企業(yè)法律風險和防范

1、企業(yè)法律風險和防范金誠同達律師事務所西安分所簡介金誠同達律師事務所西安分所簡介 n 北京市金誠同達律師事務所西安分所是北京市金誠同達律師事務所下設主要負責西北地區(qū)業(yè)務的分所，在西部大開發(fā)的熱潮中應勢而立，成立于2001年，并在極短的時間內(nèi)占據(jù)了該地區(qū)法律服務的高端業(yè)務市場，為諸多的大型國有企業(yè)、上市公司、外資公司、政府機構以及金融機構提供了高效的法律服務。 西安分所主任由在公司與證券、金融等領域有著豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的方燕律師擔任。西安分所發(fā)展至今吸引了眾多資深律師以及集律師、會計師、房地產(chǎn)、化學等專業(yè)于一身的復合型、高層次人才。n 分所現(xiàn)有律師及律師助理二十余人，形成了一支朝氣蓬勃、團結精干的律師

2、隊伍。西安分所律師年齡結構及知識結構合理，各位律師均具有扎實的理論功底和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，能夠獨立處理復雜、艱深的法律問題。n 西安分所現(xiàn)辦公地址位于國家級西安高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)的核心區(qū)域，辦公面積400余平方米，配有現(xiàn)代先進的辦公自動化設備、網(wǎng)絡系統(tǒng)和會議系統(tǒng)n 西安分所具有以下服務特點：為客戶目標提供富有創(chuàng)意又實際可行的解決方案；快速回應且具個性化的法律服務；對各項業(yè)務深入而廣泛的實踐經(jīng)驗；擁有在各項業(yè)務中成績出色和豐富經(jīng)驗的律師；與政府機構具有良好的合作關系；區(qū)別于傳統(tǒng)律所的先進、高效的管理制度。 n 西安分所秉承金誠同達律師事務所的優(yōu)勢，現(xiàn)設有公司證券部和房地產(chǎn)與訴訟部兩個業(yè)務部門，在常年法律

3、顧問、公司與證券、知識產(chǎn)權、房地產(chǎn)、金融、訴訟與仲裁等諸多法律服務領域取得了卓越的業(yè)績。n服務模式：服務模式：n在為客戶提供專項法律顧問工作中充分發(fā)揮本所的團隊優(yōu)在為客戶提供專項法律顧問工作中充分發(fā)揮本所的團隊優(yōu)勢，由首席律師、主辦律師以及多名協(xié)辦律師承擔具體工勢，由首席律師、主辦律師以及多名協(xié)辦律師承擔具體工作，協(xié)調(diào)人負責具體聯(lián)絡安排律師。作，協(xié)調(diào)人負責具體聯(lián)絡安排律師。n服務范圍：服務范圍：n n（五）參與重大經(jīng)營決策 n（六）法律糾紛的調(diào)處、訴訟與仲裁n專項法律服務范圍專項法律服務范圍n 本所的專項法律顧問服務是針對客戶的專門業(yè)務而開展的法律服務，包括改制、首發(fā)上市、并購、重組、增資、投

4、融資、資產(chǎn)收購等專項法律服務。 （一）合同主體的審核（一）合同主體的審核n1、審查簽訂合同的主體是否是依法登記的企業(yè)法、審查簽訂合同的主體是否是依法登記的企業(yè)法人，或依法產(chǎn)生、存在的組織。人，或依法產(chǎn)生、存在的組織。 n合同法合同法第二條規(guī)定：第二條規(guī)定：“合同是平等主體的自然合同是平等主體的自然人、法人，其他經(jīng)濟組織之間設立、變更、終止民人、法人，其他經(jīng)濟組織之間設立、變更、終止民事權力義務關系的協(xié)議。事權力義務關系的協(xié)議?！?n2、審查簽訂的合同是否符合主體的經(jīng)營范圍。、審查簽訂的合同是否符合主體的經(jīng)營范圍。n3、審查合同主體過去履約的情況。、審查合同主體過去履約的情況。 n1、代理、代理

5、 n代理，是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理，是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權限內(nèi)與第三人（又稱相對人）為法律行為，其法代理權限內(nèi)與第三人（又稱相對人）為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 n合同法合同法第九條規(guī)定：第九條規(guī)定：“當事人依法可以委托代理人當事人依法可以委托代理人簽訂合同，并根據(jù)授權范圍以委托人的名義簽訂，才對簽訂合同，并根據(jù)授權范圍以委托人的名義簽訂，才對委托人直接產(chǎn)生權利和義務。委托人直接產(chǎn)生權利和義務。” n 2、無權代理、無權代理n 無權代理有三種類型無權代理有三種類型 ：n （1）根

6、本沒有代理權的根本沒有代理權的“代理代理” n （2）超越代理權的代理超越代理權的代理 n （3）代理權終止以后所進行的代理代理權終止以后所進行的代理 n 3、表見代理、表見代理n 表見代理表見代理,是指代理人沒有代理權、相對人有充分的理是指代理人沒有代理權、相對人有充分的理由相信其具有代理權由相信其具有代理權.而與之發(fā)生民事行為，這種代理的而與之發(fā)生民事行為，這種代理的代理后果由被代理人承擔的法律制度。代理后果由被代理人承擔的法律制度。 n 4、案例分析、案例分析 n2007年5月，謝某之子尤某攜三證（房屋所有權證、契證、土地使用權證）到杭州某房產(chǎn)代理有限公司委托出售其母親位于杭州市西湖區(qū)窯

7、背巷6號2單元室的房屋，掛牌價為58萬元。高某從網(wǎng)上得知該信息后欲購買該房屋。2007年5月29日晚上7時左右，中介公司員工帶高某實地查看，當時由謝某本人進行接待。當晚，高某打電話給房產(chǎn)公司表示愿意購買此房屋，于是房產(chǎn)公司通知尤某到房產(chǎn)公司協(xié)商此事，雙方確定總房款為57.5萬元。房產(chǎn)公司打電話聯(lián)系謝某本人到公司簽訂房屋居間轉讓意向協(xié)議，謝某稱時間太晚了，其年紀大了不便出門，先由他兒子代簽協(xié)議。于是房產(chǎn)公司、高某及尤某共同簽訂了房屋居間轉讓意向協(xié)議，該協(xié)議約定：總房款為人民幣57.5萬元，房款的支付方式為貸款組合；高某為表示對房產(chǎn)公司居間提供房屋的購買誠意，支付購買該房的意向金20000元交由房

8、產(chǎn)公司先行代為保管，同時高某授權房產(chǎn)公司如謝某同意高某提出的購買條件，則由房產(chǎn)公司代高某將該意向金作為購買該房的定金支付給謝某；謝某同意定金暫交房產(chǎn)公司保管，待謝某與高某簽訂正式的房屋轉讓合同后由房產(chǎn)公司將定金按三方約定的方式處理；在謝某簽訂本協(xié)議后，謝某方未能依約簽訂房屋轉讓合同，則謝某應向高某賠償?shù)韧陔p倍定金數(shù)額的損失；買賣雙方基于以上條件已達成一致意見，雙方同意于2007年6月30日之前到房產(chǎn)公司簽訂杭州市房屋轉讓合同；該協(xié)議簽定后，高某支付了20000元意向金。協(xié)議簽定后謝某多次要求與高某簽訂正式的房屋轉讓合同，但均被謝某拒絕。之后，高某得知謝某已將該房屋以61.8萬元的價格出售給第

9、三人。于是高某訴至法院要求謝某返還20000元定金并按協(xié)議約定支付40000元違約金。 n1、規(guī)格條款的審查，對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在、規(guī)格條款的審查，對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。n2、質量標準條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質量情況明確約定質量、質量標準條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限。同時應認真審查合同中標準，并約定質量異議提出的期限。同時應認真審查合同中約定

10、的標準和客戶的需求是否一致。案例一、天虹公司生產(chǎn)約定的標準和客戶的需求是否一致。案例一、天虹公司生產(chǎn)Z型鋼，型鋼，Z型鋼可以用型鋼可以用A、B兩種標準制造?？蛻裘鞔_指出兩種標準制造?？蛻裘鞔_指出Z型型鋼的指標必須符合鋼的指標必須符合B標準，并將標準，并將B標準做為合同的附件?？墒菢藴首鰹楹贤母郊??？墒菢I(yè)務員在合同的產(chǎn)品質量標準一欄，填上了業(yè)務員在合同的產(chǎn)品質量標準一欄，填上了A標準。車間也標準。車間也按照按照A標準生產(chǎn)了該批貨物?？蛻羰肇浐筮M行化驗，發(fā)現(xiàn)各標準生產(chǎn)了該批貨物。客戶收貨后進行化驗，發(fā)現(xiàn)各項指標不符，要求天虹公司承擔違約責任。項指標不符，要求天虹公司承擔違約責任。n請問：天虹公司

11、主張請問：天虹公司主張A標準是經(jīng)過雙方的協(xié)商才寫入合標準是經(jīng)過雙方的協(xié)商才寫入合同的，應按同的，應按A標準供貨。能否得到法院的支持呢？標準供貨。能否得到法院的支持呢？n 3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。n4、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這關系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而這關系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應

12、列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時，應證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時，應當要求對方提供授權委托書。案例：深圳一公司在北京承包工程，當事人向當要求對方提供授權委托書。案例：深圳一公司在北京承包工程，當事人向該公司在北京的工地送貨，但是合同中沒有約定送貨地點，當事人的送貨單該公司在北京的工地送貨，但是合同中沒有約定送貨

13、地點，當事人的送貨單和對方的收料單上也都沒有注明送貨的地點。請問糾紛發(fā)生后，當事人應向和對方的收料單上也都沒有注明送貨的地點。請問糾紛發(fā)生后，當事人應向哪能個法院起訴？哪能個法院起訴？n當事人向合同履行地北京工地所在地的法院起訴。但是，法官從書面材料看當事人向合同履行地北京工地所在地的法院起訴。但是，法官從書面材料看不出明確的合同履行地。因此，審查后不予在北京立案，要求到該公司所在不出明確的合同履行地。因此，審查后不予在北京立案，要求到該公司所在地深圳立案。由此給當事人帶來了許多的麻煩和經(jīng)濟上的損失。地深圳立案。由此給當事人帶來了許多的麻煩和經(jīng)濟上的損失。n注：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所

14、地或合同履行地人民法院管轄注：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄”，民通意見對此作出了規(guī)定，約定的履行地點或交貨地點為買賣合同的履行地，民通意見對此作出了規(guī)定，約定的履行地點或交貨地點為買賣合同的履行地，n 5、付款條款：應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到、付款條款：應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。拖延付款的理由。請說出以下表述的不足之處：請說出以下表述的不足之處：A：季付：季付 B：甲方收到貨物后付款：甲方收到貨物后付款 C：檢驗：檢驗合格后付款合格后付款 D：結算期限：月結：結算期限：月結30天天6、違約責任條款：如

15、果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平、違約責任條款：如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。（四）合同履行中風險的防范（四）合同履行中風險的防范 1、刑事詐騙： 2、信譽欺詐防范：對方先以良好的信譽履行前期：對方先以良好的信譽履行前期小額合同，騙取信任。在履行后期大額合同時小額合同，騙取信任。在履行后期大額合同時拒付貨款。拒付貨款。3、第三人代為履行和向第三人履行風險防范第三人代為履行和向第三人履行風險防范 n（B）中斷：中斷的法定事由：A、起訴；B、請求；C、認諾。n（C）延長：訴訟時效延長

16、是指人民法院查明權利人在訴訟時效期間確有法律規(guī)定之外有正當理由而未行使請求權的，適當延長已完成的訴訟時效期間。 n （2）訴訟時效的種類）訴訟時效的種類n民法通則民法通則規(guī)定的訴訟時效期間有規(guī)定的訴訟時效期間有4種：種： ：n （A）一般時效期間。（）一般時效期間。（B）短期時效期間。）短期時效期間。 （C）最長時效期間。）最長時效期間。 （D）特殊時效時間。）特殊時效時間。 n （3）案例分析）案例分析n（1）2003年年8月，原告小軍將地處于縣城南大街的一間面積達月，原告小軍將地處于縣城南大街的一間面積達30平平米的臨街店鋪轉讓給被告小亮；轉讓價為米的臨街店鋪轉讓給被告小亮；轉讓價為8.5

17、萬元；合同簽訂時全部萬元；合同簽訂時全部付清；原告為被告辦理了相關證件，費用由原告負擔。根據(jù)該協(xié)議，付清；原告為被告辦理了相關證件，費用由原告負擔。根據(jù)該協(xié)議，原告將轉讓房屋交付給了被告，并將辦理好的相關證件也一并交由被原告將轉讓房屋交付給了被告，并將辦理好的相關證件也一并交由被告。告。2007年年3月，原告將被告訴至法庭要求被告支付剩余部分欠款。月，原告將被告訴至法庭要求被告支付剩余部分欠款。n【審理】在審理中，原告稱被告只付【審理】在審理中，原告稱被告只付6.5萬元，而被告稱已全部萬元，而被告稱已全部付清。訴訟中，對原告主張的訴訟請求，被告提出既是存在欠款，也付清。訴訟中，對原告主張的訴訟請求，被告提出既是存在欠款，也超過了訴訟時效，也是不受法律保護的。對此抗辯，原告也未舉出訴超過了訴訟時效，也是不受法律保護的。對此抗辯，原告也未舉出訴訟時效中止、中斷的證據(jù)予以證明。訟時效中止、中斷的證據(jù)予以證明。n 最新最新勞動合同法實施條例勞動合同法實施條例解讀解讀n（1）明確訂立書面勞動合同時間及其