contract-Sep_16_2015_

1、課程名稱：簡談合同授課人：Jeff ChengManuli Learning*課程大綱 CONTENTS 合同和核心要素瑪努利公司合同管理流程合同的類型和概論什么是合同學習背景課程目標u您知道什么是合同嗎？u您知道哪些關(guān)于合同的法律法規(guī)？u您在與別人簽訂合同時，有過哪些問題和困惑？u您知道在合同簽訂更改時需要注意哪些問題嗎為了強化公司員工的合同意識，明確概念，從基本層面提高員工對合同的認識，為公司的合同管理工作打基礎(chǔ)。v1.1合同概念與特征合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v合同的履行v合同的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述

2、合同概述1.1合同的概念與特征合同的概念與特征 -合同的定義來源合同的定義來源 -大陸法系的合同定義來源于羅馬法。認為合同是當事人間發(fā)生債權(quán)債務(wù)的合意當事人間發(fā)生債權(quán)債務(wù)的合意。 -英美法系強調(diào)的卻是當事人對要約的“允諾”。-在我國古代，“契”與“約”最初是分開用的 “契，刻也。刻識其數(shù)也?！贬屆?釋書契 “約，纏束也，從系，勺生?！闭f文1.1合同的概念與特征合同的概念與特征合同的特征合同的特征:1、平等主體2、意思表示一致3、以設(shè)立變更終止為目的合同的分類合同的分類:下文中的條均指合同法的條款v合同概念與特征v1.2 合同的內(nèi)容與形式合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v合同的履行v合同的擔保

3、v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述1.2合同的內(nèi)容和形式合同的內(nèi)容和形式合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容:從法律關(guān)系上看權(quán)利與義務(wù)從法律文書上看合同條款合同的形式合同的形式:表現(xiàn)形式書面、口頭、其他注意合同書的遣字用句遣字用句中國文字豐富。一詞多義或一義多詞的情況多見。容易引起歧義。-新名詞、新概念，注意分清。-考慮用語和標點符號的嚴密性，以免引起糾紛。1. 還欠款36000元2.貨到付款、一個月后付款 3. 蘑菇的標準：無雜質(zhì)，腐爛1.2.2合同條款 當事人的名稱（姓名）和住所 標的：貨物、勞務(wù)、工程項目 （標的） 、質(zhì)量 價款或者報酬 履行的、和

4、方式 違約責任 解決爭議的方法v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v1.3 合同的訂立與效力合同的訂立與效力v合同的履行v合同的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述1.3 合同的訂立與效力合同的訂立與效力合同的訂立 為訂立合同而意思表示一致，形成合意的狀態(tài)和過程合意的狀態(tài)和過程合同的成立存在合同當事人對主要條款達成意思一致1.經(jīng)過兩個階段1.3 合同的訂立與效力合同的訂立與效力簽訂合同的主體資格要合格 主體：自然人、法人、其他組織主體：自然人、法人、其他組織1、自然人自然人，即個人，其成為合同的主體，必須具有相應的民事行為能力。需要要說明

5、的是，合同法以前的“草案”中將合同主體的個人稱為“公民”，這也是我國一般法律通常所說的。但考慮到“公民”僅是指我國人，不包括外國人，所以，將“公民”改為“自然人”。u完全民事行為能力的人：年滿周歲、非精神病人的公民，和周歲以上不滿周歲、以自己勞動收入為主要生活來源的公民。u（）限制行為能力的人：周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為（即可以辨認自己一部分行為）的精神病人，只能實施與其年齡、智力或者精神健康狀態(tài)本適應的民事行為。u（）無民事行為能力人：周歲以下的成年人和不能辨認自己行為能力的精神病人。一般不能成為合同的主體，只能由其法定代理人代理訂立。1.3 合同的訂立與效力合同的訂立與效力簽

6、訂合同的主體資格要合格主體：主體：自然人、自然人、法人、法人、其他組織其他組織2、法人、法人根據(jù)民法通則第三十七條規(guī)定第三十七條規(guī)定，法人必須具備下列一般條件：（）必須依法成立，即法人的設(shè)置、變更或者撤銷都必須按照法定程序，經(jīng)過有關(guān)國家機關(guān)審查、批準和登記，取得法人資格。 （）有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。 （）必須有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。 （）能夠以自己的名義獨立地進行民事活動，享有民事權(quán)利和獨立承擔民事責任。1.3 合同的訂立與效力合同的訂立與效力簽訂合同的主體資格要合格主體：主體：自然人、法人、自然人、法人、其他組織其他組織3.其他組織其他組織是指依法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但不具有法

7、人條件和資格的社會組織。（）依法登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營企業(yè)，包括私營獨資企業(yè)和私營合伙企業(yè)。獨資企業(yè)是指由個人出資興辦、歸個人所有和控制的企業(yè)；合伙企業(yè)是指由兩個或者兩個以上的出資者按照協(xié)議共同出資興辦、聯(lián)合經(jīng)營、共負盈虧的企業(yè)。（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)由聯(lián)營各方出資構(gòu)成聯(lián)營組織的共有財產(chǎn)，具有共同的組織形式，共同經(jīng)營，經(jīng)核準登記后，成為具有一定獨立性經(jīng)濟實體。（）未取得法人資格的外商投資企業(yè)（如無法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)等）。）一些事業(yè)單位、科技性社會團體等開辦的非法人企業(yè)。v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v1.4 合同的履行合同的履行v合同

8、的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述合同的履行（含義與原則）合同的履行（含義與原則）含義：合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行原則：全面履行、經(jīng)濟合理、情勢變更v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v合同的履行v1.5 合同的擔保合同的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述合同的擔保合同的擔保概念：概念：對合同義務(wù)履行所提供的保障特征：特征：從屬性、補充性、保障性種類：種類：人報、物保、金錢保原擔保和反擔保保證：保證：保證人擔保一般保證：債務(wù)人不能履行債務(wù)，才承擔責任連帶責任保證：與

9、債務(wù)人承擔連帶責任抵押：不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)占有，將該財產(chǎn)作為擔保不動產(chǎn)、動產(chǎn)、權(quán)利抵押質(zhì)押：將動產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移占有，作為擔保 留置權(quán)：債權(quán)人占有動產(chǎn)，可優(yōu)先受償法定權(quán)利，只能留置原標的物定金：向?qū)Ψ筋A付一筆錢擔保合同履行v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v合同的履行v合同的擔保v1.6 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更合同的變更概念：合同履行完畢前，合同的內(nèi)容發(fā)生變化特征：合同后；履行完畢前；合同內(nèi)容為變更對象；非實質(zhì)性的變更；依法進行合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓概念：合同的變更，

10、不改變合同內(nèi)容特征：只涉及主體變更；原合同關(guān)系相對消滅；一般需達成合意v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v合同的履行v合同的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v1.7 合同權(quán)利義務(wù)的終止合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述合同權(quán)利義務(wù)的終止合同權(quán)利義務(wù)的終止概念：概念：合同終止是合同終止的簡稱原因原因債務(wù)（清償）、合同解除（解除）、債務(wù)相互抵銷（抵消）、債務(wù)人依法將標的物提存（提存）、（免除）、債權(quán)債務(wù)歸于一人（混同）、法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形（91條）合同權(quán)利義務(wù)的終止-2 效力合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅 終止后的義務(wù)應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易

11、習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)1.7.2合同解除-1 概念 合同有效成立后，當事人協(xié)商一致，使合同權(quán)利義務(wù)消滅（93條） 法律效力 尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失（97條）合同解除-2 條件（種類） 約定解除（93條） 法定解除（94條）：1.不可抗力不能實現(xiàn)合同目的；2.預期違約：表明不履行債務(wù)；3.遲延履行主要債務(wù)， 仍未履行；4.遲延履行債務(wù)或違約致使不能實現(xiàn)合同目的；5.其他 程序通知對方，自通知到達對方時解除。對方有異議，請求法院或仲裁機構(gòu)確認效力（96條）v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立

12、與效力v合同的履行v合同的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v1.8 違約責任違約責任v法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述1.8.1違約責任-1 概念：違反合同的責任 違約行為是指違反合同義務(wù)的行為。義務(wù)：合同規(guī)定，法律規(guī)定 違約形態(tài) 預期違約：履行期屆滿前，表示或不履行（108條）明示、默示 實際違約：不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定（107條）不履行（不能、拒絕）、不適當履行（遲延履行、瑕疵履行、部分履行） 加害給付：不僅造成履行利益的損失，還造成以外的損失違約行為與侵權(quán)行為的競合違約責任-2（承擔方式）大前提：四種承擔方式（107條） 繼續(xù)履行：不適用的三種情況（110

13、條）法律上或事實上不能履行；債務(wù)的標的不適用于強制履行或履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行并存： 采取補救措施：質(zhì)量不符合約定，修理、更換、重作、退換、減價等（111條）并存： 賠償損失：下一頁 支付違約金： 定金1.8.2賠償損失 概念：違約方應當賠償對方因違約造成的損失。（112條）違約行為、損害后果、因果關(guān)系（三要件） 賠償種類約定賠償：不必證明損害范圍即可獲得賠償，類似違約金法定賠償：分為性（消法、商品房、食品安全法）、補償性兩種 賠償原則賠償額相當于因違約造成的全部損失，包括直接損失、間接損失（可得利益）（112、113條） 賠償限制：（違約方） 原則；（非違約方）防止損失擴

14、大原則（113、119條）1.8.3違約責任：免責事由 不可抗力 概念：不能預見、不能克服的客觀情況 構(gòu)成要件：（117條）-94條 發(fā)生時間和免責前提：在成立后，履行期屆滿前；及時通知對方；采取措施防止損失擴大（118、119條） 免責范圍：與違約事實有因果關(guān)系 免責條款：在合同中明確約定人身傷害，故意或重大過失造成財產(chǎn)損失的v合同概念與特征v合同的內(nèi)容與形式v合同的訂立與效力v合同的履行v合同的擔保v合同的變更和轉(zhuǎn)讓v合同權(quán)利義務(wù)的終止v違約責任v1.9 法律適用及爭議的解決方法法律適用及爭議的解決方法合同概述合同概述法律適用及爭議的解決方法法律適用及爭議的解決方法法律適用法律適用概念：合

15、同的訂立、履行、爭議解決等適用什么法律?若合同法有規(guī)定，則適用合同法的規(guī)定;合同法無具體規(guī)定而其他法律有明文規(guī)定，適用其他法律（123條）分則或其他法律無明文規(guī)定適用合同法總則（124條）。涉外合同的法律適用涉外合同的法律適用當事人意思自治；當事人可以選擇適用法律，但法律另有規(guī)定的除外126條）運用：當事人可以決定：選擇方式、法律屬性、選擇時間、法對合同的適用范圍；最密切聯(lián)系原則：當事人沒有選擇的，由人民法院決定“最密切聯(lián)系法”。例外：三種合同：合資、合作企業(yè)、合作勘探爭議解決方式爭議解決方式和解：雙方互諒互讓調(diào)解：第三方調(diào)解仲裁：有仲裁條款或協(xié)議；一裁終局；訴訟：二審終審；訴訟時效要約的概念

16、與構(gòu)成要件要約的概念與構(gòu)成要件概念概念表示希望與他人訂立合同的意思 構(gòu)成要件構(gòu)成要件有訂約能力內(nèi)容確定、完整和具體接受要約主要內(nèi)容愿意與要約人訂立合同作出方式符合要約要求，通知。要約的概念與構(gòu)成要件要約的概念與構(gòu)成要件要約與要約邀請的區(qū)別要約與要約邀請的區(qū)別要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示；特點：邀請對方向自己發(fā)出；事實行為；不承擔責任常見的要約邀請：常見的要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書，商業(yè)廣告， 懸賞廣告休息時間Tea Break37合同的生效合同的生效 概念：概念：符合法律的規(guī)定而具有法律約束力 要件：要件：1、當事人具有相應的民事能力2、意思表示真實3

17、、不違犯和社會公共利益4、符合法定的形式合同的生效合同的生效附條件和附期限合同附條件和附期限合同附條件：附條件：條件成就，合同生效解除條件：解除條件：條件成就，合同失效附期限附期限生效期限：生效期限：期限到來，合同生效終止期限：終止期限：期限到來，合同失效無效合同的概念和特點無效合同的概念和特點概念概念欠缺生效要件，不發(fā)生所追求后果，不受法律保護特點特點1、違法性2、國家干預性3、不得履行性4、自始無效性無效合同的范圍：無效合同的范圍：1、欺詐、脅迫，損害國家利益2、損害國家、集體或第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、利益5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定購買服務(wù)時為什么要審查供應商資質(zhì)購買服務(wù)時為什么要審查供應商資質(zhì)?可撤