《勞動合同法》解讀(最新)3

1、勞動合同法解讀（提綱）一、勞動合同法的五個基本問題（一）勞動合同法的立法背景1、勞動關(guān)系嚴(yán)重失衡（1）失衡的表現(xiàn)：資強(qiáng)勞弱（2）失衡的原因1經(jīng)濟(jì)原因：國內(nèi)經(jīng)濟(jì)市場化，國際經(jīng)濟(jì)全球化。2政治原因：以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，單純追求GDP,造成眾多社會問題。3社會原因：市場，勞動力供求關(guān)系失衡；企業(yè)，社會 責(zé)任意識缺失；工會，基層維權(quán)能力不足。4法制原因：勞動立法滯后，勞動執(zhí)法不力，勞動司法 不暢。2、科學(xué)發(fā)展，和諧社會 （1）科學(xué)發(fā)展：經(jīng)濟(jì)和社會要協(xié)調(diào)發(fā)展，勞資要共同 發(fā)展。（2）和諧社會：合理才能合作，合作才能和諧。（二）勞動合同法的主要特點(diǎn)1、 加大了對勞動者的保護(hù)力度2、 擴(kuò)大了法律適用范圍3、

2、加強(qiáng)了對用人單位合法權(quán)益的保護(hù)4、 形成了一套完整的勞動關(guān)系調(diào)整體系5、增強(qiáng)了職工在民主決策、監(jiān)督、管理的作用（三）制定勞動合同法的重大意義1、制定勞動合同法是構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定勞動關(guān) 系的重要舉措2、制定勞動合同法是加強(qiáng)社會領(lǐng)域立法的內(nèi)在要 求3、制定勞動合同法是完善我國勞動法律制度的客 觀需要（四）如何理解勞動合同法1、規(guī)范勞動關(guān)系主體雙方權(quán)利義務(wù)的一部法律（在新 的基礎(chǔ)上勞動者的就業(yè)穩(wěn)定性與用人單位的用工靈活性的 動態(tài)平衡）2、傾斜保護(hù)勞動者合法權(quán)益的一部法律（社會法的特 點(diǎn)，勞動力市場供大于求，勞資力量對比的現(xiàn)狀，原因在于 勞動者結(jié)社、談判、罷工權(quán)利的缺失）3、需要在實(shí)踐中進(jìn)一步具體化

3、的一部法律（通過司法 解釋、配套規(guī)章和地方立法，因?yàn)閯趧雨P(guān)系復(fù)雜，各方利益 訴求復(fù)雜，不可能清晰、準(zhǔn)確、具體）（五）勞動合同法與用人單位的用工成本問題二、用人單位規(guī)章制度的有效要件與職工民主參與（一）依法建立和完善規(guī)章制度是用人單位的法定義務(wù)（二）規(guī)章制度的有效要件1、制定主體合法2、內(nèi)容必須合法即用人單位制定的勞動規(guī)章制度不能違反法律法規(guī)的 規(guī)定。3、程序必須民主 程序民主，是指用人單位制定規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照現(xiàn) 行法律法規(guī)規(guī)定的各項(xiàng)程序進(jìn)行。（1）規(guī)章制度制定程序1討論：應(yīng)當(dāng)經(jīng)職代會或全體職工討論2提議：提出方案和意見3平等協(xié)商：工會或職工代表與行政方4確定（誰來確定，確定什么）：涉及勞動

4、者切身利益的，應(yīng)由雙方共決，不能由資方單決；非涉及勞動者的切身 利益，應(yīng)由資方單決。用人單位制定、修改或者決定涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的程序，要提交職代會討論的，一定要 提交，這要求我們要建立職代會制度。交給職工討論、交工 會協(xié)商，必須做好書面記錄。（2）使勞動者知悉規(guī)章制度內(nèi)容。用人單位必須告知或公示規(guī)章制度和重大事項(xiàng)， 告知、公示的方式有：會議傳達(dá)、人手一冊、組織學(xué)習(xí)、公開張貼 等。注意網(wǎng)絡(luò)公示的合法有效性問題。（三）規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施中工會或者職工的 權(quán)利工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 （這也是規(guī)章制度的修訂程序）（四）非經(jīng)共

5、決程序制定的涉及勞動者切身利益的規(guī)章 制度或者重大事項(xiàng)，構(gòu)成程序違法，對勞動者沒有約束力； 對勞動者造成損害的，要承擔(dān)賠償責(zé)任。 （這種情況下，勞 動者可即時解除勞動合同，同時獲取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金） 。（五）規(guī)章制度、勞動合同、集體合同以及法律、法規(guī) 所規(guī)定的勞動條件基準(zhǔn)的相互之間的效力關(guān)系三、用人單位告知義務(wù)和勞動者說明義務(wù)（一）用人單位告知義務(wù)1、對象：勞動者2、告知時間：用人單位招用勞動者時3、告知內(nèi)容：工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè) 危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬以及勞動者要求了解的其他 情況。4、告知要求：主動如實(shí)告知（無需勞動者要求，立法 列舉的其他情況除外）5、告知形式：口頭、書面等

6、不限（二）勞動者說明義務(wù)1、說明義務(wù)主體：勞動者2、說明對象：用人單位3、說明內(nèi)容：勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況 （健康狀況、知識技能、工作經(jīng)歷）4、說明時間：用人單位招用勞動者時5、說明前提：用人單位要求（勞動者被動說明，需要 用人單位要求）6、說明要求：如實(shí)說明（三）違反義務(wù)的法律后果1、勞動合同無效（欺詐）2、勞動者獲得勞動合同解除權(quán)；勞動者被迫辭職時， 用人單位承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付義務(wù)。3、或者用人單位獲得勞動合同解除權(quán)：用人單位即時 解雇。四、勞動合同的訂立、內(nèi)容和期限（一）勞動合同的訂立1、勞動合同訂立的原則2、勞動關(guān)系的建立（1）訂立書面勞動合同是用人單位的法定義務(wù)（2）勞動

7、關(guān)系建立標(biāo)志 勞動法：勞動關(guān)系的建立以訂立勞動合同為主要標(biāo) 志。勞動合同法 ：勞動關(guān)系的建立以用工為標(biāo)志。因?yàn)?引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)是用工，其目的是保護(hù)事實(shí)勞 動關(guān)系中勞動者的權(quán)益。何謂用工（招用勞動者從事從屬性勞動）（3）勞動關(guān)系與書面勞動合同訂立的對應(yīng) 法律不再要求用工和訂立書面勞動合同同步對應(yīng)。2用人單位先用工與后訂立書面勞動合同，給用人單位 一個月寬限期（跨越2008年的用工，書面勞動合同訂立， 仍然給用人單位一個月的寬限期） 。3用工滿一個月未訂立書面勞動合同，付勞動者雙薪 （經(jīng)濟(jì)制約）。4用工滿一年未訂立書面勞動合同，付勞動者雙薪加無 固定期限勞動合同（進(jìn)一步制約） 。（4）

8、用人單位的用工模式選擇1先訂立書面勞動合同后用工（優(yōu)先選擇）。2訂立書面勞動合同與用工同時進(jìn)行（起碼選擇）3先用工后訂立書面勞動合同（不能選擇，原因是訂立 書面勞動合同是用人單位的義務(wù)，用人單位用工后，勞動者 拒絕訂立或不能達(dá)成一致訂立書面勞動合同，用工潑水難 收，用人單位只能坐等一個月和一年的到來，從而導(dǎo)致用人 單位用工成本成倍上升和用工管理失控。因此，用人單位用 工不訂立書面勞動合同，會出現(xiàn)勞動者利益最大化，用人單 位用工成本和風(fēng)險最大化） 。（二）勞動合同的內(nèi)容1、勞動合同法定條款 注意：與勞動法的相應(yīng)規(guī)定相比，增加和取消的必 備條款的內(nèi)容。（1）增加的六項(xiàng)必備條款 第一，用人單位當(dāng)事人

9、基本情況 第二，勞動者當(dāng)事人基本情況 第三， 工作地點(diǎn) 第四， 工作時間與休息休假 第五，社會保險（用人單位未依法繳納社會保險時所有 勞動者即時辭職權(quán)賦予，并還要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，以制約用 人單位的用工不依法繳納社會保險的普遍性違法行為） 。第六，職業(yè)危害防護(hù)（2）取消的三項(xiàng)必備條款第一，勞動紀(jì)律第二，勞動合同終止的條件第三，違反勞動合同的責(zé)任2、勞動合同約定條款（1）試用期第一，三種情形不能約定試用期（3個月以下、以完成 一定工作任務(wù)為期限、非全日制用工）第二，試用期是勞動合同的一部分 第三，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期 第四，試用期的長短與勞動合同期限相連（1.1.31.2.6

10、） 第五，試用期勞動者工資支付規(guī)則（ “三保險”：不得低 于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)、本單位相同崗位最低檔工資、勞動合 同約定工資的80%）第六，勞動者在試用期內(nèi)解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前三日 通知用人單位第七， 用人單位在試用期解除勞動合同的， 應(yīng)當(dāng)向勞動 者說明理由 （不符合錄用條件、 勞動者在試用期內(nèi)身體不好、 不勝任工作）（2）違約金對于約定由用人單位承擔(dān)的違約金， 勞動合同法沒有作出禁止性規(guī)定。但為了防止用人單位濫用違約金條款， 保護(hù)勞動者的自主擇業(yè)權(quán)，規(guī)定用人單位只有在兩種情況 下，可以約定由勞動者承擔(dān)違約金：一是在培訓(xùn)服務(wù)期約定 中約定違約金；二是在競業(yè)限制約定中約定違約金。（三）勞動合同的

11、期限1、勞動合同期限分三種類型：固定期限勞動合同、無 固定期限勞動合同、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同2、勞動者穩(wěn)定就業(yè)與無固定期限勞動合同的簽訂（1）無固定期限勞動合同是勞動者與用人單位“雙贏” 發(fā)展的企業(yè)用工形式（2）無固定期限勞動合同的簽訂1協(xié)商訂立2強(qiáng)制訂立勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重 新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且 距法定退休年齡不足十年的；連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同；3視同訂立 用人單位自用工之時起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為訂立無固定期限勞動合同。五、勞動合同的履行與變更（一）勞動合同的

12、履行1、勞動合同履行的一般原則1全面履行原則2合法原則。一是用人單位必須及時足額支付工資；二 是用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相 強(qiáng)迫勞動者加班；三是勞動者有權(quán)拒絕用人單位管理人員違 章指揮，強(qiáng)令冒險作業(yè)。2、勞動合同履行的特殊原則1注冊、登記、備案事項(xiàng)變更時的履行原則2用人單位分立合并時的履行原則（二）勞動合同的變更1、勞動合同變更的一般原則：協(xié)商一致2、勞動合同變更的形式：書面形式六、勞動合同的解除和終止（一）勞動合同的解除 勞動合同解除分類：勞動合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致解 除、勞動者單方解除、用人單位單方解除。1、勞動合同的協(xié)議解除（第三十六條）2、勞動者單方解除勞動合同

13、的類型1預(yù)告解除勞動合同（第三十七條）2隨時解除勞動合同（第三十八條）將原來三種勞動者可以解除調(diào)整為六種 未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的； 未及時足額支付勞動報酬的； 未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的（未繳納社會保險 費(fèi)、未足額繳納社會保險費(fèi)、未及時繳納社會保險費(fèi)、未繳齊社會保險險種）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動 者權(quán)益的；以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí) 意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效 的；法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情 形。3立即解除勞動合同（第三十八條）增加兩種：強(qiáng)迫、奴役勞動，危及人身安全3、用人單位

14、單方解除勞動合同的類型1用人單位隨時解除勞動合同（第三十九條）2用人單位預(yù)告解除勞動合同（第四十條）3用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員（第四十一條）（二）勞動合同的終止 勞動合同終止的法定情形（第四十四條） 勞動合同期滿的； 勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； 勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤 的；用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； 用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單 位決定提前解散的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（三）勞動合同解除與終止的限制（第四十二條、四十 五條）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè) 健康檢查， 或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間 的；在本單位

15、患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部 分喪失勞動能力的；患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五 年的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。比如，工會法第十八條：基層工會主席、副主席或 者委員自任職之日起，其勞動合同期限自動延長，延長期限 相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之 日起，其尚未履行的勞動合同期限短于任期的，勞動合同期 限自動延長至任期期滿。（四） 用人單位和勞動者解除、 終止勞動合同的附隨義 務(wù) （第五十條）1、用人單位的附隨義務(wù)1出具解除、終止勞動合同證明書并送達(dá)勞動者；23日內(nèi)工資結(jié)清；3

16、15日內(nèi)轉(zhuǎn)移職工檔案和社會保險關(guān)系；4工作交接后支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；5解除、終止的勞動合同文本保存2年備查。2、勞動者的附隨義務(wù)：工作交接。（五）解除和終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（第四十七條）1、一般勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償規(guī)定；2、高端勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償規(guī)定；3、月工資標(biāo)準(zhǔn)是指勞動者在勞動合同解除或終止前十 二個月的月平均工資。七、勞動合同法中的特別規(guī)定（一）勞務(wù)派遣1、勞務(wù)派遣是損害勞動者權(quán)益的用工形式2、規(guī)范勞務(wù)派遣單位的設(shè)立3、明確了勞動者的勞動關(guān)系4、使用勞務(wù)派遣工的崗位限定（規(guī)定勞務(wù)派遣一般在 臨時性、輔助性崗位）5、勞務(wù)派遣中的連帶責(zé)任（用人單位與用工單位按合 同法解決；用工單位應(yīng)選擇正規(guī)勞務(wù)派遣

17、公司，同時不得自 設(shè)勞務(wù)派遣公司進(jìn)行自我派遣或再派遣）（二）非全日制用工1、非全日制用工的定義2、非全日制用工的法律規(guī)范（1）規(guī)定從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者 一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同 不得影響先訂立勞動合同的履行。而全日制用工勞動者只能 與一個用人單位訂立勞動合同。（2）規(guī)定非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。而全日制用工的，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同（3）規(guī)定非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。 而全日制用工的，除以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同 和三個月以下固定期限勞動合同外，其他勞動合同可以依法 約定試用期。（4）規(guī)定雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終 止用工；終止用工，用人單位不向勞動者