企業(yè)分立及分立的涉稅處理匯編

1、企業(yè)分立及分立的涉稅處理一、分立的定義分立是指一個企業(yè)依照有關法律、法規(guī)的規(guī)定分立為兩個或兩個以上的企業(yè)的法律行為。公司分立的形式公司分立以原有公司法人資格是否消滅為標準，可分為新設分立和派生分立兩種。1、新設分立。新設分立，又稱解散分立。指一個公司將其全部財產(chǎn)分割，解散原公司，并分別歸入兩個或兩個以上新公司中的行為。在新設分立中，原公司的財產(chǎn)按照各個新成立的公司的性質、宗旨、業(yè)務范圍進行重新分配組合。同時原公司解散，債權、債務由新設立的公司分別承受。新設分立，是以原有公司的法人資格消滅為前提，成立新公司。2、派生分立。派生分立，又稱存續(xù)分立。是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或

2、兩個以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存在，原公司的債權債務可由原公司與新公司分別承擔，也可按協(xié)議由原公司獨立承擔。新公司取得法人資格，原公司也繼續(xù)保留法人資格。公司分立的程序分立屬于公司的重大法律行為，必須嚴格依照法律規(guī)定的程序進行。1董事會擬訂分立方案報股東大會作出決議。公司分立方案由董事會擬訂并提交股東大會討論決定；股東大會作出分立決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。2由分立各方，即原公司股東就分立的有關具體事項訂立協(xié)議。3依法辦理有關審批手續(xù)。股份有限公司分立，必須經(jīng)國務院授權的部門或者省級人民政府批準。4處理債權、債務等各項分立事宜。包括由原公司編制資產(chǎn)負債表

3、和財產(chǎn)清單，并自股東大會作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自第一次公告起90日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得分立。5依法辦理變更登記手續(xù)。因分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應當申請變更登記；因分立而解散的公司，應當申請注銷登記；因分立而新設立的公司，應當申請設立登記。公司應當自分立決議或者決定作出之日起90日后申請登記。公司分立的法律后果公司分立作為一種法律行為，分立成功必然要引起一系列的法律后果，主要有：1公司主體的變化，涉及公司的解散、變更和

4、新設。在新設分立形式中，原公司解散，新公司設立。在派生分立形式中，原公司存續(xù)，但主體因股東、注冊資本等發(fā)生變化而必須進行變更，新公司設立。2股東身份及持股額的變化。由于公司的“一分為二”或“一分為多”，股東的身份也可能隨之發(fā)生變化，即由原公司的股東變成了新公司的股東。就留在原公司的股東而言，雖然股東身份沒有變化，但在原公司的持股份額卻可能發(fā)生變化。由于公司分立一般要導致原公司規(guī)模的縮小，因此，隨著股東和公司注冊資本的減少，剩余股東對公司持股份額必然會有所增加。3債權債務的變化。隨著公司的分立，原公司承受的債權債務也將因分割而變化成為兩個或兩個以上公司的債權債務。二、現(xiàn)對分立過程中可能涉及到哪些

5、稅收問題應如何進行稅務處理進行分析?案例：真彩龍有限公司，由王某彩和郭某龍共同投資成立，公司的投資總額為1000萬元，王某彩和郭某龍分別占99%和1%的股份。為滿足擴大經(jīng)營的需要，真彩龍有限公司現(xiàn)在打算剝離部分凈資產(chǎn)成立金龍有限公司。分立前，真彩龍公司的資產(chǎn)負債表顯示公司的資產(chǎn)總額為3100萬元（公允價值為3600萬元），負債1600萬元（公允價值為1600萬元），凈資產(chǎn)1500萬元（公允價值為2000萬元），此外公司尚有未分配利配450萬元。真彩龍公司剝離的凈資產(chǎn)中，資產(chǎn)的賬面價值1800萬元（公允價值為2300萬元）、剝離負債的賬面價值200萬元（公允價值為200萬元），剝離凈資產(chǎn)的賬面價

6、值1600萬元（公允價值為2100萬元），并在工商管理部門辦理了800萬元的減資手續(xù)。金龍公司的注冊資本為800萬元，并確認王某彩和郭某龍的投資額分別為792萬元和8萬元，同時沒有分別王某彩和郭某龍支付貨幣性資金。我們對此案例進行涉稅分析在這個案例中，分立屬于派生分立。案例中當事各方將會涉及到增值稅、營業(yè)稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅、土地增值稅、契稅、印花稅等稅種。一、增值稅根據(jù)中華人民共和國增值稅暫行條例及其實施細則的規(guī)定，增值稅的征收范圍為在中華人民共和國境內銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物。企業(yè)分立不屬于該征稅范圍，其實質是被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉移至另一家企業(yè)，

7、有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（存貨、固定資產(chǎn)）轉讓給另一家企業(yè)的應征增值稅行為，因此，企業(yè)分立不應征收增值稅。國家稅務總局關于納稅人資產(chǎn)重組有關增值稅問題的公告（國家稅務總局公告2011年第13號）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力一并轉讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉讓，不征收增值稅。”另據(jù)關于納稅人資產(chǎn)重組增值稅留抵稅額處理有關問題的公告國家稅務總局公告2012年第55號自2013年1月1日起，增值稅一般納稅人（以下稱“原納稅人”）在資產(chǎn)重組過程中，將全部資產(chǎn)、負債和勞動力一

8、并轉讓給其他增值稅一般納稅人（以下稱“新納稅人”），并按程序辦理注銷稅務登記的，其在辦理注銷登記前尚未抵扣的進項稅額可結轉至新納稅人處繼續(xù)抵扣。二、營業(yè)稅中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施細則：營業(yè)稅的征收范圍為在中華人民共和國境內有償提供應稅勞務、轉讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。企業(yè)分立不屬于該征稅范圍，其實質是被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉移至另一家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（土地使用權、房屋建筑物）轉讓給另一家企業(yè)的應征營業(yè)稅行為，因此，企業(yè)分立不應征收營業(yè)稅。國家稅務總局關于轉讓企業(yè)產(chǎn)權不征收營業(yè)稅問題的批復（國稅函165號）規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及

9、其實施細則的規(guī)定，營業(yè)稅的征收范圍為有償提供應稅勞務、轉讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。轉讓企業(yè)產(chǎn)權是整體轉讓企業(yè)資產(chǎn)、債權、債務及勞動力的行為，其轉讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)、轉讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉讓企業(yè)產(chǎn)權的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應征收營業(yè)稅。”三、企業(yè)所得稅的處理企業(yè)分立活動的企業(yè)所得稅處理：一般性稅務處理和特性性稅務處理1、企業(yè)分立的一般性稅務處理財稅（2009）59號規(guī)定：企業(yè)分立，當事各方應按下列規(guī)定處理：（1）被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應按公允價值確認資產(chǎn)轉讓所得或損失；（2）分立企業(yè)應按公允價值確認接受資產(chǎn)的計稅基礎；（3）被分立企業(yè)繼續(xù)

10、存在時，其股東取得的對價應視同被分立企業(yè)分配進行處理；（4）被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在時，被分立企業(yè)及其股東都應按清算進行所得稅處理；（5）企業(yè)分立相關企業(yè)的虧損不得相互結轉彌補。例如，某企業(yè)A準備分立為A和B，也就是存續(xù)分立方式（不滿足特殊稅務處理條件分立），此時，稅務處理如下：A企業(yè)分立出去的資產(chǎn)比如土地、固定資產(chǎn)、存貨、投資等，均需要按照公允價值確認資產(chǎn)轉讓所得或損失；B企業(yè)取得這些資產(chǎn)計稅基礎也按公允價值確認；A企業(yè)的股東取得B企業(yè)的股權或其他非股權支付額，應視同被分立企業(yè)分配再投資處理（實際上，在我國企業(yè)分回利潤可以免稅）；A和B企業(yè)的虧損不得互相結轉彌補。另外，國家稅務總局關于發(fā)布企業(yè)

11、重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法的公告（國家稅務總局公告2010年第4號）第十四條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生分立，被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在，應按照財稅60號文件規(guī)定進行清算。被分立企業(yè)在報送企業(yè)清算所得納稅申報表時，應附送以下資料：（一）企業(yè)分立的工商部門或其他政府部門的批準文件；（二）被分立企業(yè)全部資產(chǎn)的計稅基礎以及評估機構出具的資產(chǎn)評估報告；（三）企業(yè)債務處理或歸屬情況說明；（四）主管稅務機關要求提供的其他資料證明。”第十五條規(guī)定：“企業(yè)分立，分立企業(yè)涉及享受稅法第五十七條規(guī)定中就企業(yè)整體（即全部生產(chǎn)經(jīng)營所得）享受的稅收優(yōu)惠過渡政策尚未期滿的，僅就存續(xù)企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，按照財稅59號文件第九條規(guī)定執(zhí)行

12、；注銷的被分立企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，不再由存續(xù)企業(yè)承繼；分立而新設的企業(yè)不得再承繼或重新享受上述優(yōu)惠。分立各方企業(yè)按照稅法的稅收優(yōu)惠規(guī)定和稅收優(yōu)惠過渡政策中就企業(yè)有關生產(chǎn)經(jīng)營項目的所得享受的稅收優(yōu)惠承繼問題，按照實施條例第八十九條規(guī)定執(zhí)行。2、企業(yè)分立的特性性稅務處理根據(jù)財稅（2009）59號的規(guī)定，如果分立滿足以下幾個條件，則可以使用特殊稅務處理：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；（2）企業(yè)分立后的連續(xù)12個月內不改變分立資產(chǎn)原來的實質性經(jīng)營活動；（3）取得股權支付的原主要股東，在分立后連續(xù)12個月內，不得轉讓所取得的股權；（4）被分立企業(yè)所有股東按原持

13、股比例取得分立企業(yè)的股權，分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質經(jīng)營活動，且被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%。特殊稅務處理方法如下：（1）分立企業(yè)接受被分立企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎，以被分立企業(yè)的原有計稅基礎確定；（2）被分立企業(yè)已分立出去資產(chǎn)相應的所得稅事項由分立企業(yè)承繼；（3）被分立企業(yè)未超過法定彌補期限的虧損額可按分立資產(chǎn)占全部資產(chǎn)的比例進行分配，由分立企業(yè)繼續(xù)彌補；（4）被分立企業(yè)的股東取得分立企業(yè)的股權（以下簡稱“新股”），如需部分或全部放棄原持有的被分立企業(yè)的股權（以下簡稱“舊股”），“新股”的計稅基礎應以放棄“舊股”的計稅基礎確定。如

14、不需放棄“舊股”，則其取得“新股”的計稅基礎可從以下兩種方法中選擇確定：直接將“新股”的計稅基礎確定為零；或者以被分立企業(yè)分立出去的凈資產(chǎn)占被分立企業(yè)全部凈資產(chǎn)的比例先調減原持有的“舊股”的計稅基礎，再將調減的計稅基礎平均分配到“新股”上；（5）暫不確認有關資產(chǎn)的轉讓所得或損失的，其非股權支付仍應在交易當期確認相應的資產(chǎn)轉讓所得或損失，并調整相應資產(chǎn)的計稅基礎。非股權支付對應的資產(chǎn)轉讓所得或損失（被轉讓資產(chǎn)的公允價值被轉讓資產(chǎn)的計稅基礎）×（非股權支付金額÷被轉讓資產(chǎn)的公允價值）另外，國家稅務總局關于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法的公告（國家稅務總局公告2010年第4號

15、）第二十七條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生分立，應準備以下資料：（一）當事方企業(yè)分立的總體情況說明。情況說明中應包括企業(yè)分立的商業(yè)目的；（二）企業(yè)分立的政府主管部門的批準文件；（三）被分立企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項資產(chǎn)和負債賬面價值和計稅基礎等相關資料；（四）證明重組符合特殊性稅務處理條件的資料，包括分立后企業(yè)各股東取得股權支付比例情況、以及12個月內不改變資產(chǎn)原來的實質性經(jīng)營活動、原主要股東不轉讓所取得股權的承諾書等；（五）工商部門認定的分立和被分立企業(yè)股東股權比例證明材料；分立后，分立和被分立企業(yè)工商營業(yè)執(zhí)照復印件；分立和被分立企業(yè)分立業(yè)務賬務處理復印件；（六）稅務機關要求提供的其他資料證明?！边m用條件的判斷

16、：關于本案例是否適用所得稅處理的特殊性規(guī)定的條件，依據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，企業(yè)分立在符合重組業(yè)務特殊性處理基本條件的基礎上，適用所得稅處理的特殊性規(guī)定需要同時符合下列三個條件：一是被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權；二是分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質經(jīng)營活動；三是被分立企業(yè)股東取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%。由于案例中金龍公司股權支付金額占交易支付總額的比例為100%，高于85%的比例，現(xiàn)假定該分立業(yè)務符合特殊處理的其他條件，則本案例可以適用所得稅處理的特殊性規(guī)定。真彩龍來公司的所得稅處理：依據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，由于本案例中企業(yè)分立業(yè)

17、務符合所得稅的特殊性處理條件，因此被分立企業(yè)真彩龍公司可暫不確認分立資產(chǎn)中股權支付對應的資產(chǎn)轉讓所得，但應確認非股權支付（銀行存款）對應的資產(chǎn)轉讓所得，即真彩龍公司可以不應確認的資產(chǎn)轉讓所得。對于真彩龍未分配利潤450萬元，財稅200959號文件并沒有相關的規(guī)定，如果分立時，沒有對此未分配利潤進行分立，理論上不應產(chǎn)生涉稅行為。金龍公司的所得稅處理：根據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，分立企業(yè)真彩龍公司沒有確認被分立資產(chǎn)的全部轉讓所得，因此按照所得稅的對等理論，不能按照公允價值2300萬元確定被分立資產(chǎn)在美滋公司的計稅基礎。所以金龍公司在確定被分立資產(chǎn)的計稅基礎時，以被分立企業(yè)的原有計稅基礎確定。

18、四、個人所得稅國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)198號）和關于轉增注冊資本征收個人所得稅問題的批復（國稅函333號）作出規(guī)定：“盈余公積金轉增個人資本應按照“利息、股息、紅利所得”項目征收個人所得稅?！眹叶悇湛偩株P于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)198號）規(guī)定：“股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅?！彪m然該文件明確規(guī)定資本公積金轉增股本不征稅，但是，在隨后的國家稅務總局關于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復（

19、國稅函289號）進行了相應的補充說明，國稅發(fā)198號文件中所說的資本公積金轉增個人股本不需征稅，專指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入形成的資本公積金轉增個人股本不作為應稅所得，不征收個人所得稅，而與此不相符合的其他資本公積金轉增個人股本，應當依法征收個人所得稅，包括企業(yè)接受捐贈、撥款轉入、外幣資本折算差額、資產(chǎn)評估增值等形成資本公積金轉增個人股本要征收個人所得稅。另據(jù)財稅（2009）59號文規(guī)定：在特殊性稅務處理的情況下：被分立企業(yè)的股東取得分立企業(yè)的股權（以下簡稱“新股”），如需部分或全部放棄原持有的被分立企業(yè)的股權（以下簡稱“舊股”），“新股”的計稅基礎應以放棄“舊股”的計稅基礎確定。如不需放棄

20、“舊股”，則其取得“新股”的計稅基礎可從以下兩種方法中選擇確定：直接將“新股”的計稅基礎確定為零；或者以被分立企業(yè)分立出去的凈資產(chǎn)占被分立企業(yè)全部凈資產(chǎn)的比例先調減原持有的“舊股”的計稅基礎，再將調減的計稅基礎平均分配到“新股”上。通過上述文件，可以看到國家對于轉增資本屬于個人部分，需要交納個人所得稅。那么，分立時呢？暫無明文規(guī)定。筆者認為，企業(yè)分立不一定就是將稅后利潤進行投資，如果將原有投資進行分拆呢？另外，能否參照企業(yè)所得稅的特殊處理規(guī)定，滿足一定條件給予延遲納稅的優(yōu)惠政策呢？在具體操作上，很可能取決于地方稅務機關的判定了。附：大連市的相關規(guī)定大連市地方稅務局關于加強企業(yè)注銷和重組自然人股

21、東個人所得稅管理的通知大地稅函2009212號第三條規(guī)定：企業(yè)分立的管理企業(yè)分立后，被分立企業(yè)存續(xù)的，其自然人股東取得的對價應當視為被分立企業(yè)的分配，在扣除投資成本后確認為所得，按“利息、股息、紅利所得”項目計算征收個人所得稅。企業(yè)分立后，被分立企業(yè)不存續(xù)的，被分立企業(yè)應當按照清算進行所得稅處理，其自然人股東的個人所得稅管理按照本通知第一條規(guī)定執(zhí)行。對按照財政部、國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（財稅200959號）規(guī)定，企業(yè)分立選擇特殊性稅務處理的，以被分立企業(yè)分立前的企業(yè)期末留存收益、資本公積和非股權支付對應清算所得和損失之和，按股東所占股份比例計算的部分確認為應納稅所得額，計算征收“利息、股息、紅利所得”項目個人所得稅，應納稅所得額=企業(yè)期末留存收益+企業(yè)期末資本公積+（被轉讓資產(chǎn)的公允價值-被轉讓資產(chǎn)的計稅基礎）×（非股權支付金額÷被轉讓資產(chǎn)的公允價值）×股東所占股份比例。本通知第二條、第三條所指“企業(yè)合并”、“企業(yè)分立”、“被轉讓資產(chǎn)的計稅基礎”與財政部、國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（財稅200959號）所定義的“企業(yè)合并”、企業(yè)分立” 和“被轉讓資產(chǎn)的計稅基礎”口徑一致。五、土地增值稅根據(jù)財政部國家稅務總局關于