建設工程代理制度

1、1Z301030建設工程代理制度 1.代理的概念2.代理的法律特征3.代理的種類4.建設工程代理行為的設立5.代理行為的終止6.代理的法律責任7.無權(quán)代理8.表見代理9.特殊情況代理的責任承擔1.代理的概念 概念 指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，行為后果由被代理人承受的民事法律制度【典型案例】招標代理機構(gòu)代理建設單位施工招標銷售代理公司代理開發(fā)商賣房子 三方當事人 被代理人 代理人 代理關系所涉及的第三人2.代理的法律特征1）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為但在授權(quán)范圍內(nèi)可有獨立的意思表示2）代理人應該以被代理人的名義實施代理行為3）代理行為必須

2、是具有法律意義的行為不產(chǎn)生法律后果的行為不屬于代理4）代理行為的法律后果歸屬于被代理人3.代理的種類（三種）【典型例題】 建設工程項目實施過程中，下列行為屬于委托代理的有（）。 A.建設單位授權(quán)工程招標機構(gòu)為其辦理招標事宜 B.施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標 C.監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務 D.項目經(jīng)理代表施工企業(yè)負責具體工程項目的施工管理 E.設計單位的設計負責人向施工單位和監(jiān)理單位進行設計交底答疑編號505377103101：針對該題提問 【正確答案】ACDE 【答案解析】企業(yè)的法定代表人，依照法律或者法人組織的章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)，不是委托代

3、理。參見教材P13。4.建設工程代理行為的設立4.1 不得委托代理的活動4.2 招標代理機構(gòu)必須取得法定資格方可從事的代理行為4.3 委托代理的責任4.4 連帶責任的特點（補充）4.1 不得委托代理的活動 依照法律規(guī)定或雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理 建設工程承包活動不得委托代理（不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包）4.2 如招標代理機構(gòu)必須具有資質(zhì)方可代理 招標代理機構(gòu)取得資質(zhì)三條件 有營業(yè)場所和資金（有錢） 有專業(yè)技術力量（有技術） 有可作為評標委員會成員的技術、經(jīng)濟方面的專家（有人才） 招標資質(zhì)認定級別 國務院或省級（這個要求非常高）4.3 委托代理的責任

4、 民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應當采用書面 書面的授權(quán)委托書應當載明代理人名稱、代理事項、權(quán)限和期限 委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任4.4【知識擴充】連帶責任（債務）的特點 連帶債務人每一方都有清償全部債務的義務 債權(quán)人可以向任一債務人要求任意比例的債務 連帶債務人在履行了全部債務后，其它債務人與債權(quán)人的債務關系結(jié)束 履行債務超過其應承擔份額的債務人，有權(quán)向其它債務人追償【典型例題】 甲、乙、丙三人向丁借債，約定為連帶之債，借款后甲乙各使用了25%，丙使用了50%，則以下哪些說法正確（）。 A.丁可以要求甲一人償還所

5、有的債務 B.甲最多只應該償還25%的債務，其余部分與其無關 C.丁有權(quán)要求丙償還80%的債務 D.如果乙一人償還了所有的債務，則乙可以向其他人索還替對方支付的部分 E.丁只能向借款份額最多的丙索償債務答疑編號505377103102：針對該題提問 【正確答案】ACD 【答案解析】連帶之債。參見教材P14。5.代理行為的終止5.1 委托代理行為的終止條件5.2 法定代理或指定代理終止條件5.1 委托代理行為的終止條件5.2 法定代理或指定代理終止 被代理人恢復民事行為能力 被代理人或代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 指定代理的單位取消指定 被代理人與代理人之間的監(jiān)護關系消滅【難點辨

6、析與案例】被代理人死亡不終止委托代理，但可以終止法定代理或指定代理甲某委托乙某為其買汽車。乙某已買車，但甲某突然死亡，此時甲某的家人不能否認代理關系，應接受汽車，支付價款（可用甲某的遺產(chǎn)來支付）【典型例題】在代理關系中，委托代理關系終止的條件包括（）。 A.被代理人的法人終止 B.被代理人取得民事行為能力 C.被代理人取消委托 D.代理事項完成 E.代理期限屆滿答疑編號505377103103：針對該題提問 【正確答案】ACDE 【答案解析】B是法定或指定代理關系終止的條件。參見教材P14。6.代理的法律責任 代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施代理行為 轉(zhuǎn)托他人代理應事先征得被代

7、理人的同意，或在事后及時告知被代理人 如被代理人不同意，由代理人對自己的轉(zhuǎn)托行為負民事責任，但緊急情況下為了保護被代理人的利益的特殊情況除外 代理人為處理代理事務，為被代理人選任其他人進行代理稱為復代理 由本代理中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復代理人7.無權(quán)代理8.表見代理表見代理是無權(quán)代理，但是有效代理【案例解析】教材P17王某是乙公司的項目經(jīng)理，但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書，租賃了架管、扣件，并將其中一部分挪用到其它項目上。后甲公司與丙租賃站結(jié)算價款時發(fā)生爭議，如何處理。 王某是乙公司的項目經(jīng)理，他沒有甲公司的代理權(quán)，但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書，有足夠的理

8、論使租賃站相信他具有甲的授權(quán) 代見代理后果應由被表見代理人承擔租賃費，即由甲公司承擔【2011年真題】 施工企業(yè)與保險代理人張某簽署了蓋有保險公司印章的工程保險合同，并足額繳付了保費，但張某表示需將保費交回公司后才能簽發(fā)保單，后施工企業(yè)發(fā)生保險事故要求賠償時，保險公司稱張某已離職，且其未將保險合同和保費交回公司。關于該案中責任承擔的說法，正確的是（）。 A.張某應當向施工企業(yè)賠償損失 B.施工企業(yè)補繳保費后，保險公司方可賠償損失 C.保險公司找到張某追回保費后，方可給予施工企業(yè)賠償 D.保險公司應當支付保險金，并可向張某追償答疑編號505377103104：針對該題提問 【正確答案】

9、D 【答案解析】這是典型的表見代理。張某有足夠的理由相對方相信。表見代理的后果由被代理人承擔,被代理人可以向無權(quán)代理人追償因表見代理而遭受的損失。參見教材P16?！镜湫屠}】 張某為甲公司的業(yè)務員，手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同，后來張某離開甲公司，并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同，而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務員。這份合同的效力應該認定為（）。 A.無效，屬于欺詐合同 B.無效，責任應由張某承擔 C.有效，責任應由張某承擔 D.有效，責任應由甲公司承擔答疑編號505377103105：針對該題提問 【正確答案】D 【答案解析】屬于表見

10、代理。表見代理，該代理行為有效，善意第三人與無權(quán)代理人進行的交易行為，其后果由被代理人承擔。除非能證明客戶劉某知道張某已不是甲公司的業(yè)務員，或張某與劉某有串通，則劉某不是善意相對人，則該代理行為無效。參見教材P16?！?009年真題】 關于表見代理的錯誤說法是（）。 A.表見代理的行為人沒有代理權(quán) B.表見代理是無效代理 C.表見代理在本質(zhì)上屬于無權(quán)代理 D.善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)答疑編號505377103106：針對該題提問 【正確答案】B 【答案解析】表見代理的法律后果是有效，即有效代理。參見教材P16。9.特殊情況代理的責任承擔【2011年真題】 被代理人因為向代理人授權(quán)不明確而給第三人造成的損失，應（）。 A.由被代理人向第三人承擔責任，代理人承擔連帶責任 B.由被代理人獨自向第三人承擔責任 C.由第三人自己承擔損失 D.由代理人獨自向第三人承擔責任答疑編號505377103107：針對該題提問 【正確答案】A 【答案解析】委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。參見教材P16?！镜湫屠}】 甲委托乙代理其出售某處房產(chǎn)。乙與丙串通，以低于市場價格簽