關(guān)于香港與內(nèi)地稅收協(xié)定與內(nèi)地相關(guān)法規(guī)的對比分析

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股息分紅中稅收協(xié)定的對比分析一、股息紅利所得國內(nèi)法的規(guī)定：依據(jù)企業(yè)所得稅條例規(guī)定：股息、紅利等權(quán)益性投資所得，按照分配所得的企業(yè)所在地確定收入來源地。同時，根據(jù)企業(yè)所得稅法的規(guī)定，非居民企業(yè)（香港公司）取得來自中國境內(nèi)的所得需要交納企業(yè)所得稅。國稅發(fā)2009年3號文也明確規(guī)定非居民企業(yè)（香港公司）取得來源于中國境內(nèi)的股息紅利等收益，需由負(fù)有支付相關(guān)款項義務(wù)的單位或者個人代扣代繳企業(yè)所得稅，因此香港公司從內(nèi)地企業(yè)取得的股息紅利所得將會被認(rèn)定為其從境內(nèi)取得的所得，進而需要代扣代繳企業(yè)所得稅。同時根據(jù)外管局以及銀行的相關(guān)規(guī)定，在分配股息紅利對境外付匯時，需要提供稅務(wù)機關(guān)的相關(guān)納稅證明，如無

2、法出具相關(guān)證明，則無法對外付匯。因此無論是否需要納稅，如果需要對外分紅則必須取得稅務(wù)機關(guān)的相關(guān)證明。另外，國稅函2009年81號文規(guī)定，所有能享受股息紅利稅收協(xié)定優(yōu)惠的前提是非居民企業(yè)（香港公司）必須被認(rèn)定為受益所有人。稅收協(xié)定的規(guī)定：關(guān)于股息紅利所得根據(jù)香港與內(nèi)地稅收協(xié)定第十條規(guī)定：（一）、一方居民公司支付給另一方居民的股息，可以在該另一方征稅。（二）、然而，這些股息也可以在支付股息的公司是其居民的一方，按照該一方法律征稅。但是，如果股息受益所有人是另一方的居民，則所征稅款不應(yīng)超過： 如果受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%資本的公司，為股息總額的5%； 在其它情況下，為股息總額的10

3、%。以上條款我們可以理解為：香港公司從內(nèi)地公司取得的股息紅利所得可以在香港納稅（根據(jù)香港稅法的一般規(guī)定，其從境外取得的收入免稅）。但是，因為文件規(guī)定的是“可以”，也就是說內(nèi)地也有征稅權(quán)，按照內(nèi)地稅務(wù)機關(guān)的一般做法，如果其有征稅權(quán)基本都會行使其征稅權(quán)。如果選擇在內(nèi)地代扣代繳企業(yè)所得稅，則假如香港公司被認(rèn)定為受益所有人而且持股超過25%則可享受按5%的稅率代扣代繳企業(yè)所得，否則按照10%代扣代繳企業(yè)所得稅。對比結(jié)論：根據(jù)上述對比，可以看出： 如果香港公司不申請引用稅收協(xié)定優(yōu)惠將會一律按照10%納稅。 如果申請認(rèn)定為受益所有人并且其投資額超過25%則可享受5%稅率優(yōu) 因為內(nèi)地稅務(wù)機關(guān)對香港從內(nèi)地取得

4、的股息紅利有征稅權(quán)，所以一般情況下，其必定會行使其征稅權(quán)進行征稅要求企業(yè)納稅。二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益國內(nèi)法的規(guī)定：依據(jù)企業(yè)所得稅條例規(guī)定：權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得來源地按照被投資企業(yè)所在地確定。同時，國稅發(fā)2009年3號文也明確規(guī)定非居民企業(yè)（香港公司）取得來源于中國境內(nèi)的股息紅利、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等收益，需由負(fù)有支付相關(guān)款項義務(wù)的單位或者個人代扣代繳企業(yè)所得稅，因此香港公司在轉(zhuǎn)讓其所持內(nèi)地子公司股權(quán)時需要在內(nèi)地納稅。同時，國稅發(fā)2009年698號文也對非居民企業(yè)（香港公司）轉(zhuǎn)讓內(nèi)地公司股權(quán)做出了進一步的說明，文件明確規(guī)定相關(guān)企業(yè)負(fù)有代扣代繳義務(wù)，如果沒有代扣代繳義務(wù)人則由香港公司委托代理人繳納企業(yè)所得稅。稅

5、收協(xié)定的規(guī)定：關(guān)于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得根據(jù)香港與內(nèi)地稅收協(xié)定第十三條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓股份取得的收益，而該項股份相當(dāng)于一方居民公司至少25%的股權(quán)，可以在該一方征稅。此處表明：香港公司在轉(zhuǎn)讓內(nèi)地子公司股權(quán)時，如果香港公司持內(nèi)地子公司股權(quán)份額超過25%，則可以在子公司所在地納稅。同時，根據(jù)國稅函2007年403號文的規(guī)定：如香港居民曾經(jīng)擁有內(nèi)地公司25%以上的股份，當(dāng)其將該項股份全部或部分轉(zhuǎn)讓并取得收益時，內(nèi)地?fù)碛姓鞫悪?quán)。而在最新的內(nèi)地與香港稅收協(xié)定第二議定書中對曾經(jīng)進行了說明，即香港公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)前12個月內(nèi)，有過直接或者間接的持有過內(nèi)地公司超過25%的股權(quán)，則在其全部或者部分轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時，內(nèi)地有征稅權(quán)。也就是說，如果其持股未超過25%的，內(nèi)地不具有征稅權(quán)。對比結(jié)論：從上可以看出，稅收協(xié)定和國內(nèi)法律對同一行為的規(guī)定發(fā)生沖突，但是根據(jù)國際法效力大于國內(nèi)法的規(guī)定，我們可以選擇按照稅收協(xié)定申請取得相關(guān)優(yōu)惠。但是，根據(jù)國稅發(fā)2009年124號文規(guī)定，如果企業(yè)需要享受稅收協(xié)定優(yōu)惠，則需要按照該文件進行申請，需取得稅務(wù)機關(guān)同意以后才能享受相關(guān)稅收協(xié)定優(yōu)惠。這樣，對于非居民企業(yè)（香港公司）是否征收，權(quán)利最終還是掌握在