第三章勞動合同的內(nèi)容

1、勞動合同的內(nèi)容勞動合同的內(nèi)容第一節(jié)第一節(jié) 勞動合同的必備條款勞動合同的必備條款 一、勞動合同必備條款的含義一、勞動合同必備條款的含義 是否是合同成立的要件？是否是合同成立的要件？ 二、二、勞動合同法勞動合同法與勞動法相比有關合同與勞動法相比有關合同必備條款的變化必備條款的變化 1、勞動紀律：屬于用人單位的用人自主權，勞動合同法未將其作為勞動合同的內(nèi)容加以規(guī)定。 2、勞動合同的終止條件 勞動合同法對于終止條件由法律明確規(guī)定，排出了當事人約定的條件作為終止的事由。 3、違約金 勞動法對于違約金沒有限制，導致用人單位可能濫用該條款； 勞動合同法則作出了明確的規(guī)定 ，第二十五條： 除本法第二十二條和第

2、二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。 三、三、勞動合同法勞動合同法有關合同的必備條款的具體有關合同的必備條款的具體內(nèi)容內(nèi)容 （一）勞動合同的期限（一）勞動合同的期限 1、固定期限勞動合同、固定期限勞動合同 時間長短一般由當事人協(xié)商（礦山井下時間長短一般由當事人協(xié)商（礦山井下8年）年） 2、無固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同 勞動合同法第勞動合同法第14條規(guī)定：條規(guī)定： 無固定期限勞動同，無固定期限勞動同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。動合同。 3、以完成一定工作任務為期限的勞動合同、以完成一定工作任

3、務為期限的勞動合同 不需要約定終止時間不需要約定終止時間 （二）工作內(nèi)容和工作地點（二）工作內(nèi)容和工作地點 1、工作內(nèi)容 涉及崗位、職位、工作任務、職責范圍等 (1)討論：用人單位能否直接變更職工崗位？（2）變更工作崗位的法律依據(jù)： 勞動合同法第三十五條規(guī)定“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。 （3）從用人單位的角度處理工作崗位變更：）從用人單位的角度處理工作崗位變更： 視頻：公司擅自變更員工崗位被判敗訴 工作崗位變更應以協(xié)商一致為原則 用人單位單方變更勞動者工作崗位需具備充分的合理性“ 應根據(jù)勞動合同法第四十條第一項和第二項之規(guī)定 工作崗位的變更是否意味著勞動報酬的變更

4、勞動者的崗位調(diào)整后，用人單位可以根據(jù)新崗位所處的崗位和薪酬體系的標準來確定勞動者的勞動報酬，但但是用人單位不得任意降低。是用人單位不得任意降低。 2、工作地點 勞動合同法明確規(guī)定此為必備條款，應當明確約定。 勞動部辦公廳關于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭議等有關問題的復函，是解決該類爭議的唯一參考依據(jù)。 須協(xié)商一致，否則，可以按照法定程序解除勞動合同；因勞動者不能勝任工作而變更工作崗位，屬于用人單位的自主權。 思考：勞動者可否概況授權用人單位確定“工作內(nèi)容”？即“勞動者保證服從用人單位有關工作職位調(diào)整決定和遵守用人單位的規(guī)章制度” 李某是北京某文化傳播公司（外資企業(yè)）的員工，在李某與公司的勞動合同

5、中雙方約定，李某的工作地點是在北京市。公司任命李某為公司的業(yè)務經(jīng)理，主要業(yè)務是為公司在外開拓客戶。工作過程中公司因業(yè)務需要安排李某常年在河南辦事處工作。李某多次向公司領導要求調(diào)回北京工作，公司均以種種理由予以拒絕。李某一氣之下擅自回到北京家中，在兩個月中只到河南辦事處兩次。由于公司不滿李某的行為，通過電子郵件向李某發(fā)出了解除勞動合同通知書。李某認為公司的行為太過分，委托律師向公司討回公道。 王律師通過研究案情發(fā)現(xiàn)，該公司安排李某常年在河南工作的行為首先已經(jīng)構成違約。既然雙方約定的工作地點是北京，公司就不能單方將工作地點變更到河南，如果要變更合同履行地點就應當取得李某的同意。李某為賭氣擅自離崗雖

6、似有不妥，但這也是公司做法不當在先造成的。在接受李某委托后王律師向北京市勞動爭議仲裁委員會申請了勞動仲裁，要求公司向李支付兩個月的工資兩萬元，經(jīng)濟補償金2萬元，延期支付工資的經(jīng)濟補償金5000元及競業(yè)禁止補償金6萬元。 文化傳播公司提出李某擅自離崗已經(jīng)嚴重違反了公司規(guī)章制度，公司依法解除勞動關系符合法律規(guī)定，無須向李支付經(jīng)濟補償金；李兩個月沒有到公司工作公司不應當支付其工資。 律師向仲裁機構提供了李兩次到河南的證明，并認為李作為公司業(yè)務經(jīng)理不同于普通員工，在外開拓客戶是其工作需要，公司并沒有要求李每天必須到崗。 此案經(jīng)北京市勞動爭議仲裁委調(diào)解，文化傳播公司也認識到了自己理虧，同意一次性向李支付

7、4萬元。 （三）工作時間和休息休假（三）工作時間和休息休假 1、工作時間 （1）什么是工作時間？ 工作時間是勞動者履行勞動義務的時間。 工作時間不限于實際工作時間。還包括準備工作時間、結束工作時間以及法定勞動消耗時間。 工作時間的長度由法律直接規(guī)定，或由集體合同或勞動合同直接規(guī)定。 A/工作時間的計算工作時間的計算 年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定節(jié)假日）250天 季工作日：250天4季62.5天/季 月工作日：250天12月20.83天/月 工作小時數(shù)的計算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小時。 B/日工資、小時工資的折算日工資、小時工資的折算 按照勞動法第五十一條的規(guī)

8、定，法定節(jié)假日用人單位應當依法支付工資，即折算日工資、小時工資時不剔除國家規(guī)定的11天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資、小時工資的折算為： 日工資：月工資收入月計薪天數(shù) 小時工資：月工資收入（月計薪天數(shù)8小時）。 月計薪天數(shù)（365天-104天）12月21.75天 （2）工時形式 工作時間分為標準工作時間、計件工作時間和其他工作時間。 標準工時制：勞動法第三十六條 國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。 計件工作時間，是指以勞動者完成一定勞動定額為標準的工作時間。 其他工作時間，是指用人單位因自身特點不能實行標準工作時間的，經(jīng)勞動行政部門批準，可以實行的其

9、他工作時間。 2、休息休假、休息休假 職工帶薪年休假條例（2008年1月1日施行）第二條 機關、團體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假(以下簡稱年休假)。單位應當保證職工享受年休假。職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。 第三條 職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。 國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。 （四）勞動報酬（四）勞動報酬 視頻：薪酬明示引爭議視頻：薪酬明示引爭議 1、勞動法有明確規(guī)定，勞動報酬是勞動者付出體力或腦力勞動所得的對

10、價，體現(xiàn)的是勞動者創(chuàng)造的社會價值。 2、勞動報酬包括：用人單位在生產(chǎn)過程中支付給勞動者的全部報酬包括三部分： （1）是貨幣工資，用人單位以貨幣形式直接支付給勞動者的各種工資、獎金、津貼、補貼等； （2）是實物報酬，即用人單位以免費或低于成本價提供給勞動者的各種物品和服務等； （3）是社會保險，指用人單位為勞動者直接向政府和保險部門支付的失業(yè)、養(yǎng)老、人身、醫(yī)療、家庭財產(chǎn)等保險金 3、勞動報酬爭議的解決辦法 （1）用人單位與勞動者重新協(xié)商。 （2）適用集體合同的規(guī)定。 （3）按照用工同酬原則確定。 未約定未約定： 勞動合同法第11條 用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不

11、明確的，新招用的勞動者的勞動報酬應當按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未作規(guī)定的，用人單位應當對勞動者實行同工同酬。 約定不清約定不清: 勞動合同法第18條規(guī)定：“勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標準的，適用國家有關規(guī)定?！备剑簭腍R角度看薪酬管理視頻：試用期工資不得低于所在地最低工資視頻：試用期工資不得低于所在地最低工資標準標準第二節(jié)第二節(jié) 勞動合同的約定條款勞動合同的約定條款 一、試用期條款一

12、、試用期條款 （一）試用期的含義和性質(zhì)（一）試用期的含義和性質(zhì) 1、試用期是指用人單位對新招收的職工進行、試用期是指用人單位對新招收的職工進行思想品德、勞動態(tài)度、實際工作能力、身體情況思想品德、勞動態(tài)度、實際工作能力、身體情況等進行進一步考察的時間期限。等進行進一步考察的時間期限。 性質(zhì)：試用期是勞動合同的解除條件性質(zhì)：試用期是勞動合同的解除條件 勞動合同法勞動合同法1919條：試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。條：試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。限為勞動合同期限。 視頻：試用期介紹視頻：試用期介紹 企

13、業(yè)開刀剝削，大學生試用期成白用期 （1）試用期是一個約定的條款，如果雙方?jīng)]有事先約定，用人單位就不能以試用期為由解除勞動合同。 （2）同時勞動合同法限定了試用期的約定條件，勞動者在試用期間應當享有全部的勞動權利。 （3）試用期包括在勞動合同期限內(nèi)。 （4）試用期的規(guī)定體現(xiàn)了勞動合同雙方當事人權利義務的大體平等。 如勞動者在試用期內(nèi)可以通知用人單位解除勞動合同；勞動者在試用期期間被證明不符合錄用條件的，用人單位也可以解除勞動合同。 2、見習期： （1）見習期見習期是對應屆畢業(yè)生應屆畢業(yè)生進行業(yè)務適應及考核的一種制度，不是勞動合同制度下的概念，而是人事制度下的做法。 勞動部在1996年全面實行勞動

14、合同制時也以復函（關于勞動用工管理有關問題的請示的復函）的形式規(guī)定“關于見習期與試用期。大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的，仍應按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習制度，見習期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期?！?在實行勞動合同制度后，見習期制并沒有被廢除，而是與試用期共同存在。 如果用人單位既規(guī)定了見習期，又規(guī)定了試用期，則在試用期內(nèi)執(zhí)行勞動法有關試用期的規(guī)定，試用期結束后的見習期內(nèi)，按人事部及高等院校關于見習期的規(guī)定執(zhí)行。 不少有識之士已經(jīng)提出，見習期制應盡早明確廢除。 （2）見習期和試用期有什么區(qū)別？ 小馬是一名剛畢業(yè)的大學生，畢業(yè)時簽了一家公司，它要求見習期為一年，而同學又告訴他勞動合同法規(guī)定

15、試用期最長為六個月。后來，他在報紙上確實看到部分國務院有關于見習期的規(guī)定，時間為一年。因此，他就有點弄不清，到底該聽哪一個？ 區(qū)別：首先，兩者的適用對象不同，見習期專門適用于大中專畢業(yè)生，而試用期是針對用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時約定的一種考核期限，是隨著勞動法的實施而產(chǎn)生的； 其次，兩者對勞資雙方的約束力不同，見習期只對畢業(yè)生有約束力，對單位則無約束力，而試用期對勞資雙方都有約束力。 再次，兩者的法律效力不同，見習期是強制性的，畢業(yè)生必須經(jīng)過見習期才能轉(zhuǎn)正，即轉(zhuǎn)為人事部編制的國家干部。而試用期不具有強制性，是由勞動者和用人單位通過勞動合同約定的，雙方可以約定有無。 3、學徒期 學徒期是對

16、進入某些工作崗位（一般為技工崗位，如鉗工、焊工等）的新招員工熟悉業(yè)務、提高工作技能的一種培訓方式。 試用期和學徒期可以同時約定，但試用期最長不得超過6個月，見習期和試用期也可以同時約定。 見習期、試用期和學徒期各有不同的含義，其區(qū)別主要在于： （1）期限不同。見習期至少有1年的時間；試用期不允許超過6個月；學徒期則按照技術等級標準所要求的時間來確定。 （2）確定方式不同。見習期、學徒期是按照現(xiàn)有的政策法規(guī)所必須執(zhí)行的；試用期是雙方約定達成的，并且在6個月的時間內(nèi)雙方協(xié)商確定。 （3）執(zhí)行的對象不同。見習期主要針對新錄取的大中專、技校畢業(yè)生執(zhí)行的；試用期則針對所有勞動者，無論是初次就業(yè)還是再次就

17、業(yè)；學徒期則主要針對某些特定崗位的新招勞動者。 （4）調(diào)整的法規(guī)不同。見習期內(nèi)發(fā)生爭議時由組織部門、人事部門解決，勞動法不調(diào)整此領域；試用期內(nèi)發(fā)生爭議則由勞動法來調(diào)整。 另外，勞動者在不超過試用期期限的見習期內(nèi)可以隨時提出解除勞動合同，但在已經(jīng)超出了試用期的見習期剩余期限內(nèi)，因自己原因提出辭職，則構成違約，需要按照約定繳納違約金。 （二）試用期的期限與范圍（二）試用期的期限與范圍 （1）固定期限勞動合同能夠約定試用期的最低起點是三個月。 勞動合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過六個月。 （2）同一用人單位與同一勞動者只能約定一次

18、試用期。 （3）為遏制用人單位短期用工現(xiàn)象，不能所有勞動合同都可約定試用期。 以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。 （4）勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。 【案例分析】 王先生被招聘到一家民營鋼鐵公司。入職之后，公司與他簽訂了二年期的勞動合同，其中規(guī)定試用期為6個月。現(xiàn)在一年過去了，王先生來信詢問，公司哪些做法是違法的？他應該得到什么賠償？ 。 結論：公司違反了勞動合同法第十九條“勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月“的規(guī)定，應按照第八十三條規(guī)定，按照他試用期滿的工資標準向王先生

19、支付4個月工資的賠償金 （三）試用期的勞動條件（三）試用期的勞動條件 勞動合同法第二十條：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。 HR提問、試用期期間單位應該給職工繳納社會保險嗎？ （四）試用期內(nèi)勞動合同的解除（四）試用期內(nèi)勞動合同的解除 勞動合同法第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。 勞動合同法第二十一條 在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試

20、用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。 勞動合同法第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： (一)在試用期間被證明不符合錄用條件的； 附：HR操作需要知道的試用期 感興趣的同學可以登陸我的博客“秦軍啟的個人中心-新浪博客” 視頻：職場新人如何順利度過三個月試用期 【案例1】：小張應聘某工廠操作工，經(jīng)面試合格后工廠告知他試用期一個月，工資1000元，到期合格后轉(zhuǎn)為正式員工，再簽訂書面勞動合同。小張覺得不妥，但招聘人員告訴他，“別擔心，我們工廠一直如此，所有員工都是這樣的?！毙埐辉賵猿郑粋€月期滿后，小張并未能如期轉(zhuǎn)正，而是被告知試用期不合格，要么走人要么試用期再延長一

21、個月。小張選擇了留下，但第二個月快到期時，小張被工廠以試用期不合格為由解雇。小張認為工廠違法解除，一紙訴狀將該工廠告到勞動爭議仲裁委員會。問：小張最多可以得到多少補償。 【案例2】：小李應聘某公司服務員，公司認為管理要規(guī)范化，因此小李入職即與其簽訂了勞動合同，約定試用期月薪1200元，轉(zhuǎn)正后月薪1500元。但勞動合同期限只約定了試用期六個月。試用期快到期時，公司以小李不符合錄用條件為由與其解除了勞動合同。小李認為公司違法解除，提起仲裁。問：小李可以得到多少補償？ 二、服務期條款二、服務期條款 視頻：飛行員與航空公司矛盾視頻：飛行員與航空公司矛盾 （一）服務期條款的含義（一）服務期條款的含義 即

22、最低服務期，是指當事人雙方約定的，對勞動者有特殊約束力的，勞動者因獲得特殊的勞動條件而應當與用人單位持續(xù)勞動關系的期限。它屬于勞動合同中的約定條款，當事人雙方是否約定服務期，則取決于其所訂立的勞動合同的具體內(nèi)容、特點。 （1） 服務期與勞動合同期限 二是服務期與勞動合同一般期限在時間長度上不一致，前者一般長于后者； （2） 服務期與保密期 勞動關系中的保密期保密期，是指勞動者與用人單位約定的勞動者承擔保守用人單位商業(yè)秘密義務的期限 （二）為什么規(guī)定服務期（二）為什么規(guī)定服務期 （三）出資培訓服務期的特點（三）出資培訓服務期的特點 勞動合同法第二十二條明確規(guī)定 ，用人單位在國家規(guī)定提取的職工教育

23、經(jīng)費以外提供專項培訓費用，對勞動者進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。 （1）前提條件 對于出資培訓服務期的前提條件，關鍵在于理解“出資”。如何界定“專項培訓費用” ？ （2）服務期長度及待遇 服務期的長度由當事人自由約定。 （四）違約金的標準和支付四）違約金的標準和支付 違約金的存在是服務期條款產(chǎn)生約束力的關鍵所在。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。約定違反服務期違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。違約時，勞動者所支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。勞動合同法第二十二條規(guī)定 （五）違反服務期義務的責任（五）違反服務期義

24、務的責任 根據(jù)勞動合同法第二十二條規(guī)定，勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。但是，違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。 三、商業(yè)秘密的保護三、商業(yè)秘密的保護 視頻：郎咸平說力拓案視頻：郎咸平說力拓案 （一）商業(yè)秘密的含義和特征（一）商業(yè)秘密的含義和特征 商業(yè)秘密（Trade-secret）是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。 商業(yè)秘密的特征包括以下幾個方面： 第一，經(jīng)濟性。即具有價值和使用價值。 第二，秘密性。這是商業(yè)秘密與專利

25、及其它知識產(chǎn)權的一個最顯著的區(qū)別，即商業(yè)秘密一旦公開，其經(jīng)濟價值就會完全或部分喪失。 第三，措施性。是指權利人應對商業(yè)秘密進行管理，要采取合理的保密措施。 （二）保護商業(yè)秘密的法律手段（二）保護商業(yè)秘密的法律手段 （三）勞動合同可以約定的保密事項（三）勞動合同可以約定的保密事項 勞動合同法勞動合同法第二十三條規(guī)定，用人單位與第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位商勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。業(yè)秘密的有關事項。 1、保密義務人。 2、保密內(nèi)容、范圍。 3、保密方式。 4、保密期的待遇、違反保密條款或保密協(xié)議的責任 四、競業(yè)限制條款四、競業(yè)限制條款 （一）競業(yè)限制的含義和性質(zhì)（一）競業(yè)限制的含義和性質(zhì) 勞動合同法第二十三、二十四條所規(guī)定的競業(yè)限制，是指在解除或終止勞動合同后，負有競業(yè)限制義務的勞動者不得到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關系的同類產(chǎn)品、業(yè)務。 （二）競業(yè)限制義務主體的范圍（二）