不良資產(chǎn)包收購中律師盡職調(diào)查實(shí)務(wù)

1、不良資產(chǎn)包收購中律師盡職調(diào)查實(shí)務(wù)投資中，對于不良資產(chǎn)打包出售，由于其中存在許多不確定的法律問題影響不良資產(chǎn)的價(jià)值，所以讓律師做一個(gè)事前的法律盡職調(diào)查以減少投資風(fēng)險(xiǎn)非常必要，下面對這一業(yè)務(wù)的操作要點(diǎn)做一個(gè)總結(jié)：一、律師盡職調(diào)查的目的 二、律師盡職調(diào)查應(yīng)遵守的幾項(xiàng)原則及常用文件 三、律師盡職調(diào)查的前期準(zhǔn)備 四、律師調(diào)查的方法、內(nèi)容 五、律師調(diào)查過程常見情況及幾點(diǎn)建議 六、出具法律意見書階段 七、工作成果的交付及收尾工作階段 摘要：在金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)包處置、收購之前，客戶一般要委托律師機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查，以確保處置、收購的決策的正

2、確性。盡職調(diào)查主要包括前期準(zhǔn)備階段、檔案調(diào)查階段、出具法律意見書階段、交付工作成果及收尾工作階段。本文主要介紹了不良資產(chǎn)包處置收購的律師盡職調(diào)查的目的、方法、內(nèi)容，盡職調(diào)查應(yīng)遵守的幾項(xiàng)原則，盡職調(diào)查中常用的文件，盡職調(diào)查中各個(gè)階段的主要程序、注意事項(xiàng)及幾點(diǎn)建議等等。 關(guān)鍵詞：金融機(jī)構(gòu) 律師盡職調(diào)查 不良資產(chǎn) 調(diào)查 法律意見書 一、律師盡職調(diào)查的目的 根據(jù)中國銀監(jiān)會(huì)最新公布的數(shù)據(jù)，截至2006年一季度末，四大資產(chǎn)管理公司累計(jì)處置8663.4億元不良資產(chǎn)，回收現(xiàn)金1805.6億元，1999年成立時(shí)接收的共計(jì)1.4萬億元不良資產(chǎn)還有5千多億元待處置。 不良資產(chǎn)

3、是指金融不良資產(chǎn)是指銀行持有的次級、可疑及損失類貸款，金融資產(chǎn)管理公司收購或接管的金融不良債權(quán)，以及其他非銀行金融機(jī)構(gòu)持有的不良債權(quán)。 律師機(jī)構(gòu)在處置、收購不良資產(chǎn)盡職調(diào)查中的主要任務(wù)，是充分利用其專業(yè)技能，通過公開途徑調(diào)查主債務(wù)人、擔(dān)保人的法律存續(xù)狀態(tài)，查閱、了解調(diào)查主債務(wù)人、擔(dān)保人的重大財(cái)產(chǎn)情況，查明各筆涉訴債權(quán)的所處訴訟階段、執(zhí)行情況及其它處債權(quán)實(shí)現(xiàn)相關(guān)的信息，通過審查各筆債權(quán)的案卷材料，對每筆貸款債權(quán)及其附隨的各類擔(dān)保債權(quán)的合法性、有效性及法律瑕疵進(jìn)行專業(yè)法律認(rèn)定，并判斷各債務(wù)人的償債能力、債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性及可實(shí)現(xiàn)程度，為客戶合理確定債權(quán)價(jià)值提供與償債相關(guān)的檔案材料和法律依據(jù)

4、。 二、律師盡職調(diào)查應(yīng)遵守的幾項(xiàng)原則及常用文件 1、及時(shí)溝通、主動(dòng)回報(bào)原則。及時(shí)溝通包括律師與客戶，成員與主持律師間，律師與其它中介機(jī)構(gòu)，調(diào)查人員與檔案管理部門，及與其他人員之間的及時(shí)溝通，要及時(shí)將必要信息反饋給客戶和相關(guān)人員，有關(guān)情況的全面、及時(shí)告知，有些要采取書面形式，書面形式包括電子郵件方式?；貓?bào)是指信息的反饋，主持律師、各成員要主動(dòng)的將有關(guān)信息告知向相關(guān)人員，自動(dòng)自發(fā)，而不是等他人想起問及才予以回答。 2、嚴(yán)格保密原則。對工作中有關(guān)客戶身份、客戶提供的材料和調(diào)查所得的檔案材料、信息，法律意見書等工作成果內(nèi)容等的保密性工作也是相當(dāng)重要。 3、團(tuán)隊(duì)合

5、作原則。各成員一定要盡力完成自己的本職任務(wù)，并在需要時(shí)要與主持律師、其它成員相互提供協(xié)助，接受工作調(diào)整。 4、整體協(xié)調(diào)原則。盡職調(diào)查是一項(xiàng)工作量繁重的工作，主持律師一定要整體協(xié)調(diào)，抓住重點(diǎn)的同時(shí)，不可偏廢。整體包括客戶、律師事務(wù)所、主持律師、各成員、檔案管理部門、其它中介機(jī)構(gòu)等一系列可能接觸的各方面人員。5、關(guān)注細(xì)節(jié)原則。 在盡職調(diào)查工作中常用的相關(guān)的文件包括：服務(wù)合同，與客戶簽署的保密協(xié)議，授權(quán)委托書，各成員簽署的保密文件，客戶提供的盡職調(diào)查基本要求，盡職調(diào)查的法規(guī)集，金融不良債權(quán)法律盡職調(diào)查指引，供參考的文章及法律意見書，辦案計(jì)劃，問題清單，注意事項(xiàng)，調(diào)查的內(nèi)容及重點(diǎn)難

6、點(diǎn)要點(diǎn)、所需材料表，各地區(qū)各部門聯(lián)系方式清單，差旅資料（電子地圖等），提供給成員的包含工作范圍的部分服務(wù)合同條款，債務(wù)人名稱校正單，各地區(qū)、部門調(diào)查清單，對于有針對性核查的專項(xiàng)調(diào)查要列成調(diào)查表格清單，調(diào)查記錄單，各地區(qū)部門的調(diào)查情況說明，法律意見書模版，審查要點(diǎn)，查檔費(fèi)用清單，與客戶實(shí)報(bào)實(shí)銷的差旅費(fèi)用清單，分析建議函，與客戶間資料、意見書交接單等。 三、律師盡職調(diào)查的前期準(zhǔn)備 1、前期對付款金額、計(jì)費(fèi)方式、付款方式、付款時(shí)間的談判很重要，有可能會(huì)花去很長的時(shí)間，也可能對自己造成多余的勞動(dòng)，也可能因?yàn)楦鶕?jù)某些沒有確定的情況作出錯(cuò)誤的報(bào)價(jià)，甚至影響后期的執(zhí)行的積極性，尤其是付款

7、金額的計(jì)算上很關(guān)鍵。對先工作后收費(fèi)的，一定要調(diào)查該公司的信譽(yù)或衡量產(chǎn)生糾紛的救濟(jì)可能性。 2、與客戶進(jìn)行資料的核對，有缺失和疑問的及時(shí)溝通。 3、要注意區(qū)分委托的客戶是處于處置方還是收購方，所做的重點(diǎn)也有所區(qū)別。另外根據(jù)客戶對保密性的要求，工作的范圍也有所區(qū)別。 4、要選擇合適的人到合適的工作崗位上去，根據(jù)其區(qū)別予以不同的工作安排，能者多勞。盡職調(diào)查的一個(gè)難點(diǎn)是工作量大，處理的同類資料單位量大，作為主持人的難點(diǎn)在于安排到人，做到協(xié)調(diào)整體的進(jìn)度與質(zhì)量的統(tǒng)一。這就要根據(jù)地區(qū)、工作的類型、性別、能力的強(qiáng)弱等綜合衡量。做為一個(gè)主持者，不僅要自己有較高的法律方面的能力，還要

8、有較高的宏觀主持、用人、管理的能力。 5、要對調(diào)查人員進(jìn)行一定的統(tǒng)一的培訓(xùn)，以統(tǒng)一調(diào)查的范圍、尺度，讓調(diào)查人員盡量的掌握調(diào)查知識(shí)和技巧，提高調(diào)查效率和精確度。調(diào)查人員的能力直接關(guān)系著的成敗，盡職調(diào)查工作經(jīng)不起重復(fù)來往檔案部門調(diào)查情況多次發(fā)生的折騰，也不可能去一一核查調(diào)查的結(jié)果信息的精確度，一定要爭取做到一次性調(diào)查到位。也可以在前期階段，帶有關(guān)的調(diào)查人員前往有關(guān)部門去作些實(shí)地演習(xí)。 6、各成員之間應(yīng)有一個(gè)統(tǒng)一的平臺(tái)，使各類信息、要求、疑難問題的解答能讓全部成員知曉。 四、律師調(diào)查的方法、內(nèi)容 檔案調(diào)查階段是律師盡職調(diào)查的主要的實(shí)質(zhì)工作階段之一，該階段調(diào)查的

9、主要方法及內(nèi)容包括： 1、審閱客戶現(xiàn)有的貸款檔案資料，并就有關(guān)事實(shí)向客戶具體經(jīng)辦人員進(jìn)行詢問，聽取有關(guān)人員的陳述和說明，收集了解債權(quán)的相關(guān)信息。 2、查詢債務(wù)企業(yè)的工商登記基本情況及調(diào)閱債務(wù)企業(yè)工商內(nèi)檔，包括年檢資料。 3、對于破產(chǎn)的借款人或擔(dān)保人，查詢是否進(jìn)入破產(chǎn)程序以及程序狀態(tài)，是否進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)登記、清算方案、各項(xiàng)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。查詢破產(chǎn)情況的途徑，包括向當(dāng)?shù)毓ど滩块T、管轄地法院的相關(guān)法庭了解，根據(jù)現(xiàn)有檔案材料以及人民法院公報(bào)、司法文書等查詢等。 4、調(diào)查債務(wù)企業(yè)的重大財(cái)產(chǎn)情況，包括: （1）到債務(wù)企業(yè)所在地或者客戶要求的其它國土、房屋管理相關(guān)部

10、門調(diào)查債務(wù)企業(yè)的土地使用權(quán)、房產(chǎn)情況； （2）到當(dāng)?shù)剀囕v管理所及客戶要求的機(jī)動(dòng)車輛管理部門調(diào)查債務(wù)企業(yè)的車輛情況； （3）各債務(wù)企業(yè)是否設(shè)立、投資分支機(jī)構(gòu)、企業(yè)及其名稱、投資額、住所、是否存續(xù)等基本情況。 5、向人民法院了解債權(quán)的訴訟及執(zhí)行情況； （1）根據(jù)現(xiàn)有檔案中人民法院裁判文書或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決書等記載的主管法院或仲裁機(jī)構(gòu)，向它們查明案件的立案、審理、執(zhí)行狀態(tài)； （2）根據(jù)借款或擔(dān)保合同中約定的爭議解決條款向法院或仲裁機(jī)構(gòu)查明案件的立案、審理、執(zhí)行狀態(tài)； （3）向管轄法院查明涉及案件的資產(chǎn)查封、凍結(jié)情況； （4）向管轄法

11、院查明涉及案件是否存在法院裁定以物抵債、執(zhí)行和解、執(zhí)行和解恢復(fù)、執(zhí)行終結(jié)等情況。 6、到債務(wù)企業(yè)所在地的社會(huì)保險(xiǎn)基金管理中心調(diào)查債務(wù)企業(yè)的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳納情況。 7、向交通管理部門調(diào)查公路收費(fèi)權(quán)質(zhì)押情況。 8、通過公開渠道或有針對性的向相關(guān)主管部門了解、查詢企業(yè)的知名商標(biāo)、專利權(quán)情況。     如客戶需要，律師也可以在檔案管理部門許可的情況下，盡自己的最大能力更進(jìn)一步作如下調(diào)查，或者其它公開渠道收集相應(yīng)的信息： 1、向原債權(quán)銀行了解貸款的過程、及貸款使用等情況。 2、通過與債務(wù)企業(yè)有關(guān)人士的交談，觀看企業(yè)的經(jīng)營生產(chǎn)狀

12、況，全面了解債務(wù)企業(yè)的現(xiàn)狀及還款意愿等。 3、向企業(yè)所在地的工商行政管理部門及企業(yè)的經(jīng)營場所調(diào)查企業(yè)的機(jī)器設(shè)備及其抵押等情況。 4、調(diào)查債務(wù)企業(yè)設(shè)立是否存在瑕疵，投資人是否承擔(dān)責(zé)任等問題。 5、調(diào)查債務(wù)企業(yè)的資信情況，同時(shí)查明是否存在特定優(yōu)先權(quán)，包括： （1）到債務(wù)企業(yè)所在地的中國人民銀行及商業(yè)銀行調(diào)查企業(yè)的銀行賬戶、貸款、還貸及貸款證等情況； （2）到債務(wù)企業(yè)所在地的稅務(wù)部門，或通過公開的信息資源調(diào)查了解債務(wù)企業(yè)的納稅情況； （3）到債務(wù)企業(yè)所在地的勞動(dòng)主管部門訪談，調(diào)查涉及債務(wù)企業(yè)員工工資、福利等勞動(dòng)仲裁案件情況。 6、

13、走訪債務(wù)企業(yè)的主管部門或開辦單位，并向當(dāng)?shù)卣私鈧鶆?wù)企業(yè)關(guān)閉、清算、撤銷、改制等情況的情況。 7、查明債務(wù)人、擔(dān)保人涉訴情況。 8、查明各債務(wù)企業(yè)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、企業(yè)的重大財(cái)產(chǎn)情況及經(jīng)營狀況。 9、查明股權(quán)質(zhì)押情況。 10、與債權(quán)實(shí)現(xiàn)相關(guān)的其它情況。 五、律師調(diào)查過程常見情況及幾點(diǎn)建議 到各地區(qū)各個(gè)部門各級別檔案管理部門查詢，會(huì)遇到各種不同的情況，要處理好與檔案管理部門的關(guān)系，有時(shí)要人性化，站在對方的角度考慮問題，盡量取得對方的支持，要察言觀色、處事沉著、臨亂不驚、隨機(jī)應(yīng)變，及時(shí)變化調(diào)查方式，有時(shí)該堅(jiān)持的也要堅(jiān)持，據(jù)理力爭，運(yùn)用自己

14、的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)、技巧，爭取查到盡量多的有效信息。 下面是部分檔案管理及調(diào)查中常見的情況及筆者的經(jīng)驗(yàn)，供參考： 1、要求律師提供的材料條件不一。有的地區(qū)要求提供法院受理的證據(jù)才能提供年檢的查詢。 2、各個(gè)地區(qū)的部門對律師（助理）的調(diào)查權(quán)限也不統(tǒng)一，如有的地區(qū)可以查年檢，有的不行。 3、對調(diào)查者的要求不一，有的地區(qū)部門要求執(zhí)業(yè)律師才能提供查詢。 4、收費(fèi)情況不一。 5、是否提供正規(guī)發(fā)票不一。 6、提供資料的方式不一，有的提供復(fù)印、有的復(fù)印不蓋章、有的只讓摘抄，甚至有的只能看不能摘抄。 7、批準(zhǔn)調(diào)查的程序、決定人不一。&#

15、160;8、資料的準(zhǔn)確性、能否反應(yīng)現(xiàn)狀還是只是歷史記錄不同。 9、是電子化管理還是書面的檔案目錄不一。 10、檔案管理的系統(tǒng)性不一，有的比較凌亂難以查到全面的資料，有的比較系統(tǒng)，資料全面。 11、各地部門人員對自己所提出對律師的要求之后所堅(jiān)持的寬松程度不一，總體來說越高級別的部門越嚴(yán)格化、讓步越小。 12、各個(gè)地區(qū)負(fù)責(zé)檔案管理的部門層級不同，有的地區(qū)查房地產(chǎn)、戶籍檔案只要在縣市級部門查即可，有的地區(qū)要去鎮(zhèn)的土管所、房管所、派出所查，后者如湖州市的房產(chǎn)地部門，也有的縣級部門可以查一定的信息，但復(fù)印檔案需去下面的部門。 13、有些人民法院，同一執(zhí)行

16、案件，在不同年度的執(zhí)行檔案有不同的案號、獨(dú)立的卷宗，分別歸檔，且查詢檔案系手動(dòng)查詢卷宗目錄，可能存在遺漏，因此查詢到某年度該案件的執(zhí)行中止或程序終結(jié)等情況，并不能就推定此后未再有新的執(zhí)行進(jìn)展，比如恢復(fù)申請執(zhí)行等新情況。 14、在介紹信上要明確所調(diào)查的檔案范圍，如查詢復(fù)印下列企業(yè)現(xiàn)有名下土地使用權(quán)及抵押、查封等限制性措施登記材料。 15、要根據(jù)情況先了解、查詢企業(yè)代碼證、身份證號，這對取得機(jī)動(dòng)車輛管理部門的配合、快速查詢機(jī)動(dòng)車輛信息有較大幫助。 16、調(diào)查時(shí)還最好帶上現(xiàn)有的材料，如裁判文書、產(chǎn)權(quán)證件的原件或復(fù)制件。 17、注意所調(diào)查的單位是否國有單位、集體

17、單位，有關(guān)的財(cái)產(chǎn)是否國有財(cái)產(chǎn)、集體單位，有關(guān)的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人、使用權(quán)人是否所調(diào)查單位本人。 18、要根據(jù)情況，向檔案管理人員詢問，以明確所出具的檔案材料是否系被調(diào)查對象的現(xiàn)有記錄，還是歷史記錄，還是有一定的滯后性。在律師介紹信上即要在明確所要查詢內(nèi)容為現(xiàn)有的登記情況。 19、及時(shí)整理所調(diào)查的材料，以便及時(shí)發(fā)現(xiàn)遺漏或有疑問的情況并及時(shí)補(bǔ)充調(diào)查。 六、出具法律意見書階段 審查資料、出具法律意見書階段是在前期準(zhǔn)備、檔案調(diào)查之后的第三個(gè)重要階段，也是對律師法律知識(shí)要求最高的環(huán)節(jié)。其中，在檔案調(diào)查之前與同時(shí)都要進(jìn)行初步的資料審查，但更重要的還是體現(xiàn)在出具法律意見之

18、時(shí)，直接影響法律意見書這個(gè)最終工作成果。出具法律意見書則是重中之重，也是交付客戶的最主要成果之一。 審查資料、出具法律意見所需法律知識(shí)點(diǎn)的重點(diǎn)，包括民法通則及其意見、擔(dān)保規(guī)范、合同規(guī)范、破產(chǎn)改制規(guī)范、公司企業(yè)規(guī)范、民事訴訟規(guī)范、不良資產(chǎn)處置的相關(guān)規(guī)定、房地產(chǎn)規(guī)范、對外商投資不良資產(chǎn)的規(guī)定等法律法規(guī)及其它規(guī)范。 為了保證所出具的法律意見書的質(zhì)量的統(tǒng)一性，下列幾項(xiàng)要求比較重要： 1、在該階段，與前期調(diào)查階段中的調(diào)查人員之間的溝通很重要。出具法律意見書的律師要將調(diào)查的信息予以完整的掌握，避免因某個(gè)環(huán)節(jié)溝通不到位而的遺漏或誤解調(diào)查的結(jié)果。這就需要出具法律意見書人員也要參予

19、到調(diào)查中來，對調(diào)查中碰到的各種情況要比較熟悉，并且平常也要和其它調(diào)查人員多溝通調(diào)查中碰到的情況，另外要盡量的多設(shè)想調(diào)查中可能碰到的情況，一一問清予以排除或確認(rèn)。 2、對法律意見書的形式統(tǒng)一化，包括表達(dá)方式的統(tǒng)一。 3、對法律意見書質(zhì)量的控制，由越少的人作最后定稿的統(tǒng)一工作，越能保證質(zhì)量的一致，人數(shù)的多少要視工作量、時(shí)間的要求。 4、根據(jù)檔案材料的形式和證明力的可信度、把握度，視情況在法律意見書中予以標(biāo)注。對只提供口頭答復(fù)沒有書面證明材料的，或提供摘抄的，或有書面證明材料但沒有檔案部門蓋章的，在制作法律意見書時(shí)，注意要和有檔案部門蓋章的書面證明的有所區(qū)別，要根據(jù)其材

20、料的可靠性，可在法律意見書適合的位置予以說明，并且要專門提醒客戶或其評估機(jī)構(gòu)要注意查看所調(diào)查的書面材料，并對沒有書面調(diào)查材料要持一定的保留態(tài)度，有必要的可以協(xié)助提供專項(xiàng)核查。 5、疑難問題，除自己查詢相關(guān)資料作研究之外，沒有把握的還要與資深的律師、專業(yè)人員及時(shí)深入探討，并且要將研討的結(jié)果及時(shí)告知各成員。 6、注意有關(guān)法律行為的時(shí)間。比如要確認(rèn)房產(chǎn)抵押的效力，不僅要看是否進(jìn)行了抵押登記，還要注意到未進(jìn)行抵押登記的，在擔(dān)保法施行日（1995.10.1）的前后效力是不同的。 7、調(diào)查情況說明及法律意見書的附則，有利于客戶了解、正確衡量、利用調(diào)查結(jié)果和法律意見書，并減少律師事務(wù)所本身的風(fēng)險(xiǎn)。 調(diào)查情況說明，是對調(diào)查過程及調(diào)查結(jié)果的各項(xiàng)說明。 附則中一般上要對以下情況予以聲明和限制： (1) 律師僅能根據(jù)本法律意見書出具日前的前期調(diào)查的情況，以及基于對事實(shí)的了解和根據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定發(fā)表分析意見。 (2)