規(guī)定繼續(xù)適用的，適用舊的特別規(guī)定；用的，適用舊的特別規(guī)定； 2新的一般規(guī)定廢止舊的特別規(guī)定的，適新的一般規(guī)定廢止舊的特別規(guī)定的，適用新的一般規(guī)定。用新的一般規(guī)定。 3不能確定如何適用的，應(yīng)報(bào)請(qǐng)裁決。不能確定如何適用的，應(yīng)報(bào)請(qǐng)裁決。 法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)修改后，其實(shí)施性規(guī)定未被明文廢止的，人民法院在適用時(shí)應(yīng)當(dāng)區(qū)分下列情形： （1）實(shí)施性規(guī)定與

10、修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)相抵觸的，不予適用； （2）因法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的修改，相應(yīng)的實(shí)施性規(guī)定喪失依據(jù)而不能單獨(dú)施行的，不予適用； （3）實(shí)施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)不相抵觸的，可以適用。 地方性法規(guī)與國(guó)務(wù)院部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見。國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決。 如行政處罰法第4條第3款規(guī)定：“對(duì)違法行為給予處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。”從法理上講，沒有公布的法律規(guī)范，根本就沒有生效

11、。 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。 分析：無許可證銷售盜版音像制品的如何處罰？ 音像制品管理?xiàng)l例第39條：擅自從事音像制品零售經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由出版行政主管部門、工商行政管理部門依照法定職權(quán)予以取締 第45條：批發(fā)、零售非音像出版單位出版的音像制品或者非音像復(fù)制單位復(fù)制的音像制品的 消法第五十六條 經(jīng)營(yíng)者有下列情形之一，除承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任外，其他有關(guān)法律、法規(guī)對(duì)處罰機(jī)關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行；法律、法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門或者其他有關(guān)行政部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照： 思考真題解析（200370多選） 我國(guó)種子法規(guī)定，違法經(jīng)營(yíng)、推廣應(yīng)當(dāng)審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以1萬元以上5萬元以下罰款。某省政府在其