買賣合同的風險負擔

1、第一講 買賣合同一、買賣合同的風險負擔（ ）第一百四十二條 標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之 后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。第一百四十三條 因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當 自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。第一百四十四條 出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物， 除當事人另有約定的以外， 毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。第一百四十五條 當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條 第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸的， 出賣人將標的物交付給第一承運人后， 標的物毀損、 滅失的風

2、險由買受人承擔。第一百四十六條 出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規(guī)定將 標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之 日起由買受人承擔。第一百四十七條 出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀 損、滅失風險的轉移。第一百四十八條 因標的物質量不符合要求，致使不能實現合同目的的，買受人可以拒 絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的 風險由出賣人承擔。第一百四十九條 標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務 不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。商品房買

3、賣合同解釋第十一條 對房屋的轉移占有，視為房屋的交付使用，但當事人另有約定的除外。房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔；買受 人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風險自書面交房 通知確定的交付使用之日起由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。（一）買賣合同中風險負擔的概念1.1. 概念買賣合同中的“風險負擔” ，指買賣合同生效后，合同履行完畢前，因不可歸責于雙方當 事人的事由致使標的物毀損或滅失時，應由哪一方當事人承擔價金風險的問題。關于買賣合同的風險負擔，預先說明如下幾點：合同法第142142149149 條只調整

4、買賣合同 。其他雙務合同如租賃合同、加工承攬合同也有風險負擔問題，但與上開條文無關。故： 甲將房屋出租給乙，房屋交付后不久，房屋因泥石流滅失，就不能說由于完成了交付，乙應 承擔風險。由于這是租賃合同，根據民法理論，風險由所有權人甲承擔。合同法第 142142 149149 條均屬 任意性規(guī)范 ，故：若買賣合同的當事人就風險負擔作了不同于上開法條的規(guī)定， 以約定為準 ?！締?1:1:什么是任意性規(guī)范？答：任意性規(guī)范：根據法律規(guī)范依據權利、義務的 剛性程度，可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。所謂任意性規(guī)范是允許主體變更、選擇適用或 者排除該規(guī)范的適用。分為補充任意性規(guī)范和解釋任意性規(guī)范。 】【例】：甲

5、將大米出售給乙，沒有約定交付地點，甲與丙簽訂運輸合同，由丙運交乙，預 計 6 6月 3030 日運到。大米發(fā)運后，乙于 6 6 月 2525 日與丁簽訂買賣合同，乙將丙運輸的大米出賣 給丁，合同約定 交付地點為天津， 風險自交付后移轉丁 。盡管乙、丁的合同出賣的是 在途貨 物，因雙方約定了風險移轉的時間， 職是之故，風險不是自乙、 丁合同成立時（于 6 6 月 2525 日） 移轉（不適用合同法第 144144 條），而是在天津交付后移轉?！締枺嘿I賣合同中風險負擔問題產生有什么必要條件嗎？】 答：有（1 1）買賣標的物的毀損、 滅失發(fā)生于合同生效之后， 消滅之前。若買賣合同 無效、 不成立 ，

6、應按照物權法第 244244 條或其他規(guī)則處理，不是買賣合同風險負擔的問題。 （第二 百四十四條 占有的不動產或者動產毀損、滅失，該不動產或者動產的權利人請求賠償的，占 有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權利人；權利人的損害 未得到足夠彌補的，惡意占有人還應當賠償損失。 ）【例】甲、乙簽訂試用買賣合同，甲將一頭牛出賣給乙試用，價款3 3 千元，試用期三個月。半個月后，乙在使用該牛耕地時，該牛因雷擊死亡。由于甲、乙間的買賣合同雖已成 立，但未生效（經乙認可時生效） ，不能適用合同法第 142142 條至第 149149 條的規(guī)則確定風險 負擔，而應適用民法理論確定風險負

7、擔。該牛死亡的風險由所有權人甲承擔，乙不承擔風 險。【例】房地產開發(fā)企業(yè)甲偽造商品房預售許可證，將一套房屋出售給乙，價款 300300 萬元。 合同簽訂后，甲交付房屋且辦理了過戶登記，乙未支付價款。不久，該房屋為不明身份的卡 車司機駕車撞毀。甲偽造商品房預售許可證，甲、乙間的買賣合同無效。買賣合同無效的， 不能適用合同法第 142142 條至第 149149 條的規(guī)定。應依照物權法第 244244 條處理。（2 2）買賣標的物的毀損、滅失“不可歸責于”雙方當事人。 【問：不可歸責的情形有哪 些？答：主要指由于不可抗力、意外事件、第三人的原因毀損、滅失。 】如果合同當事人對標 的物毀損、滅失具有

8、過錯，則不屬于風險負擔問題，應當按違約責任或侵權責任處理。【例】甲將房屋出售給乙，價款 400400 萬元，由乙分期支付價款。甲于 5 5 月 1 1 日交付房屋，5 5 月 2 2 日房屋因為泥石流滅失。房屋因泥石流滅失，不可歸責于雙方當事人，應適用風險 負擔規(guī)則處理。合同法取古今中外之經驗，于合同法第142142 條規(guī)定，如果房屋已經交付，由乙承擔風險。【例】甲房地產商將“幸福小區(qū)”的房屋出售給業(yè)主，交付了房屋，在辦理過戶登記期 間，房屋因為偷工減料倒塌。房屋倒塌可歸責于甲。不屬于風險負擔問題，屬于甲應承 擔違約責任的問題。（二）風險負擔的原則規(guī)定1 1 風險負擔的移轉采用 交付主義 。合

9、同法第 142142 條規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當事 人另有約定外，在買賣合同中，標的物交付前，風險由出賣人承擔；標的物交付后，風險由 買受人承擔?！締栐趺蠢斫狻敖桓吨髁x”？】答：（ 1 1 ）“交付主義”是任意性規(guī)范， 當事人對風險負擔另有約定的， 即不適用合同法第 142142 條，而是依照當事人的約定確定風險負擔?！纠考住⒁液炗喎课葙I賣合同，由于當地地震頻仍，甲為了降低自己的風險，與乙約 定，風險自合同成立時起轉移給乙。此例中：買賣合同成立之時，風險就由乙承擔了，與是 否交付沒有關系?！纠考?、乙簽訂房屋買賣合同，由于當地地震頻仍，乙為了降低自己的風險，與甲約 定，風險自交付且辦理過戶

10、登記時起轉移給乙。此例中：風險自交付房屋且辦理過戶登記時 才移轉給乙。(2 2)交付的涵義：“交付”指買賣標的物的交付，即“占有的移轉”?！敖桓丁辈坏扔?“履行”，更不同于“清償”。現實交付、簡易交付、指示交付、占有改定在風險移轉上的 功能相同?！纠考壮鲑u 1 1 萬斤柑橘給乙，約定由甲代辦托運，甲依約與丙簽訂運輸合同，丙在運 給乙的途中，運輸的柑橘被突發(fā)的洪水沖走。買賣合同的當事人甲、乙沒有約定交付的地點，貨物又需要運輸，根據合同法第 141141 條，交付的地點 被確定為“ 第一承運人(丙) 所在地”。甲將柑橘交付給第一承運人(丙)時，即完成了現實交付。自甲交付丙時起， 風險就由乙承擔。

11、【例】甲出賣 1 1 萬斤柑橘給乙， 約定交貨地點 在乙的所在地，由甲代辦托運，運費由乙 承擔，甲依約與丙簽訂運輸合同，丙在運給乙的途中，運輸的柑橘被突發(fā)的洪水沖走。甲、 乙約定的交付地點為乙的所在地，須于乙的所在地交付后，風險才能發(fā)生移轉。柑橘在運 輸途中因為不可抗力滅失，風險沒有移轉，應由甲承擔風險?！締? : 你剛剛提到占有改定，能否解釋一下什么是占有改定？答：占有改定是指在動產 交易中，出讓標的物時，出讓人基于生產、生活的需要仍需繼續(xù)占有動產，此時雙方可以通 過協議，使受讓人取得動產之間接占有，以取得現實交付而取得所有權。 】( 3 3)風險負擔的移轉與標的物所有權的移轉并不掛鉤。只要

12、標的物已經交付，即使買受 人尚未取得標的物的所有權，風險也移轉由買受人承擔。因此：動產分期付款買賣合同， 出賣人保留所有權的，只要動產已經交付給買受人，風險即由買受人承擔。不動產買賣合 同，只要不動產已經交付給買受人，即使尚未辦理過戶登記，風險也由買受人承擔。【例】甲將一套房屋出賣給乙，房屋交付后，辦理過戶登記期間，房屋因為地震滅失。 此例中：風險應當由乙承擔，因為房屋已經交付。( 4 4)風險負擔的移轉與出賣人是否應當承擔違約責任 一般也不掛鉤。 只要出賣人不構成 根本違約，出賣人交付標的物后，風險即由買受人承擔。不過，如果出賣人構成 根本違約， 即使標的物已經交付，風險也不移轉?！締枺涸趺?/p>

13、算是根本違約？答：根本違約，是指合同一方當事人違反合同的行為，致使 該合同的目的不能實現；根本違約的構成要件是一般違約的構成要件，加上因違約行為導致 的合同目的不能實現，其法律效果是當一方根本違約時，另一方當事人可以解除合同并要求 對方承擔違約責任?！俊纠考壮鲑u給乙 100100 臺電腦，但其中 1010 臺存在質量問題。乙收到甲交付的這 100100 臺電 腦后的第三天，因山洪暴發(fā)沖毀乙存放電腦的倉庫， 100100 臺電腦全部毀損。此例中：雖然乙 應當承擔電腦毀損的風險，但乙有權就 1010 臺電腦的質量問題對甲主張違約責任?！締枺河袥]有體現“交付主義”的相關法律依據？】答：(1 1)貨

14、交第一承運人。合同法第 145145 條規(guī)定，當事人 沒有約定交付地點 或者約定 不明確，標的物 需要運輸 的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風 險由買受人承擔。 需要注意的是： 適用該條有兩個前提條件：一是“沒有約定”交付地點或 者約定不明確，且不能確定交付地點。二是貨物“需要運輸” 。（2 2）提存。合同法第 103103 條規(guī)定，債務人依照法律規(guī)定提存標的物后，提存物毀損、 滅失的風險由債權人承擔。（3 3）商品房買賣合同解釋第 1111 條第二款前半句規(guī)定，房屋毀損、滅失的風險，在交 付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔。（三）風險負擔的例外規(guī)則1 1 在

15、途貨物 。合同法第 144144 條規(guī)定，出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約 定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。 須注意： 這一規(guī)則具有很大的 特殊性，與當事人是否約定的交付地點無關?！纠? 6 月 1 1 日，上海的甲與北京的乙簽訂買賣合同，約定甲出賣給乙 100100 臺冰箱，甲 代辦托運。甲于 6 6 月 2 2 日與丙運輸公司簽訂運輸合同并辦理了托運手續(xù)，預計 6 6 月 8 8 日運抵 北京并交付給乙。 6 6 月 4 4 日，乙與北京的丁簽訂買賣合同，約定乙將該尚在運輸途中的 100100 臺冰箱出賣給丁。6 6 月 7 7 日，丙運輸公司的

16、運送車輛遭遇泥石流，導致運輸的 100100 臺冰箱全 部毀損。此例中： 6 6 月4 4 日，乙與丁的買賣合同成立并生效時起，風險即移轉給丁承擔，因 為乙出賣的是“在途貨物” ，標的物尚未交付給丁，但丁已經承擔了風險。2 2 一方違約。（1 1）買受人遲延受領。合同法第 143143 條規(guī)定，因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買 受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險?！纠考装醇s將出賣給乙的西瓜運交乙，運到后，乙以天氣轉涼，西瓜賣不出去為由拒 絕接受。甲只好將西瓜運回堆放在自家院內，第二天，突發(fā)的山洪將西瓜全部沖走。此例中： 自乙無正當理由拒絕接受西瓜時，風險即

17、由乙承擔。（2 2）買受人遲延提貨。合同法第 146146 條規(guī)定，買賣雙方當事人對交付地點“沒有約定”或者約定不明確， 且標的物“不需要運輸”的，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人 應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地 交付標的物。因此，當出賣人在交付期限屆至時將標的物置于該交付地點，買受人違反約定 沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自買受人違反約定之日起由買受人承擔。【例】甲將一輛摩托車出賣給乙，約定乙于 5 5 月 1 1 日取車，但沒有約定交付地點。乙因 旅游未能按約于 5 5 月 1 1 日取車，是夜，因雷擊失火燒毀了甲

18、準備交付的摩托車。此例中：自 5 5 月 1 1 日天黑時起，風險即移轉由乙承擔。（3 3）房屋買賣合同的買受人受領遲延。商品房買賣合同解釋 第 1111 條第二款后半句規(guī)定， 除非法律另有規(guī)定或者當事人另有 約定，買受人接到出賣人的書面交房通知， 無正當理由拒絕接收的 ，房屋毀損、滅失的風險 自“書面交房通知確定的交付使用之日”起由買受人承擔。（4 4）出賣人根本違約，買受人拒絕接受貨物或者解除合同的。合同法第 148148 條規(guī)定，出賣標的物的質量不符合要求，致使不能實現合同目的的， 買受人有權拒絕接受標的物或者解除合同。如果買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標 的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。【例】A A 市的甲出賣 1010 噸大米給 B B 市的乙。6 6 月 1 1 日，甲按照約定將 1010 噸大米運抵乙處, 乙當場檢驗發(fā)現該批大米農藥含量嚴重超標，遂拒絕接受。雙方協商甲借用乙的倉庫一間， 暫存這批大米。6 6 月 5 5 日，保存這批大米的倉庫因雷擊失火，大米被焚毀。此例中：甲的 大米雖在乙的倉庫中被焚毀，但應由甲承擔風險。更進一步，假設乙當時沒有檢查出大米 農藥含量嚴重超標（合同目的不能實現） ，依然受領了貨